Решение № 2А-21/2019 2А-21/2019(2А-367/2018;)~М-416/2018 2А-367/2018 М-416/2018 от 24 января 2019 г. по делу № 2А-21/2019

Р Е Ш Е Н И Е

ИФИО1

<адрес> 24 января 2019 г.

Левашинский районный суд в составе: председательствующего судьи Магомедова А.А., при секретаре ФИО3, с участием представителя Военного комиссара РД ФИО4, Военного комиссара Левашинского и <адрес> РД ФИО5,

рассмотрев в открытом судебном заседании административное дело по заявлению. ФИО2 к военному комиссару Левашинского и <адрес> РД, о признании решения военной комиссии от ДД.ММ.ГГГГ о зачислении в запас по п.п.7 п. 1 ст. 52 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» необоснованными и незаконными, обязании призывную комиссию изменить основание зачисления его в запас как лицо достигшее 27 летнего возраста по п.п.6 п.1ст. 51 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» с возложением обязанности выдать ему военный билет с данным основанием, а так же вынести в отношении военного комиссариата частное определения о выявленных нарушениях закона,

УСТАНОВИЛ:

ФИО2 обратился в суд с административным иском к призывной комиссии военного комиссариата Левашинского и <адрес> РД, о признании решения призывной комиссии от ДД.ММ.ГГГГ зачислении его в запас по п.п.7п.1 ст. 52 ФЗ « О воинской обязанности и военной службе» незаконным.

Исковые требования мотивировал тем, что ДД.ММ.ГГГГ. решением призывной комиссии № военного комиссариата Левашинского и <адрес> РД, он признан не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законные основания, и зачислен в запас по достижению предельного возраста призыва на военную службу. Комиссия пришла к выводу, что он уклонился от призыва на военную службу.

Истец считает данное решение незаконным и необоснованным, нарушающим его право на получение военного билета, что несёт за собой незаконные ограничения, предусмотренные действующим законодательством к лицам, не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

Он принят на первичный воинский учёт с ДД.ММ.ГГГГ и состоял на учёте в данном военном комиссариате. В 2007 году поступил на обучение в ДГСА РД <адрес>, в связи с чем получил отсрочку от призыва на военную службу до ДД.ММ.ГГГГВоинская обязанность граждан Российской Федерации предусматривает прохождение военной службы по призыву, который осуществляется на основании указов Президента Российской Федерации два раза в год с 1 апреля по 15 июля и с 1 октября по 31 декабря (пункт 1 статьи 1, пункт 3 статьи 22 и пункт 1 статьи 25 поименованного Закона).

В судебном заседании административный истец ФИО2 участия не принимал, Просил суд рассмотреть дело без его участия. Представитель ответчика военного комиссара Республики Дагестан ФИО4 в суде возражал против удовлетворения требований административного истца, просил отказать в удовлетворении административного иска.

При этом показал, что все необходимые мероприятия предусмотренные законом призывной комиссией Левашинского и <адрес>ов РД выполнены. В связи с отсутствием по месту прописки ФИО2, ими ДД.ММ.ГГГГ году и ДД.ММ.ГГГГ году составлены протокола об отсутствии призывника при подворном обходе, данный факт удостоверен главой администрации села Леваши.

Помимо всего прочего по имеющимся у них сведениям ФИО2 неоднократно привлекался к административной ответственности за нарушения правил ПДД, 13.08.2015г.; 04.08.2015г.; ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> Башкортостан и ДД.ММ.ГГГГ году в <адрес>, данные обстоятельство свидетельствуют о том, что данное лицо уклонялся от призыва, по месту прописки.

Военный комиссар Левашинского и Гергебильского раойнов РД Магомедов А.А. в суде просил отказать в требовании заявителя и согласился с доводами ФИО4

Изучив материалы дела, выслушав лиц, участвующих в деле, суд приходит к следующему.

Согласно ч. 1 ст. 26 Федерального закона №- ФЗ от ДД.ММ.ГГГГ " О воинской обязанности и военной службе" призыв на военную службу граждан, не пребывающих в запасе, включает: явку на медицинское освидетельствование и заседание призывной комиссии, явку в указанные в повестке военного комиссариата время и место для отправки к месту прохождения военной службы и нахождение в военном комиссариате до начала военной службы. Призыв на военную службу указанных граждан организуют военные комиссариаты через свои структурные подразделения и осуществляют призывные комиссии, создаваемые в муниципальных районах, городских округах и на внутригородских территориях городов федерального значения решением высшего должностного лица субъекта Российской Федерации (руководителя высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации) по представлению военного комиссара. В силу статьи 22 этого же Закона призыву на военную службу подлежат граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, состоящие на воинском учете или не состоящие, но обязанные состоять на воинском учете и не пребывающие в запасе. При этом, на военную службу не призываются граждане, которые в соответствии с настоящим Федеральным законом освобождены от исполнения воинской обязанности, призыва на военную службу, граждане, которым предоставлена отсрочка от призыва на военную службу, а также граждане, не подлежащие призыву на военную службу По общему правилу, установленному статьей 25 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ N 53- ФЗ " О воинской обязанности и военной службе", призыв граждан на военную службу осуществляется на основании указов Президента Российской Федерации два раза в год с 1 апреля по 15 июля и с 1 октября по 31 декабря.

Согласно статье 22 Закона о воинской обязанности и военной службе призыву на военную службу подлежат граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, состоящие на воинском учете или не состоящие, но обязанные состоять на воинском учете и не пребывающие в запасе.

В силу п. 2 ст. 31 ФЗ " О воинской обязанности и военной службе" в случае невозможности вручения повесток гражданам, подлежащим призыву на военную службу, указанными работниками, руководителями или должностными лицами обеспечение их прибытия на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, возлагается на соответствующие органы внутренних дел на основании соответствующего письменного обращения военного комиссариата. В случае неявки без уважительных причин гражданина по повестке военного комиссариата на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, указанный гражданин считается уклоняющимся от военной службы и привлекается к ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Между тем, сведений об обращениях должностных лиц военного комиссариата в органы внутренних дел в связи с невозможностью вручения истцу повесток не имеется. В силу приложений № и 16 к Инструкции по подготовке и проведению мероприятий, связанных с призывом на военную службу граждан Российской Федерации, не пребывающих в запасе, утвержденной приказом Министра обороны Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ №, обязанность по ведению названных возложена на органы, осуществляющие военный призыв, а не на призывника.

Ссылаясь на изложенные обстоятельства, административный истец просит признать незаконным решение призывной комиссии военного комиссариата Левашинского и <адрес>ов РД от ДД.ММ.ГГГГ о признании его не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований и обязать военный комиссариат выдать военный билет, как лицу, зачисленному в запас.

Из исследованных судом материалов дела не усматривается, что ФИО2 намеренно не являлся по повесткам военного комиссариата, представленный имеющийся в материалах личного дела призывника, выписка из протокола, не раскрывает и не отражает ход заседания призывной комиссии.

В соответствии с пунктом 17 Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N 663, при наличии оснований, предусмотренных Законом о воинской обязанности и военной службе и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, призывная комиссия выносит решение об освобождении призывника от призыва на военную службу или о предоставлении ему отсрочки от призыва на военную службу. Такое решение выносится на основании документов, представленных призывником в призывную комиссию, один раз при первоначальном рассмотрении данного вопроса.

Закон о воинской обязанности и военной службе определяет категории граждан Российской Федерации, которые освобождаются - на определенный срок или без указания срока - от исполнения своей конституционной обязанности по защите Отечества путем прохождения военной службы по призыву.

Пунктом 1 статьи 1 Закона о воинской обязанности и военной службе определено, что воинская обязанность граждан Российской Федерации (далее - граждане) предусматривает, воинский учет, обязательную подготовку к военной службе, призыв на военную службу, прохождение военной службы по призыву; пребывание в запасе; призыв на военные сборы и прохождение военных сборов в период пребывания в запасе. Порядок и условия признания гражданина не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, определяются Положением о призыве на военную службу, утвержденном постановлением Правительства Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N 663.

Пунктом 34 названного Положения установлено, что при зачислении в запас граждан, не прошедших до достижения ими возраста 27 лет военную службу по призыву (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2, подпунктом "в" пункта 3, пунктом 4 статьи 23 и статьей 24 Закона о воинской обязанности военной службе, либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии ), призывная комиссия на основании документов воинского учета, хранящихся в отделе (муниципальном) (личное дело призывника, учетно-алфавитная книга), а для граждан, не состоявших на воинском учете, на основании справок соответствующих отделов (муниципальных) выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. Такое заключение выносится, если гражданин не проходил военную службу, не имея на то законных оснований, начиная с ДД.ММ.ГГГГ, при этом состоял (обязан был состоять) на воинском учете и подлежал призыву на военную службу. При этом, как указал Конституционный Суд Российской Федерации в Постановлении от ДД.ММ.ГГГГ N 26- П "По делу о проверке конституционности пункта 1 статьи 3 Федерального закона "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части реализации мер по повышению престижа и привлекательности военной службы по призыву" в связи с запросом Парламента Чеченской Республики", - вынося заключение о признании гражданина не прошедшим без законных на то оснований военную службу по призыву, призывная комиссия не связана необходимостью оценки фактических обстоятельств, вследствие которых данный гражданин не прошел военную службу, установления фактов наличия или отсутствия объективных условий или уважительных причин для неисполнения им своей конституционной обязанности по защите Отечества, а также фактов привлечения его к административной или уголовной ответственности за совершение действий (бездействие), связанных с виновным неисполнением обязанностей по воинскому учету или уклонением от призыва на военную службу. Вместе с тем - поскольку не исключаются ситуации, при которых гражданин не прошел военную службу по призыву по не зависящим от него причинам, обусловленным какими-либо объективными обстоятельствами (например, если на территории, где проживал гражданин призывного возраста, не проводились мероприятия, связанные с призывом на военную службу), - предполагается, что члены призывной комиссии, действующие в порядке, предусмотренном разделом III Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, беспристрастно и всесторонне изучают имеющиеся у них документы и выносят свое заключение на основе коллегиальности и в равной мере принимая во внимание все обстоятельства, вследствие которых гражданин не исполнил свою конституционную обязанность по защите Отечества путем прохождения военной службы по призыву.

В соответствии с Приказом Министра обороны Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ № "Об утверждении Инструкции по обеспечению функционирования системы воинского учета граждан Российской Федерации и порядка проведения смотров-конкурсов на лучшую организацию осуществления воинского учета", справка взамен военного билета является основным документом персонального воинского учета граждан, пребывающих в запасе, не проходивших военную службу, характеризующим его отношение к исполнению воинской обязанности. Справка взамен военного билета оформляется и выдается гражданам Российской Федерации, не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, в соответствии с заключением призывной комиссии. Решением Верховного Суда Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N ВКАПИ15-39 пункт 9 указанной выше Инструкции, утвержденной Приказом Министра обороны Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N 495, и приложение N 9 к данной инструкции в части установления формы N 1 /у "Справка взамен военного билета", признаны не противоречащими федеральному закону.

При этом указано, что само по себе установление Министерством обороны Российской Федерации определенных форм документов воинского учета не устанавливает новых прав или обязанностей граждан, а лишь является документальным отражением данных персонального воинского учета в вопросах, связанных с исполнением гражданами долга и обязанности по защите Отечества в соответствии со статьей 59 Конституции Российской Федерации. Выдача справки взамен военного билета не только не ограничивает право граждан состоять на воинском учете, но и является способом оформления гражданина при постановке на данный учет.

Из системного толкования приведенных выше правовых норм следует, что если гражданин не проходил военную службу, не имея на то законных оснований, начиная с ДД.ММ.ГГГГ, при этом состоял (обязан был состоять) на воинском учете и подлежал призыву на военную службу, то в отношении него выносится заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. Военный билет таким лицам не выдается, а выдается справка формы N 1 /у.

Таким образом, с ДД.ММ.ГГГГ гражданин сам определяет для себя: служить и получить военный билет, или не служить и получить справку. Как установлено судом и следует из материалов дела, а именно, из личного дела призывника ФИО2 ДД.ММ.ГГГГ года рождения, с ДД.ММ.ГГГГ состоял на воинском учете в Военном комиссариате Левашинского и <адрес>ов РД. имел отсрочку от призыва на военную службу с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, так как обучался в ДГСА.

Решением призывной комиссии военного комиссариата Левашинского и <адрес>ов РД от ДД.ММ.ГГГГ административный истец зачислен в запас на основании п.п. 7п.1 ст. 52 ФЗ « О воинской обязанности и военной службе», как лицо не проходивший военную службу по призыву, не имея на то законных оснований». В соответствии с подпунктом "а" пункта 1 статьи 22 Закона о воинской обязанности и военной службе призыву на военную службу подлежат граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, состоящие на воинском учете или не состоящие, но обязанные состоять на воинском учете и не пребывающие в запасе (далее - граждане, не пребывающие в запасе).

Согласно абзацу 7 пункта 1 статьи 52 Закона о воинской обязанности и военной службе запас Вооруженных сил Российской Федерации создается также из числа граждан не прошедших военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, в соответствии с заключением призывной комиссии по достижении ими возраста 27 лет. Согласно справке Дагестанской Государственной Сельскохозяйственной Академии ФИО2 обучался на первом курсе, по очной форме обучения по специальности механизация сельского хозяйства, срок обучения с 01.09. 2007 года по ДД.ММ.ГГГГ.

Несмотря на наличие в личном деле запроса военкомата от ДД.ММ.ГГГГ о подтверждении обучения ФИО2. сведениями о том, что ФИО2 отчислен из ДГСА, либо продолжает учебу в материалах дела не имеется.

Последним днем, когда ФИО2 мог быть призван на военную службу по призыву, является 10. 07.2016 года, так как в указанную дату он достиг предельного возраста призыва на военную службу (27 лет).

Следовательно, в рамках настоящего дела необходимо установить обстоятельства, имеющие значение для разрешения спора, именно исходя из данного периода.

Из ранее изложенного следует, что при зачислении гражданина в запас по достижении им возраста 27 лет, по оспариваемому основанию должна быть установлена совокупность обстоятельств: гражданин состоял (обязан был состоять) на воинском учете; он подлежал призыву на военную службу; гражданин фактически не прошел военную службу, не имея на то законных оснований. Из справки выданной ДГСА следует, что ФИО2 поступил в 2007 году в данное учебное заведение, сведениями о том закончил его либо был отчислен суд не располагает, таких сведений не содержится в личном деле призывника.

Суд исходя из сведений о том что ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ за месяц до окончания предельного срока призыва, прошел медицинское освидетельствование и был признан годным к прохождению военной службы, однако не был призван на военную службу.

Довод представителей военкомата о том что до окончания срока оставалось лишь месяц и он не мог быть призван, суд отвергает как несостоятельное и не обоснованное.

Материалы настоящего административного дела, личного дела призывника, не содержат доказательств, свидетельствующих о намеренном уклонении от прохождения военной службы административного истца в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, то есть до достижения 27-летнего возраста.

Таким образом, действий, направленных на достижение указанного (уклонения от призыва на военную службу) административным истцом предпринято не было.

Все контактные сведения призывника отражены в материалах его личного дела, в связи с чем оснований утверждать, что призывник уклонялся от исполнения воинской обязанности, не имеется.

Довод административного ответчика, изложенный в письменном отзыве на иск о том, что на призывника в силу закона возложена обязанность по явке на призыв на военную службу, не может быть признан состоятельным. В соответствии с положениями пунктов 1, 3 статьи 26 Закона о воинской обязанности и военной службе призыв на военную службу граждан, не пребывающих в запасе, включает:явку на медицинское освидетельствование и заседание призывной комиссии; явку в указанные в повестке военного комиссариата время и место для отправки к месту прохождения военной службы и нахождение в военном комиссариате до начала военной службы.

Призыв на военную службу указанных граждан организуют военные комиссариаты через свои структурные подразделения и осуществляют призывные комиссии, создаваемые в муниципальных районах, городских округах и на внутригородских территориях городов федерального значения решением высшего должностного лица субъекта Российской Федерации (руководителя высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации) по представлению военного комиссара. На мероприятия, связанные с призывом на военную службу, граждане вызываются повестками военного комиссариата.

Как установлено в пункте 4 данной статьи, порядок призыва граждан на военную службу определяется настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, указами Президента Российской Федерации, Положением о призыве на военную службу, утверждаемым Правительством Российской Федерации и другими нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Таким образом, из положений статьи 26 Закона о воинской обязанности и военной службе вытекает, что обязанность по организации призыва граждан, подлежащих призыву на военную службу, входит в обязанности военного комиссариата и призывной комиссии. В соответствии с частью 1 статьи 28 Закона о воинской обязанности и военной службе при призыве на военную службу граждан, не пребывающих в запасе, на призывную комиссию возлагаются обязанности по организации медицинского освидетельствования указанных граждан и принятию в отношении них одного из следующих решений : о призыве на военную службу; о направлении на альтернативную гражданскую службу; о предоставлении отсрочки от призыва на военную службу; об освобождении от призыва на военную службу; о зачислении в запас; об освобождении от исполнения воинской обязанности.

Призывная комиссия принимает соответствующие решения на основании настоящего Федерального закона, других федеральных законов, Положения о призыве на военную службу и иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

Вместе с тем, ни из материалов административного дела, ни из личного дела призывника невозможно установить соблюдение призывной комиссией требований законодательства по извещению ФИО2 о предстоящем призыве, необходимости и обязательности его явки на прохождение медицинского освидетельствования, явки на сборный пункт.

Доводы изложенные в возражениях и оглашенные в суде ответчиком, что административный истец предпринимал попытки уклонения от прохождения службы в рядах Российской армии в суде не был подтвержден. Суд так же дает критическую оценку доводам административного ответчика о том что ими составлены протокола об отсутствии призывника ФИО2 дома.

По имеющим сведениям в <адрес> по месту его жительства проживают его родители, которым необходимо было вручить повестку о необходимости явки в военкомат, либо связаться с ним по телефону. Однако таких действий ответчиком не произведены. При таких обстоятельствах, с утверждением административного ответчика о выполнении ими всех требований организационного характера как уполномоченным на то органа, суд не может согласится. Данное обстоятельство хоть и является формальным, но имеет существенное значение в рамках заявленных требований, для разрешения спора. Оповещение призывников о явке на медицинское освидетельствование, заседание призывной комиссии или для отправки в воинскую часть для прохождения военной службы осуществляется повестками военного комиссариата, которые вручаются под расписку работниками военного комиссариата (органов местного самоуправления поселений и органов местного самоуправления городских округов на территориях, на которых отсутствуют военные комиссариаты) или по месту работы (учебы) призывника руководителями, другими должностными лицами (работниками) организаций, как правило, не позднее чем за 3 дня до срока, указанного в повестке. Оповещение призывников осуществляется на протяжении всего периода подготовки и проведения мероприятий, связанных с призывом на военную службу. Вызову на медицинское освидетельствование и заседание призывной комиссии подлежат все призывники, кроме имеющих отсрочку от призыва. Таким образом, обязанность осуществлять призыв граждан на военную службу, оповещать о необходимости явки на заседания призывной комиссии, в том числе по окончании действия отсрочки от призыва на военную службу возложена на военные комиссариаты. Вследствие указанного, довод административного ответчика о возложении на призывника обязанности по самостоятельной явке для прохождения медицинского освидетельствования, не могут быть приняты судом. Как следует из личного дела призывника ФИО2 ДД.ММ.ГГГГ года рождения, военный комиссариат сведениями об окончании действия предоставленной отсрочки от призыва на военную службу не обладал, при этом повесток о необходимости явки его на призывную комиссию не направлял.

Помимо вышеизложенного материалы дела не содержат сведения, что в период с ДД.ММ.ГГГГ по 10.07. 2016 ФИО2 каким-либо образом уклонялся от получения повесток, отказывался от явки в отдел военного комиссариата, либо иным образом препятствовал осуществлению его призыва на военную службу.

Следовательно, призывная комиссия при принятии оспариваемого решения о зачислении ФИО2 в запас как не прошедшего военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, допустила нарушение прав заявителя и норм права.

Руководствуясь ст. 175 – 180 КАС РФ, суд

РЕШИЛ:

Признать решение призывной комиссии военного комиссариата Левашинского и <адрес>ов РД от ДД.ММ.ГГГГ о зачислении в запас по пп.7 п.1 ст. 52 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» ФИО2 незаконным.

Обязать призывную комиссию изменить основание зачисления ФИО2 в запас как лицо, достигшее 27 - летнего возраста, по основанию предусмотренного пп.6 п.1 ст. 51 ФЗ «О воинской обязанности и воинской службе» и выдать ему военный билет по этому основанию.

Решение может быть обжаловано в Верховный Суд РД в течение одного месяца со дня принятия решения в окончательной форме, путем подачи апелляционной жалобы через Левашинский районный суд РД.

Решение в окончательной форме будет доведено до сторон в течение 5 рабочих дней.

Председательствующий: А.А. Магомедов.