Постановление № 5-89/2017 5-90/2017 от 5 сентября 2017 г. по делу № 5-89/2017

№ 5-89/2017

№ 5-90/2017


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

06 сентября 2017 года г. Бежецк

Судья Бежецкого городского суда Тверской области Зеленина Л.Т.,

с участием лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст. 18.17. КоАП РФ и по ч.1 ст. 18.15. КоАП РФ индивидуального предпринимателя ФИО4, защитника указанного лица адвоката Калинина В.К., представившего ордер НО ТОКА № серии № от 06.09.2017,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Бежецкого городского суда по адресу: <...> дело об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст. 18.17. КоАП РФ и ч.1 ст. 18.15. КоАП РФ в отношении ИП ФИО4, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, гражданина РФ, <данные изъяты>, со слов ранее не судимого и не привлекавшегося к административной ответственности, зарегистрированного по адресу: <адрес>

УСТАНОВИЛ:

В соответствии с протоколом об административном правонарушении от 25 августа 2017 № – 24 августа 2017 в 16 час. 40 мин. сотрудниками отдела по вопросам миграции совместно с сотрудниками ОВД МО МВД России «Бежецкий» при выездной проверке выявлен факт нарушения миграционного законодательства, а именно факт привлечения индивидуальным предпринимателем ФИО4 к трудовой деятельности гражданина Республики Таджикистан ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ года рождения в качестве кухонного рабочего пункта общественного питания, расположенного по адресу: <адрес>, павильон №, имеющего патент №, выданный УМВД России по Тверской области 01.06.2017 с заявленной профессией «Помощник по хозяйству», без соблюдения ограничения установленного постановлением Губернатора Тверской области от 30.12.2016 № 263-пг «Об утверждении перечня отдельных видов экономической деятельности, по которым устанавливается запрет на привлечение хозяйствующими субъектами иностранных граждан», осуществляющих на территории Тверской области трудовую деятельность на основании патентов по виду экономической деятельности, предусмотренной общероссийским классификатором видов экономической деятельности (ОКВЭД: 56.10) – деятельность предприятий общественного питания с обслуживанием на вынос, тем самым совершил административное правонарушение, предусмотренное ч. 1 ст. 18.17. КоАП РФ.

В соответствии с протоколом об административном правонарушении от 25 августа 2017 №, 24 августа 2017 г. в 16 час. 40 мин. сотрудниками отдела по вопросам миграции совместно с сотрудниками ОВД МО МВД России «Бежецкий» при выездной проверке выявлен факт нарушения миграционного законодательства, а именно индивидуальный предприниматель ФИО4 по адресу места осуществления деятельности совершил административное правонарушение, предусмотренное ч.1 ст. 18.15. КоАП РФ, выразившееся в привлечении ИП ФИО4 к трудовой деятельности в качестве кухонного рабочего пункта общественного питания, расположенного по адресу: <адрес>, павильон №, гражданина Республики Таджикистан ФИО3, ДД.ММ.ГГГГ г.рождения, без заключенного с ним трудового договора, при отсутствии у ФИО3 патента, оформленного в Тверской области, который необходим в силу требования, установленного ст.13.3 Федерального закона от 25.07.2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации». ФИО3 имеет патент 24 №, выданный УВМ ГУ МВД России по Красноярскому краю от ДД.ММ.ГГГГ с заявленной профессией «подсобный рабочий».

Определением судьи оба дела объединены в одно производство для совместного рассмотрения и разрешения и вынесения одного постановления.

В судебное заседание должностное лицо, составившее протокол об административном правонарушении, ФИО1 не явилось, письменно просило рассмотреть дело в свое отсутствие.

Индивидуальный предприниматель ФИО4 с вменяемыми ему правонарушениями согласился, вину признал полностью.

Защитник – адвокат Калинин В.К. просил при назначении ФИО4 наказания применить положения ст. 4.1.1 КоАП РФ в виде предупреждения, или административное приостановление деятельности.

Заслушав объяснения ФИО4, доводы защитника, изучив представленные документы и материалы дела в совокупности, прихожу к следующему.

Согласно ст. 24.1. КоАП РФ задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом.

Согласно части 1 статьи 18.15. КоАП РФ привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства при отсутствии у этих иностранного гражданина или лица без гражданства разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом, либо привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу или патенте, если разрешение на работу или патент содержит сведения о профессии (специальности, должности, виде трудовой деятельности), либо привлечение иностранного гражданина или лица без гражданства к трудовой деятельности вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого данному иностранному гражданину или лицу без гражданства выданы разрешение на работу, патент или разрешено временное проживание, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей.

В соответствии с частью 1 статьи 18.17. КоАП РФ несоблюдение установленных в соответствии с федеральным законом в отношении иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных организаций ограничений на осуществление отдельных видов деятельности: несоблюдение работодателем или заказчиком работ (услуг) установленных в соответствии с федеральным законом в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства ограничений на осуществление отдельных видов деятельности - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от восьмисот тысяч до одного миллиона рублей либо административное приостановление деятельности на срок от четырнадцати до девяноста суток.

В силу ст. 26.1. КоАП РФ обстоятельствами, подлежащими выяснению по делу об административном правонарушении, являются: наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия; виновность лица в совершении административного правонарушения; обстоятельства, смягчающие либо отягчающие административную ответственность, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации, особенности их трудоустройства и трудовой деятельности на территории Российской Федерации и возникающие в этой связи обязанности работодателей определены Федеральным законом от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».

Согласно п. 1 ст. 2 Федерального закона от 25 июля 2002 года №115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее - Закон №115-ФЗ, Закон о правовом положении иностранных граждан) под патентом понимается документ, подтверждающий в соответствии с указанным Федеральным законом право иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, за исключением отдельных категорий иностранных граждан в случаях, предусмотренных указанным Федеральным законом, на временное осуществление на территории субъекта Российской Федерации трудовой деятельности.

На основании части 1 статьи 13 Закона № 115-ФЗ иностранные граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом.

В силу п. 1 ст. 13.3. названного Федерального закона, работодатели или заказчики работ (услуг), являющиеся юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями либо частными нотариусами, адвокатами, учредившими адвокатский кабинет, или иными лицами, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, имеют право привлекать к трудовой деятельности законно находящихся на территории Российской Федерации иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и достигших возраста восемнадцати лет, при наличии у каждого такого иностранного гражданина патента, выданного в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Частью 1 ст. 18.15. КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства при отсутствии у этого иностранного гражданина или лица без гражданства разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом.

В примечании к ст. 18.15. КоАП РФ закреплено, что под привлечением к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства понимается допуск в какой-либо форме к выполнению работ или оказанию услуг либо иное использование труда иностранного гражданина или лица без гражданства.

Порядок выдачи разрешительных документов для осуществления трудовой деятельности иностранными граждан регламентирован соответствующими нормативно-правовыми актами.

Объектом административных правонарушений, предусмотренных частью 1 статьи 18.15. КоАП РФ, выступают общественные отношения, складывающиеся в процессе осуществления контроля и надзора за привлечением иностранных граждан или лиц без гражданства на территории Российской Федерации к трудовой деятельности.

Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 18.15. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, выражается в привлечении к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства, при отсутствии у них разрешения на работу, если такое разрешение требуется в соответствии с федеральным законом.

Согласно частям 1, 2 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое названным Кодексом или законами субъектов Российской Федерации установлена административная ответственность.

Судом установлено, что 24 августа 2017 г. в 16 час. 40 мин. сотрудниками отдела по вопросам миграции совместно с сотрудниками ОВД МО МВД России «Бежецкий» при выездной проверке выявлен факт нарушения миграционного законодательства, а именно индивидуальный предприниматель ФИО4, являясь работодателем, в нарушением требований ст.13.3. Федерального закона от 25.07.2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» привлек к трудовой деятельности гражданина Республики Таджикистана ФИО3., в качестве кухонного рабочего при отсутствии у него патента, оформленного в пределах субъекта РФ, а именно в Тверской области, где он непосредственно осуществляет деятельность.

Вина ИП ФИО4 и факт административного правонарушения предусмотренного ч. 1 ст. 18.15. КоАП РФ подтверждаются совокупностью доказательств, достоверность и допустимость которых сомнений не вызывают, исследованными в судебном заседании, а именно:

протоколом об административном правонарушении № ДД.ММ.ГГГГ, оформленным уполномоченным должностным лицом в соответствии с требованиями ст. 28.2. КоАП РФ; свидетельством государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя от ДД.ММ.ГГГГ; копией патента серии № на имя ФИО3., территория действия патента Красноярский край, выдано УВМ ГУ МВД России по Красноярскому краю; копией паспорта ФИО3.; копией уведомления о прибытии иностранного гражданина или лица без гражданства в место пребывания; рапортом УУП МО МВД России «Бежецкий» от 24.08.2017 г. о том, что 24 августа 2017 г. совместно с сотрудниками ОВР МО МВД России «Бежецкий» был осуществлен выезд на предмет проверки миграционного законодательства. В результате выезда в 16 час. 40 мин. МО МВД России «Бежецкий» было доставлено два иностранных гражданина с нарушением правил миграционного законодательства; выпиской из ЕГРИП по состоянию на 23.08.2017 г.; объяснениями ФИО3 от 24.08.2017 г., согласно которым он работает у ИП ФИО4 в пункте общественного питания неделю, т.е. 17.08.2017 г. У него есть патент, выданный в Красноярской области, думал, что может работать с этим патентом на территории всей России. Для получения разрешения на временное проживание он начал делать патент в Тверской области; объяснениями ФИО4 от 24.08.2017 г., согласно которым гр. Таджикистана ФИО3., ДД.ММ.ГГГГ у него официально не работал, он его пригласил посмотреть какой он работник. Денег он ему не платил; видеозаписью (DVD диск); другими материалами дела.

Выше указанные доказательства отвечают требованиям ст. 26.2. Кодекса, подтверждают, что ИП ФИО4 были нарушены полдожения ст. 13.3 Федерального закона от 25.07.2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», следовательно, его действия подлежат квалификации по ч. 1 ст. 18.15. КоАП РФ.Поскольку ч. 1 ст. 18.15. КоАП РФ не установлено специальных правил об административной ответственности индивидуальных предпринимателей, отличающихся от правил об ответственности юридических лиц, то в соответствии с примечанием к ст. 18.1 КоАП РФ за административные правонарушения, предусмотренные главой 18 КоАП РФ, лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в связи с осуществлением ими указанной деятельности несут административную ответственность как юридические лица.

При таких обстоятельствах суд полагает доказанным материалами дела виновное совершение предпринимателем административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 18.15. КоАП РФ.

Вместе с этим, при назначении наказания суд принимает во внимание следующие обстоятельства.

В соответствии с Федеральным законом от 03 июля 2016 № 316-ФЗ, вступившим в действие с 4 июля 2016 года, Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях дополнен статьей 4.1.1.

В соответствии со ст. 4.1.1 КоАП РФ являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных ч. 2 ст. 3.4. КоАП РФ.

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 3.4. КоАП РФ предупреждение - мера административного наказания, выраженная в официальном порицании физического или юридического лица, которое выносится в письменной форме и устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Учитывая, что ФИО4 является лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, субъектом малого предпринимательства, впервые совершил правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), вред или возникновение угрозы причинения вреда, а также имущественный ущерб при совершении административного правонарушения отсутствуют, суд считает, что в данном случае подлежит применению положение ст. 4.1.1 КоАП РФ о замене административного наказания в виде административного штрафа на предупреждение.

Установленные законом ограничения для применения наказания в виде предупреждения в данном случае отсутствуют.

При назначении наказания ИП ФИО4 суд учитывает характер совершенного административного правонарушения, личность виновного, имущественное и финансовое положение лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Обстоятельством, смягчающим административную ответственность, суд признает признание вины правонарушителем, наличие на иждивении четырех малолетних детей, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ. рождения. Обстоятельств, отягчающих административную ответственность, не установлено.

Рассматривая дело № установлено, что ИП ФИО4, осуществляя предпринимательскую деятельность, не исполнил установленных в отношении иностранных граждан ограничений на осуществление отдельных видов деятельности, а именно: 24 августа 2017 в 16 час. 40 мин. привлек к трудовой деятельности гражданина Республики Таджикистан ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ года рождения в качестве кухонного рабочего пункта общественного питания, расположенного по адресу: <адрес>, павильон №, имеющего патент №, выданный УМВД России по Тверской области 01.06.2017 с заявленной профессией «Помощник по хозяйству», без соблюдения ограничения установленного постановлением Губернатора Тверской области от 30.12.2016 № 263-пг «Об утверждении перечня отдельных видов экономической деятельности, которым установлен запрет на привлечение хозяйствующими субъектами иностранных граждан», что послужило основанием для возбуждения в отношении ИП ФИО4 дела об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.18.17. КоАП РФ.

Согласно выписке из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей следует, что основным видом деятельности ИП ФИО4 ОКВЭД является деятельность предприятий общественного питания с обслуживанием на вынос (56.10.21).

Разрешенный патентом вид трудовой деятельности ФИО2 «Помощник по хозяйству» не предусматривает его деятельность на предприятии общественного питания с обслуживанием на вынос. Фактическое допущение к работе иностранного гражданина в данном случае расценивается как привлечение хозяйствующим субъектом иностранного гражданина к трудовой деятельности в нарушение ограничения установленного приведенным выше постановлением Губернатора Тверской области от 30.12.2016 № 263-пг, что образует состав административного правонарушения предусмотренного ч. 1 ст. 18.17. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Вину в совершении данного правонарушения ИП признал.

Факт совершения административного правонарушения индивидуальным предпринимателем ФИО4 подтверждается совокупностью доказательств подтверждается протоколом об административных правонарушениях от 25 августа 2017 №, свидетельством государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя от ДД.ММ.ГГГГ; копией патента №, выданный УМВД России по Тверской области 01.06.2017 с заявленной профессией «Помощник по хозяйству»; копией паспорта ФИО2.; копией уведомления о прибытии иностранного гражданина или лица без гражданства в место пребывания; рапортом УУП МО МВД России «Бежецкий» от 24.08.2017 г., письменными объяснениями ФИО2., ФИО4, другими материалами дела.

Оценив представленные доказательства в их совокупности, в соответствии с требованиями ст. 26.11. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, прихожу к выводу о нарушении индивидуальным предпринимателем ФИО4 миграционного и регионального законодательства, а также наличия в его действиях состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 18.17. КоАП РФ.

Согласно ч. 1 ст. 4.4. Кодекса при совершении лицом двух или более административных правонарушений административное наказание назначается за каждое совершенное административное правонарушение.

При наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности, может быть назначено наказание в виде административного штрафа в размере менее его минимального размера, предусмотренного соответствующей статьей КоАП РФ, в случае, если минимальный размер административного штрафа для юридических лиц составляет не менее ста тысяч рублей.

Минимальный размер санкции инкриминируемой ч.1 ст.18.17. КоАП РФ 800000 руб. не соответствует характеру совершенного заявителем административного правонарушения и его последствиям, его имущественному положению, и может повлечь избыточное ограничение прав индивидуального предпринимателя и с учетом конкретных обстоятельств дела: наличием малолетних детей, неработающей жены, непродолжительного времени работы с ноября 2016 года ИП.

При этом, абзац 2 ч. 1 ст. 3.12. КоАП РФ предусматривает, что административное приостановление деятельности назначается только в случаях, предусмотренных статьями Особенной части КоАП РФ, если менее строгий вид административного наказания не сможет обеспечить достижение цели административного наказания.

Согласно ч. 1 ст. 3. 1 КоАП РФ административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами.

При назначении наказания судья учитывает характер административного правонарушения, личность виновного, его возраст, семейное и имущественное положение, а также обстоятельства, смягчающие и отягчающие административную ответственность.

В соответствии с общими правилами назначения административного наказания, основанными на принципах справедливости, соразмерности и индивидуализации ответственности, административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях (ч. 1 ст. 4.1 КоАП РФ).

Принимая во внимание, что в рассматриваемом деле целью наказания является пресечение незаконной деятельности по привлечению к трудовой деятельности в РФ иностранного гражданина при отсутствии у этого гражданина разрешения на работу, необходимого в соответствии с Федеральным законом, с учетом характера деятельности ИП ФИО4 и принципа справедливости, суд приходит к выводу о необходимости назначения наказания в виде приостановления деятельности на срок 14 суток в качестве единственно возможного способа достижения справедливого баланса публичных и частных интересов в рамках производства по делу об административном правонарушении, так как менее строгий вид административного наказания не сможет обеспечить достижение целей административного наказания.

Руководствуясь статьями 23.1., 29.7., 29.9. - 29.11. КоАП РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

Индивидуального предпринимателя ФИО4, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженца <адрес>, ИНН №, признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 18.15. КоАП РФ и назначить ему административное наказание в виде предупреждения.

Индивидуального предпринимателя ФИО4, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженца <адрес>, ИНН №, признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 18.17. КоАП РФ и назначить ему административное наказание в виде административного приостановления деятельности сроком на 14 (четырнадцать) суток.

Назначить индивидуальному предпринимателю ФИО4 окончательное административное наказание за совершение административных правонарушений предусмотренных ч. 1 ст. 18.15. КоАП РФ и ч. 1 ст. 18.17. КоАП РФ в виде административного приостановления деятельности сроком на 20 (двадцать) суток.

Постановление подлежит немедленному исполнению.

Постановление может быть обжаловано в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления в Тверской областной суд, с подачей жалобы через Бежецкий городской суд.

Судья Л.Т.Зеленина