Апелляционное постановление № 10-8/2020 от 25 ноября 2020 г. по делу № 10-8/2020

Дело №10-8/2020


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

26 ноября 2020 года ст. Егорлыкская Ростовская область

Егорлыкский районный суд Ростовской области

в составе председательствующего судьи Попова С.А.,

с участием:

старшего помощника прокурора Егорлыкского района Ростовской области Рыжкина В.В.,

осужденного ФИО1 и его защитника адвоката Левченко А.И.,

защитника осужденного ФИО2 – адвоката Хворостовой Е.А.,

при секретаре Семеновой Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного ФИО1 на приговор мирового судьи судебного участка №2 Егорлыкского судебного района Ростовской области от 09.09.2020, которым

ФИО1,

<данные изъяты>, ранее судимый:

03.04.2012 приговором Егорлыкского районного суда Ростовской области, измененным постановлением Президиума Ростовского областного суда от 23.04.2015, по ч. 1 ст. 158 УК РФ, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к лишению свободы сроком на 2 года 7 месяцев с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком на 4 года со штрафом в размере 6000р. с предоставлением рассрочки уплаты штрафа на 3 месяца – по 2000р. ежемесячно,

18.12.2012 постановлением Егорлыкского районного суда Ростовской области условное осуждение по приговору Егорлыкского районного суда Ростовской области от 03.04.2012 отменено с направлением ФИО1 для отбытия наказания в исправительную колонию общего режима,

24.04.2015 освобожден из мест лишения свободы по сроку, штраф оплачен 30.06.2012;

Постановлением Шахтинского городского суда Ростовской области от 20.11.2017 приговор Егорлыкского районного суда Ростовской области от 03.04.2012 приведен в соответствие с действующим УК РФ, а именно в связи с декриминализацией деяния ФИО1 освобожден от наказания по ч. 1 ст. 158 УК РФ, из приговора исключено указание на назначение наказания по ч. 3 ст. 69 УК РФ и постановлено считать ФИО1 осужденным по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к лишению свободы сроком на 2 года 6 месяцев,

15.04.2016 приговором Егорлыкского районного суда Ростовской области по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 3 ст. 30, п. «а», «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, измененным постановлением Президиума Ростовского областного суда от 15.08.2018, к лишению свободы сроком на 2 года 8 месяцам в исправительной колонии строгого режима;

10.02.2017 приговором Егорлыкского районного суда Ростовской области, измененным постановлением Октябрьского районного суда г. Ростова-на-Дону от 27.05.2019, по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ к лишению свободы сроком на 3 года 3 месяца в исправительной колонии строгого режима,

освобожден 12.07.2019 по отбытию наказания;

18.12.2019 приговором мирового судьи судебного участка №2 Егорлыкского судебного района Ростовской области по ст. 319 УК РФ к исправительным работам сроком на 8 месяцев с удержанием 10% заработной платы ежемесячно в доход государства,

20.02.2020 постановлением мирового судьи судебного участка №2 Егорлыкского судебного района Ростовской области не отбытая часть наказания заменена на лишение свободы сроком на 2 месяца 20 дней с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,

освобожден 08.05.2020 по отбытию наказания,

14.05.2020 приговором Егорлыкского районного суда Ростовской области, измененным апелляционным постановлением судьи Ростовского областного суда от 06.08.2020, по ч. 1 ст. 161 УК РФ к лишению свободы сроком на 11 месяцев в исправительной колонии строгого режима,

осужден по ч. 1 ст. 139 УК РФ к исправительным работам сроком на 6 месяцев с удержанием 10% заработной платы ежемесячно в доход государства, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания с наказанием по приговору Егорлыкского районного суда Ростовской области от 14.05.2020, назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год в исправительной колонии строгого режима,

до вступления приговора в законную силу мера пресечения изменена на заключение по стражу и решено взять под стражу в зале суда,

срок наказания решено исчислять с 09.09.2020 с зачетом в срок отбытия наказания наказание, отбытое по приговору Егорлыкского районного суда Ростовской области от 14.05.2020, то есть с 14.05.2020 по 08.09.2020,

на основании ч. 3.1 ст. 72 УК РФ решено зачесть в срок отбытия наказания в виде лишения свободы время нахождения под стражей в период с 09.09.2020 по день вступления приговора в законную силу включительно из расчета 1 день содержания под стражей за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии строго режима,

ФИО2,

<данные изъяты>, ранее судимый:

24.07.2017 приговором Егорлыкского районного суда Ростовской области по ч. 1 ст. 222.1 УК РФ к лишению свободы сроком на 1 год 8 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 10 000р.,

22.03.2019 освобожден из мест лишении свободы в связи с отбытием наказания,

осужден по ч. 1 ст. 139 УК РФ к исправительным работам сроком на 6 месяцев с удержанием 10% заработной платы ежемесячно в доход государства,

до вступления приговора в законную силу мера пресечения в виде подписки о невыезде оставлена без изменения?

приговором разрешена судьба вещественных доказательств,

проверив представленные материалы, выслушав мнение старшего помощника прокурора Егорлыкского района Ростовской области Рыжкина В.В., осужденного ФИО1 и его защитника адвоката Левченко А.И., а также защитника осужденного ФИО2 – адвоката Хворостову Е.А.,

УСТАНОВИЛ:

ФИО1 и ФИО2 осуждены по ч. 1 ст. 139 УК РФ за незаконное проникновение в жилище, совершенное против воли проживающего в нем лица.

Преступление совершено в период с 23.01.2020 по 25.01.2020 в ст. Егорлыкской Ростовской области при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В судебном заседании ФИО1 и ФИО2 вину признали полностью, от дачи показаний в суде отказались.

Осужденный ФИО3 в апелляционной жалобе и дополнениях к ней просит применить положения. 3 ст. 68 УК РФ и смягчить назначенное наказание, ссылаясь на наличие у него инвалидности 2 группы и заболевания – туберкулеза легких.

В возражениях государственный обвинитель Рыжкин В.В. просил апелляционную жалобу оставить без удовлетворения, а приговор мирового судьи судебного участка №2 Егорлыкского судебного района Ростовской области от 09.09.2020 без изменения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и поступивших возражений, выслушав осужденного ФИО1 и его защитника адвоката Левченко А.И., а также защитника осужденного ФИО2 – адвоката Хворостову Е.А., поддержавших доводы апелляционной жалобы о смягчении наказания; выслушав прокурора Рыжкина В.В., полагающего, что приговор подлежит оставлению без изменения, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Уголовное дело рассмотрено мировым судьей в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона (главы 33 - 39 УПК РФ).

Исследованные судом первой инстанции доказательства проверены в соответствии со ст. 87 УПК РФ и оценены по правилам ст. 88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности - достаточности для разрешения уголовного дела.

Виновность ФИО1, который в суде 1 инстанции от дачи показаний отказался, воспользовавшись положениями ст. 51 Конституции РФ, в совершении данного преступления подтверждается показаниями осужденных ФИО3 и ФИО2, данными на стадии досудебного производства по делу, потерпевшей ФИО4, свидетелей ФИО5, ФИО6, ФИО7 заявлениями ФИО5 от 27.01.2020 и 12.02.2020, протоколом осмотра места происшествия от 27.01.2020, заключениями эксперта-криминалиста №13 от 05.02.2020 и № 35 от 24.04.2020, копией свидетельства о государственной регистрации права собственности от 31.10.2020, адресной справкой от 11.03.2020, копией карты вызова бригады скорой медпомощи от 25.01.2020 и другими исследованными в суде доказательствами, содержание которых изложено в приговоре.

Эти и иные доказательства, изложенные в приговоре, подтверждают вину ФИО1 в совершении инкриминированного ему преступления.

В соответствии с требованиями ст.87, 88 УПК РФ, каждое из доказательств проверено и оценено судом с точки зрения относимости, допустимости и достоверности.

Правильно установив фактические обстоятельства дела, мировой судья суд верно квалифицировал действия осужденного ФИО1 по п. ч. 1 ст. 139 УК РФ. Оснований для переквалификации суд не находит.

В соответствии с ч. 2 ст. 389.18 УПК РФ несправедливым является приговор, по которому было назначено наказание, не соответствующее тяжести преступления, личности осужденного, либо наказание, которое хотя и не выходит за пределы, предусмотренные соответствующей статьей Особенной части УК РФ, но по своему размеру является несправедливым как вследствие чрезмерной мягкости, так и вследствие чрезмерной суровости.

По данному делу эти требования закона при назначении ФИО1 наказания соблюдены. Наказание за совершенное преступление назначено осужденному в соответствии с требованиями уголовного закона, с учетом характера и степень общественной опасности содеянного, данных о его личности, смягчающих, отягчающих и других обстоятельств, предусмотренных ч. 3 ст. 60 УК РФ, и, вопреки утверждению в жалобе об обратном, не может быть признано чрезмерно суровым.

Смягчающими наказание обстоятельствами судом признаны наличие у ФИО1 инвалидности, заболевание туберкулеза обоих легких, признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, то есть все названные автором жалобы обстоятельства.

Вместе с тем, приняв во внимание фактические обстоятельства совершенного преступления, признав в качестве отягчающих обстоятельств рецидив преступлений и совершение преступления группой лиц, суд обоснованно посчитал необходимым назначить ФИО1 наказание в виде исправительных работ и, фактически, не нашел оснований для применения к осужденному норм статей 64 и 73 УК РФ, а также положений ч. 6 ст. 15 и ч. 3 ст. 68 УК РФ.

Таким образом, по своему виду и размеру наказание, назначенное осужденному, нельзя признать чрезмерно строгим, оно является справедливым, оснований для смягчения наказания, о чем просит автор жалобы, не имеется.

Нарушений норм уголовно-процессуального и уголовного законов, которые могли бы свидетельствовать о несправедливости приговора в отношении ФИО1, в суде первой инстанции не допущено.

Более того, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, ранее являлись предметом рассмотрения судом первой инстанции и получили всестороннюю и правильную оценку в вынесенном им приговоре, который является законным, обоснованным, мотивированным и соответствует требованиям закона. Оснований для переоценки выводов, изложенных в данном приговоре, не имеется.

Исходя из того, что в силу ч. 3 ст. 68 УК РФ возможность назначение наказания при наличии рецидива без учета положений ч. 1 ст. 68 УК РФ, то есть мене 1 / 3 части наиболее строгого вида наказания, является правом, а не обязанностью суда, в связи с чем нельзя признать состоятельной ссылку осужденного на то, что положения ч. 3 ст. 68 УК РФ мировым судьей не обосновано не были применены.

С учетом наличия совокупности смягчающих и отягчающих наказания обстоятельств мировым судьей правомерно не применены положения ч. 3 ст. 68 УК РФ. НЕ находит оснований для применения положений ч. 3 ст. 68 УК РФ и суд апелляционной инстанции.

Кроме того, оценивая вид и размер назначенного ФИО1 наказания по ч. 1 ст. 139 УК РФ, а также и по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что мировой судья назначил наказание ФИО1 в соответствии с требованиями ч. 1 ст. 62 УК РФ, ч. 1 ст. 68 УК РФ, в пределах установленных указанными нормами уголовного закона правил, в связи с чем формальное отсутствие в мотивировочной части приговора ссылки на не применение ч. 3 ст. 68 УК РФ, которая фактически мировым судьей не применена, не является основанием для отмены либо изменения состоявшегося по делу законного и обоснованного судебного приговора.

При таких обстоятельствах апелляционная жалоба осужденного ФИО1 удовлетворению не подлежит.

Вместе с тем, в соответствии с ч. 7 ст. 302 УПК РФ в обвинительном приговоре с назначением наказания, подлежащего отбыванию осужденным, суд должен определить начало исчисления срока отбывания наказания.

Учитывая положения ст. 72 УК РФ о зачете в срок лишения свободы времени содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу, началом срока отбывания наказания необходимо признавать день вступления приговора в законную силу, за исключением случаев, когда срок отбывания наказания исчисляется со дня прибытия осужденного в исправительный центр (часть 1 статьи 60.3 УИК РФ), колонию-поселение (часть 3 статьи 75.1 УИК РФ) или в тюрьму (часть 1 статьи 130 УИК РФ) либо со дня задержания (часть 7 статьи 75.1 УИК РФ).

В нарушение изложенного мировой судья в приговоре указал на исчисление срока наказания с момента его провозглашения и зачете времени содержания под стражей по день вступления приговора в законную силу включительно, хотя день вступления приговора в законную силу является началом (первым днем ) отбывания наказания.

Более того, произведя зачем в срок отбытия наказания наказание в виде лишения свободы, отбытое по приговору Егорлыкского районного суда Ростовской области от 14.05.2020, а именно время с 14.05.2020 по 08.09.2020, мировой судья не учел, что указанный приговор вступил в законную силу 06.08.2020, в связи с чем в силу п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ период содержания ФИО1 под стражей до вступления указано приговора в законную силу, то есть с 14.05.2020 по 05.08.2020 включительно, подлежит зачету в срок лишения свободы по правилам п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета 1 день содержания под стражей за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Поэтому в указанной части приговора мирового судьи подлежит изменению.

А именно, следует исключить из приговора указание на исчисление срока наказания для ФИО1 с 09.09.2020 с зачетом в срок отбытия наказания времени нахождения под стражей с 09.09.2020 по день вступления приговора в законную силу включительно из расчета 1 день содержания под стражей за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания для ФИО1 исчислять со дня вступления в законную силу приговора мирового судьи судебного участка №2 Егорлыкского судебного района Ростовской области от 09.09.2020. А также зачесть ФИО1 в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 09.09.2020 и до дня вступления в законную силу приговора мирового судьи судебного участка №2 Егорлыкского судебного района Ростовской области от 09.09.2020 из расчета 1 день содержание под стражей за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, а также наказание в виде лишения свободы, отбытое по приговору Егорлыкского районного суда Ростовской области от 14.05.2020, а именно время с 14.05.2020 по 08.09.2020 включительно, из которого период содержания под стражей с 14.05.2020 по 05.08.2020 включительно, то есть до вступления в законную силу приговора Егорлыкского районного суда Ростовской области от 14.05.2020, из расчета 1 день содержания под стражей за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор мирового судьи судебного участка №2 Егорлыкского судебного района Ростовской области от 09.09.2020, постановленный в отношении ФИО1 и ФИО2, изменить.

Исключить из приговора указание на исчисление срока наказания для ФИО1 с 09.09.2020 с зачетом в срок отбытия наказания времени нахождения под стражей с 09.09.2020 по день вступления приговора в законную силу включительно из расчета 1 день содержания под стражей за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания для ФИО1 исчислять со дня вступления в законную силу приговора мирового судьи судебного участка №2 Егорлыкского судебного района Ростовской области от 09.09.2020.

Зачесть ФИО1 в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 09.09.2020 и до дня вступления в законную силу приговора мирового судьи судебного участка №2 Егорлыкского судебного района Ростовской области от 09.09.2020 из расчета 1 день содержание под стражей за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, а также наказание в виде лишения свободы, отбытое по приговору Егорлыкского районного суда Ростовской области от 14.05.2020, а именно время с 14.05.2020 по 08.09.2020 включительно, из которого период содержания под стражей с 14.05.2020 по 05.08.2020 включительно, то есть до вступления в законную силу приговора Егорлыкского районного суда Ростовской области от 14.05.2020, из расчета 1 день содержания под стражей за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор мирового судьи судебного участка №2 Егорлыкского судебного района Ростовской области от 09.09.2020, постановленный в отношении ФИО1 и ФИО2, оставить без изменения, а апелляционную жалобу осужденного ФИО1 без удовлетворения.

Председательствующий судья