Апелляционное постановление № 10-2/2018 от 5 июля 2018 г. по делу № 10-2/2018

Мировой судья А. Дело №г.


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

06 июля 2018 г. г.п. Кашхатау

Черекский районный суд Кабардино-Балкарской Республики в составе: председательствующего - судьи Губжокова Х.Б.,

при секретаре Мизиевой Е.А.,

с участием помощника прокурора ***** КБР Т., законного представителя несовершеннолетних потерпевших ЗР. и ЗС.- Ф,

адвоката А. представившего удостоверение № от _____г. и ордер № от _____г.. и осужденного ЗА.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката А. и апелляционное представление прокурора ***** КБР Х. на приговор мирового судьи судебного участка №***** КБР от _____г.., которым

ЗА., *****

признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 157 УК РФ и осужден к лишению свободы сроком на 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима,

УСТАНОВИЛ:

ЗА. совершил преступление против семьи и несовершеннолетних детей при следующих обстоятельствах.

Так, ЗА. будучи обязанным по решению мирового судьи судебного участка № Черекского райо на КБР от _____г., выплачивать в пользу Ф алименты на содержание несовершеннолетних детей: сына ЗР. _____г. года рождения и дочери ЗС. _____г. года рождения, в твердой денежной сумме в размере по 3431 рублей на каждого, ежемесячно, начиная с _____г. до достижения совершеннолетнего возраста, достоверно знал о возложенной на него судом обязанности выплачивать алименты, а также о возбужденном судебным приставом-исполнителем в отношении него исполнительном производстве.

_____г. постановлением мирового судьи судебного участка №***** КБР ЗА. признанный виновным в совершении правонарушения предусмотренного ч. 1 ст. 5.35.1 КоАП РФ, был подвергнут наказанию в виде обязательных работ сроком на 50 часов. Постановление суда не обжаловалось и вступило в законную силу _____г.

В период с _____г. по _____г. включительно ЗА. без уважительной причины в нарушение решения мирового судьи судебного участка №***** КБР от _____г. по делу №, будучи подвергнутым административному наказанию за аналогичное деяние, в период когда он считался подвергнутым административному наказанию, являясь дееспособным родителем, и не имея ограничении по состоянию здоровья к трудовой деятельности, состоя на учете в ГКУ ЦТЗ и СЗ ***** КБР и имея доходы, имеющуюся задолженность по исполнительному производству не погашал, средств на содержание несовершеннолетнего ребенка в период с _____г. по _____г. включительно не выплачивал без уважительных причин, при отсутствии обстоятельств препятствующих уплате алиментов, в результате чего, за период с _____г. по _____г. за ЗА. образовалась задолженность по алиментам в размере 254958, 64 рублей, чем ЗА. причинил несовершеннолетним детям ЗР. _____г. года рождения и ЗС. _____г., материальный вред в виде ухудшения условии существовании ребенка.

Мировым судьей судебного участка № ***** КБР в отношении ЗА. вынесен приговор.

В апелляционной жалобе, поданной адвокатом А. в интересах осужденного ЗА. просит приговор мирового судьи изменить в сторону смягчения назначенного наказания с применением ст. 73 УК РФ, в виду не справедливости приговора.

В апелляционном представлении, поданном на основании ст.ст. 389.1-389.20 УПК РФ, прокурор ***** КБР Х. просит изменить данный приговор мирового судьи, вследствие нарушении уголовного закона и определить ему отбывания наказания согласно п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ в исправительной колонии строгого режима.

Так, в апелляционном представлении указанно, что преступление, за которое был осужден ЗА. согласно п. 4 ст. 15 УК РФ признается тяжким преступлением.

Согласно п. «г» ч. 2 ст. 86 УК РФ лицо, освобожденное от наказания, считается несудимым в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, - по истечении восьми лет после отбытия наказания.

Судом также было установлено, что обстоятельством, отягчающим наказание ЗА. согласно п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ, является рецидив преступлений.

Государственный обвинитель просила суд признать ЗА. виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 157 УК РФ и назначить ему наказания в виде 6 месяцев лишения свободы, в соответствии с п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ с отбываниям наказания в исправительной колонии общего режима.

Вместе с тем, в соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишения свободы, а также при рецидиве или опасном рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишения свободы, в исправительных колониях строгого режима.

В судебном заседании помощник прокурора ***** КБР Т. просила изменить приговор мирового судьи судебного участка № Черекского судебного района от _____г. по изложенным в апелляционном представлении основаниям.

Осужденный ЗА. в судебном заседании просил применить в отношении него правила ст. 73 УК РФ.

Адвокат А. в судебном заседании просил изменить приговор мирового судьи судебного участка № Черекского судебного района от _____г. применив в отношении осужденного ЗА. правила ст. 73 УК РФ, так как находясь в местах лишения свободы ЗА. не сможет ни как помогать своим малолетним детям.

Законный представитель несовершеннолетних потерпевших ЗР. и ЗС.- Ф, в судебном заседании пояснила, что в настоящее время она к ЗА. претензии какого-либо рода не имеет, и заявление о взыскании алиментов она со службы судебных приставов забрала. Просила суд освободить ЗА. из под стражи.

Исследовав материалы уголовного дела, доводы апелляционной жалобы и апелляционного представления, выслушав мнения участников процесса, суд приходит к следующим выводам.

Приговор мирового судьи от _____г. правильно постановлен как обвинительный.

Уголовное дело рассмотрено судом в особом порядке в соответствие с главой 40 УПК РФ, без проведения судебного разбирательства. Нарушений уголовно - процессуального закона при этом не допущено, процедура постановления приговора соблюдена. Суд пришел к выводу, что обвинение, с которым согласился подсудимый, обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу и постановил приговор в соответствии с требованиями закона. Суд сделал правильный вывод о квалификации действий ЗА. по ч. 1 ст. 157 УК РФ.

Поскольку санкцией ч. 1 ст. 157 УК РФ предусмотрено наказание в виде лишения свободы сроком до 1 года, с учетом применения положений ч. 5 ст. 62 УК РФ, назначенное по ч. 1 ст. 157 УК РФ наказание в виде лишения свободы не может превышать 8 месяцев.

Наказание мировым судьей назначено в пределах санкции, предусмотренной ч.1 ст. 157 УК РФ, с учетом требований ч.7 ст. 316 УПК РФ.

Вывод мирового судьи о виновности ЗА. в совершении преступления по ч. 1 ст. 157 УК РФ обоснован, подтверждается представленными в суд материалами уголовного дела.

Исследованные доказательства собраны в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, являются относимыми, допустимыми и достоверными.

В своей совокупности указанные доказательства являются достаточными и позволяют сделать достоверный вывод о виновности ЗА.

При назначении ЗА. наказания мировой судья учел данные о личности подсудимого, наличие смягчающих наказание обстоятельств и отягчающих наказание подсудимому обстоятельств.

Суд в соответствии с требованиями ст. 307 УПК РФ подробно изложил в приговоре описание преступного деяния, признанного доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов и целей, а также конкретные преступные действия, совершенные осужденным.

Однако, как правильно указано в апелляционном представлении прокурора *****, мировым судьей осужденному ЗА. неправильно определен вид исправительного учреждения- общий режим, то есть были нарушены требования п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем, как видно из приговора мирового судьи, возможность применения к осужденному ст. 73 УК РФ судом не обсужден, хотя учитывая степень общественной опасности содеянного, то что преступление, которое совершил ЗА. в соответствии с ч. 2 ст. 15 УК РФ относится к преступлением не большой тяжести, имеет на иждивении двоих малолетних детей, полное признание вины, положительную характеристику по месту жительства имеются все основания для применения в отношении осужденного ЗА. положения ст. 73 УК РФ.

В соответствии с ч. 1 ст. 73 УК РФ условное осуждение не назначается, осужденным за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста, при совершении тяжкого или особо тяжкого преступления в течение испытательного срока при условном осуждении, назначенном за совершение умышленного преступления, либо в течение неотбытой части наказания, назначенного за совершение умышленного преступления, при условно-досрочном освобождении, при опасном или особо опасном рецидиве.

В связи с чем, суд апелляционной инстанции полагает необходимым в данной части приговор изменить и применить при назначении наказания в отношении ЗА. положения ст. 73 УК РФ, то есть наказание осужденному ЗА. следует считать условным, установив испытательный срок и возложив на осужденного обязанности на период испытательного срока.

Поскольку допущенные мировым судьей нарушения требований УК РФ могут быть устранены в суде апелляционной инстанции, принимая во внимание положения ст. 389.26 УПК РФ, суд не находит оснований для отмены приговора и приходит к выводу о том, что приговор мирового судьи подлежит изменению на основании п. 3 ст. 389.15 УПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор мирового судьи судебного участка № Черекского судебного района КБР от 31.05.2018г. в отношении ЗА. изменить.

На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание в виде лишения свободы на срок 6 месяцев считать условным с испытательным сроком в 6 месяцев, установив осужденному ЗА. на период испытательного срока следующие обязанности: явится и встать на учет в специализированный государственный орган, ведающий исправлением условно осужденных, по месту жительства, не менять без уведомления указанного специализированного государственного органа постоянное место жительства, являться в указанный специализированный государственный орган один раз в месяц в установленный этим органом день.

В остальной части приговор мирового судьи судебного участка № Черекского судебного района КБР от _____г. в отношении ЗА. оставить без изменения.

Меру пресечения ЗА. в виде заключения под стражу отменить, ЗА. незамедлительно освободить из-под стражи в зале суда.

Председательствующий Х.Б. Губжоков