Апелляционное постановление № 10-8/2019 от 7 мая 2019 г. по делу № 10-8/2019

Судья Журавлева М.С. Дело № 10-8/2019


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

08 мая 2019 года г. Ростов-на-Дону

Кировский районный суд г. Ростова-на-Дону в составе:

председательствующего судьи Кравченко Ю.В.,

с участием старшего помощника прокурора Кировского района г. Ростова-на-Дону Козловой Е.И.,

осужденной ФИО1,

защитника – адвоката Кузнецовой Е.Е., представившей удостоверение и ордер № 148587 от 08.05.2019,

при секретаре Мирзоеве А.Р.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя – заместителя прокурора Кировского района г.Ростова-на-Дону Ахметова С.Ф. и апелляционную жалобу осужденной ФИО1 на приговор мирового судьи судебного участка № 2 Кировского судебного района г.Ростова-на-Дону ФИО2 от 26.03.2019 года, которым

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженка <адрес>, гражданка РФ, имеющая среднее образование, замужней, не работающей, зарегистрированной и проживающей по адресу: <адрес>, ранее судимая: 02.07.2013 года Верхотурским районным судом Свердловской области по п.п. «а, г» ч.2 ст.161, ч.5 ст.69 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы с исчислением срока наказания со 02.07.2013 года с зачетом в срок отбытия наказания времени нахождения под стражей по предыдущему приговору с 19.03.2013 года по 01.07.2013 года, освобожденной 18.06.2015 года по отбытии наказания; 15.08.2018 года Новошахтинским районным судом Ростовской области по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, наказание не отбыто;

осуждена по ч.1 ст.175 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы, на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, к вновь назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по приговору Новошахтинского районного суда Ростовской области от 15.08.2018 года, и окончательно назначено наказание в виде 1 года лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

ФИО1 взята под стражу в зале суда немедленно.

Срок отбывания наказания исчислен с 26.03.2019 года.

В приговоре разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

УСТАНОВИЛ:

Согласно приговору ФИО1 признана виновной и осуждена за заранее не обещанный сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем.

Преступление совершено с 08.02.2018 года по 09.02.2018 года при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании осужденная ФИО1 свою вину в совершении преступления признала, уголовное дело рассмотрено мировым судьей в особом порядке.

Государственный обвинитель – заместитель прокурора Кировского района г.Ростова-на-Дону Ахметов С.Ф. с решением суда первой инстанции не согласился, подал апелляционное представление, в котором считает приговор незаконным и необоснованным ввиду нарушения уголовного и уголовно-процессуального законодательства, а именно при назначении наказания, в связи с чем приговор просит изменить, назначив наказание в соответствие с правилами ч.ч.2, 5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания по рассматриваемому делу и назначенного наказания по приговору Новошахтинского районного суда Ростовской области от 15.08.2018 года, при этом окончательное наказание должно быть строже 1 года 8 месяцев лишения свободы, с зачетом отбытой части, а также включить в водную часть приговора данные о размере неотбытой части наказания по приговору Новошахтинского районного суда Ростовской области от 15.08.2018 года, отразить в описательно-мотивировочной части приговора сведения о судимости, которые приняты судом во внимание при решении вопроса о наличии в действиях ФИО1 рецидива преступлений.

Осужденная ФИО1 подала апелляционную жалобу и дополнения к ней, в которых указывает на незаконность и необоснованность приговора вследствие, неправильного применения положений ст.70 УК РФ, не отражений данных о размере неотбытой части наказания по приговору Новошахтинского районного суда Ростовской области от 15.08.2018 года.

Проверив материалы дела, изучив доводы, приведенные в апелляционном представлении и апелляционной жалобе, выслушав позиции сторон, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Как усматривается из материалов дела, судебное заседание проведено в соответствии с требованиями ст.316 УПК РФ.

В судебном заседании ФИО1 поддержала ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, при этом пояснила, что ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства заявлено ею добровольно, после консультации с защитником, последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства ей понятны.

С согласия сторон судом ходатайство ФИО1 о постановлении приговора без поведения судебного разбирательства удовлетворено.

Вина ФИО1 в совершенном преступлении установлена имеющимися по делу доказательствами, квалификация содеянного ею по ч.1 ст.175 УК РФ дана верная.

Между тем, суд апелляционной инстанции полагает, что доводы апелляционного преставления и апелляционной жалобы осужденной о необходимости изменения приговора в назначении наказания в соответствие с правилами ч.ч.2, 5 ст.69 УК РФ включение в вводную часть приговора данные о размере не отбытой части наказания по приговору Новошахтинского районного суда Ростовской области от 15.08.2018 года, отражении в описательно-мотивировочной части приговора сведения о судимости, подлежат удовлетворению.Так, в соответствии со ст.389.15 УПК РФ основаниями отмены или вменения приговора в апелляционном порядке является неправильное применение уголовного закона, существенное нарушение уголовно-процессуального закона, а также несправедливость приговора.

Из требований ст. 297 УПК РФ следует, что приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии с положениями ч.5 ст.69 УК РФ, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, наказание назначается по правилам частей 2,3 ст.69 УК РФ. В этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

Согласно п. 52 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» суд, решая вопрос о назначении наказания в соответствии с частью 5 статьи 69 УК РФ лицу, совершившему другое преступление до вынесения приговора по первому делу, применяет общие правила назначения наказания по совокупности преступлений. При этом окончательное наказание, назначаемое путем частичного или полного сложения, должно быть строже наиболее строгого из наказаний, назначенных за входящие в совокупность преступления.

Так, ФИО1 совершила преступление, предусмотренное ч.1 ст.175 УК РФ, 09.02.2018 года. Приговором Новошахтинского районного суда Ростовской области за совершение преступления, предусмотренного п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ, ФИО1 осуждена позже - 15.08.2018 года к 1 году 8 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

При этом приговором мирового судьи судебного участка № 2 Кировского судебного района г.Ростова-на-Дону от 26.03.2019 года по ч.1 ст.175 УК РФ окончательно назначенное ФИО1 наказание в виде 1 года лишения свободы менее строгое, чем по приговору Новошахтинского районного суда Ростовской области от 15.08.2018 года.

Таким образом, при назначении наказания ФИО1 судом неверно применены положения ст.70 УК РФ.

Кроме того, из положений Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 № 55 «О судебном приговоре» следует, что, определяя вид исправительного учреждения и режим для отбывания наказания в виде лишения свободы, суд при наличии оснований обязан в описательно-мотивировочной части приговора указать на наличие в действиях подсудимого рецидива преступлений и привести сведения о судимостях, которые приняты судом во внимание при решение данного вопроса.

Вместе с тем, описательно-мотивировочная часть приговора в отношении ФИО1 не содержит сведений, которые приняты судом во внимание при решении вопроса о наличии в ее действиях рецидива преступлений.

В нарушение ст.304 УПК РФ и требований Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 года № 55 «О судебном приговоре» вводная часть приговора в отношении ФИО1 не отражает данные о размере неотбытой части наказания по приговору Новошахтинского районного суда Ростовской области от 15.08.2018 года, которые наряду с другими сведениями должны быть учтены судом при назначении вида и размера наказания.

При таких обстоятельствах приговор не может быть признан законным и обоснованным, следовательно, подлежит изменению.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.389.13, 389.17, 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционное представление прокурора - удовлетворить.

Апелляционную жалобу осужденной ФИО1 удовлетворить.

Приговор мирового судьи судебного участка № 2 Кировского судебного района г. Ростова-на-Дону ФИО2 от 26.03.2019 года – изменить.

В описательно-мотивировочной части решения указать, что в действиях ФИО1 имеется в соответствии со ст. 63 УК РФ отягчающее обстоятельство – рецидив преступлений, в связи наличием непогашенной судимости по приговору Верхотурского районного суда Свердловской области от 02.07.2013г.

Признать ФИО1 виновной в совершении преступления, предусмотренного по ч.1 ст.175 УК РФ и назначить ей наказание в виде 10 (десяти) месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания назначенного по данному приговору и наказания по приговору Новошахтинского районного суда Ростовской области от 15.08.2018 года окончательно назначить ФИО1 наказание в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислять с 08.05.2019г.

Зачесть в срок отбытия наказания, наказание, отбытое по приговору Новошахтинского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ с 13.02.2018г. по 07.05.2019г. включительно.

На основании п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции ФЗ от 03.07.2018г № 186-ФЗ) время содержания под стражей ФИО1 с 13.02.2018г. по 14.08.2018г. зачесть в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в виде лишение свободы в ИК общего режима.

В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Постановление может быть обжаловано в Ростовский областной суд в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий Ю.В. Кравченко