Решение № 2-134/2019 2-134/2019(2-2182/2018;)~М-2146/2018 2-2182/2018 М-2146/2018 от 8 февраля 2019 г. по делу № 2-134/2019

Дело № 2-134/2019


РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

8 февраля 2019 года г. Воткинск

Воткинский районный суд Удмуртской Республики в составе:

судьи Шкробова Д.Н.,

при секретаре Ломаевой Е.С.,

с участием прокурора Бейтельшпахер О.В., истца ФИО1, представителя истца ФИО2, представителя ответчика ООО «ОнЛайн Трейд» ФИО3,

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску ФИО1 к обществу с ограниченной ответственностью «ОнЛайн Трейд» о признании приказа об увольнении незаконным, восстановлении на работе, взыскании компенсации морального вреда, компенсации вынужденного прогула,

установил:

ФИО1 обратился в суд с иском к ООО «ОнЛайн Трейд», в котором с учетом увеличения заявленных требований просит признать незаконным приказ об увольнении №*** от <дата>, восстановить его на работе в должности продавца-консультанта с <дата>, взыскать компенсацию морального вреда в размере 50 000 руб., взыскать компенсацию за время вынужденного прогула с <дата> по <дата>, мотивировав заявленные требования следующим.

<дата> истец принят на должность продавца-консультанта.

<дата> истец уведомлен работодателем о предстоящем увольнении в связи с сокращением численности штата на основании приказа от <дата>.

Приказом №*** от <дата> истец уволен в связи сокращением численности штата работников организации.

Данное увольнение незаконно, так как работодателем не соблюден установленный срок для увольнения истца, ему не предложены все вакансии. Кроме того, истцу стало известно, что на его рабочее место заступил другой человек.

Истец ФИО1 в судебном заседании заявленные требования поддержал по основаниям, указанным в иске. В ходе рассмотрения дела пояснил, что работал у ответчика по графику - два рабочих дня, потом два выходным. Рабочий день с 9 час. до 17 час. ФИО1 при выполнении своих трудовых обязанностей просматривал заказы, обзванивал заказчиков, чей товар задерживался, принимал товар, выдавал его заказчикам, принимал возвращаемый товар. Работал с кассовым аппаратом, принимал наличную и безналичную оплату товара от клиентов. ФИО1 <***>. ООО «ОнЛайн Трейд» первое место работы ФИО1 С декабря 2017 года с истца требовали написать заявление об увольнении. До <дата> ФИО1 никто об увольнении не предупреждал. <дата> ФИО1 Е., Е. не видел. Управляющий Б. неоднократно требовал от него написать заявление об увольнении по собственному желанию. Работникам ООО «ОнЛайн Трейд» помимо заработной платы начислялась премия в виде бонусов в личном кабинете работника, которыми они могли расплачиваться за товар, реализуемый ООО «ОнЛайн Трейд».

Представитель истца ФИО2 в судебном заседании заявленные требования поддержала по основаниям иска. В ходе рассмотрения дела дополнительно пояснила, что порядок увольнения истца ответчиком был нарушен, так как истец об увольнении <дата> был предупрежден только <дата>, фактически сокращение численности ответчиком произведено не было.

Представитель ответчика ООО «ОнЛайн Трейд» ФИО3 в судебном заседании заявленные требования не признала, в ходе рассмотрения дела пояснила, что ООО «ОнЛайн Трейд» осуществляет торговую деятельность - продажу товаров через сеть Интернет на всей территории Российской Федерации. В населенных пунктах организуются торговые точки, куда доставляется заказанный товар, и посменно работают продавцы. График работы: два через два дня, поскольку выдача товаров осуществляется, в том числе в выходные дни. Таким образом, на каждой торговой точке должны работать не менее 2 продавцов.

В штатном расписании до июля 2018 года существовали должности продавцов-консультантов и продавцов-кассиров. Объём полномочий продавца-кассира, и соответственно заработная плата, выше, чем у продавцов-консультантов. На каждой торговой точке работал, по крайней мере, один продавец-кассир.

Должностные обязанности продавца-кассира, утвержденные приказом <дата>, в отличие от продавца-консультанта, включали выполнение работы по организации и учету кассовых операций (п. 2.1.3), осуществление контроля за первичной документацией по кассовым операциям и подготовку их к счетной обработке, в том числе посредством специальных компьютерных программ внутреннего управленческого и бухгалтерского учета (п. 2.1.5), инвентаризацию товарных и финансовых остатков (п. 2.1.6), выдачу наличных денег из кассы по платежным документам (п. 2.1.12), контроль за техническим состоянием ККМ и оформление заявок на обслуживание (п.2.1.7), подпись финансовых документов по доверенности (п.2.1.13), формирование финансовой и управленческий отчетности (пп. 2.1.16, 2.1.17), аудит торговых точек (п.2.1.18).

На должность продавца-кассира могло быть назначено лицо, имеющее среднее профессиональное или высшее образование, или опыт работы по должности продавца-кассира не менее 6 месяцев (п. 1.5 должностной инструкции).

Фактически на небольших торговых точках в течение смены работал один человек. Это потребовало наличия у него функций продавца-кассира.

В связи с этим с 2018 года работодатель стал проводить организационно-штатные мероприятия, направленные на оптимизацию торговых точек, включающую, в том числе, ликвидацию ставок продавцов-консультантов и увеличение ставок продавцов-кассиров при сохранении фонда оплаты труда.

Торговая точка ООО «ОнЛайн Трейд» в г. Воткинске относится к обособленному подразделению г. Ижевск. На торговой точке посменно работают два продавца.

ФИО1 принят на работу <дата> в качестве продавца-консультанта в обособленном подразделении Ижевск ООО «Онлайн Трейд» (приказ №*** от <дата>).

В трудовом договоре место его работы указано, как и у всех работников обособленного подразделения - <*****> - по месту нахождения офиса.

Торговые точки иногда меняют расположение, в зависимости от условий аренды. Работодатель в лице управляющего имеет право перемещать сотрудников. ФИО1, с учетом его пожеланий, работал в <*****>, в <***> по адресу: <*****>. Тем не менее, он мог быть привлечен к работе в торговых точках Ижевска, также при необходимости на торговой точке Воткинска работали сотрудники из торговых точек Ижевска.

В торговой точке г. Воткинска, помимо ФИО1, преимущественно работала продавец-кассир М., имеющая среднее специальное образование. Ее общий трудовой стаж составляет 12 лет, на иждивении имеет малолетнюю дочь <дата> года рождения.

В штатном расписании обособленного подразделения Ижевск на <дата> имелось 4 ставки продавцов-консультантов:

- ФИО1;

- Г. (отпуск по уходу за ребенком);

- В. (отпуск по уходу за ребенком);

- ставка являлась вакантной.

Приказом генерального директора ООО ОнЛайн Трейд» №*** от <дата> внесены изменения в штатное расписание с <дата>, по которым в подразделении должно остаться две штатных единицы продавца-консультанта.

Приказом генерального директора ООО «ОнЛайн Трейд» от <дата> №*** должности продавцов-консультантов обособленного подразделения Ижевск в количестве двух единиц сокращены с <дата>.

Сокращению подлежала свободная вакансия и ставка, занимаемая ФИО1, поскольку еще две ставки занимали лица, имеющие преимущественное право на оставление. Кроме того, увольнение женщины, имеющей ребенка до 3 лет, не допускается в силу ст. 261 ТК РФ.

О предстоящем сокращении ФИО1 на электронную почту работодателем <дата> направлено сообщение, которое было им прочитано. Письменное уведомление о предстоящем увольнении предъявлено ФИО1 <дата> в 12 часов 35 минут на его рабочем месте - торговой точке ООО «ОнЛайн Трейд» в <***> по адресу: <*****>, <*****>. В этот день ФИО1 отказался подписать данное уведомление, объяснив свой отказ необходимостью посоветоваться с отцом и позвонить в Москву, чтобы разобраться в этом вопросе.

В связи с отказом ФИО1 от подписи составлен акт отказа от ознакомления с уведомлением о сокращении численности работников, подписанный управляющим магазина Б., администратором Е., продавцом-кассиром Е.

После предварительного судебного заседания сотрудниками ООО «ОнЛайн Трейд» Е. и Е. составлены докладные записки на имя управляющею магазином об обстоятельствах предъявления ФИО1 уведомления о сокращении. Из данных докладных следует, что управляющий магазина Б. предъявил ФИО1 уведомление о предстоящем сокращении, но тот отказался его подписывать, объяснив, что сначала посоветуется со своим отцом.

<дата> по предложению руководства ФИО1 подписал данное уведомление, которое фактически было ему предъявлено <дата>, а также поставил подписи об ознакомлении с приказами №*** от <дата> и №*** от <дата>.

В тексте уведомления имеется техническая ошибка - указание на приказ №*** от <дата> Речь идет о приказе от <дата>, где прямо указано на сокращение ставок. Между тем ФИО1 ознакомлен с обоими приказами.

Также закон не обязывает работодателя предъявлять все приказы работодателя, связанные с предстоящим сокращением, речь идет лишь об уведомлении под роспись, что было исполнено.

В силу ч. 3 ст. 81, ч. 1 ст. 255, ч. 4 ст. 256 ТК РФ работодатель не обязан предлагать увольняемым работникам должности, которые заняты сотрудниками, находящимися в отпуске по беременности и родам. Такие должности не являются вакантными (свободными). На период отпуска по беременности и родам, а также ежемесячного отпуска по уходу за ребенком за сотрудником сохраняется место работы (должность).

Тем не менее, чтобы избежать увольнения, работодатель предложил ФИО1 ставки, занимаемые В. и Г.

От предложенных вакансий ФИО1 отказался. Других вакантных должностей, которые мог занять ФИО1, у работодателя не имелось. Должности продавца-кассира ему не предлагались, поскольку он не имел специального образования и опыта работы.

Приказом №*** от <дата> ФИО1 уволен на основании п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ - сокращение численности или штата работников организации.

С <дата> в штатное расписание введена должность продавца-кассира. На данную должность с ее согласия переведена продавец-консультант Д., которая на <дата> и в настоящее время находится в отпуске по уходу за ребенком, родившимся <дата>

<дата> на работу принята С. на должность продавца-кассира на период отпуска по уходу за ребенком В. В настоящее время фактически на торговой точке работают М. и С.

На <дата> в штатном расписании имеется одна ставка продавца- консультанта, которую занимает Г., находящаяся в отпуске по уходу за ребенком.

Таким образом, имело место реальное сокращение численности и штата работников, должность, занимаемая ФИО1, подлежала сокращению, ему были предложены все имеющиеся вакансии, от работы на которых он отказался.

Увольнение ФИО1 произведено с соблюдением установленного порядка.

Право принимать необходимые кадровые решения в целях осуществления эффективной экономической деятельности и рационального управления имуществом принадлежит работодателю, который обязан при этом обеспечить закрепленные трудовым законодательством гарантии трудовых прав работников, в частности, связанные с проведением мероприятий по изменению структуры, штатного расписания, численного состава работников организации.

В период своей работы в ООО «ОнЛайн Трейд» ФИО1 фактически имел доступ к кассовому аппарату.

Заслушав объяснения истца ФИО1, представителя истца ФИО2, представителя ответчика ФИО3, заключение прокурора Бейтельшпахер О.В., полагавшей заявленные требования подлежащими удовлетворению в части, показания свидетелей Б., Е., Е., исследовав материалы дела, суд приходит к следующему.

<дата> между ООО «ОнЛайн Трейд», <***>, место нахождения: <*****>, (работодатель) и ФИО1 (работник) заключен трудовой договор №*** о том, что работник принимается в организацию для выполнения работы по должности продавец-консультант (п. 1.1). Работник приступает к работе с <дата> (п. 2.1) Трудовой договор заключается на неопределенный срок (п. 2.2). Работник обязан выполнять должностные обязанности в строгом соответствии с требованиями должностной инструкции, являющейся неотъемлемой частью трудового договора (приложение №*** к трудовому договору) (п.2.3.1). Работнику в соответствии со штатным расписанием устанавливается оплата по часовому тарифу в размере 79,53 руб., что соответствует одной ставке. Также работнику выплачивается надбавка в соответствии с районным коэффициентом (15% для <*****>) в размере 11,93 руб. (п. 4.1). Для выполнения трудовых обязанностей работнику устанавливается суммированный учет рабочего времени, в соответствии с Правилами внутреннего трудового распорядка работодателя (п. 5.1).

Приказом №*** от <дата> ФИО1 принят на должность продавца-консультанта в ООО «ОнЛайн Трейд», обособленное подразделение Ижевск, с тарифной ставкой (окладом) 79,53 руб., районный коэффициент 1,15.

Согласно листу ознакомления ФИО1 <дата> ознакомлен с должностной инструкцией.

<дата> генеральным директором ООО «ОнЛайн Трейд» издан приказ №*** «О внесении изменений в штатное расписание», которым в действующее штатное расписание с <дата> внесены следующие изменения: внести изменения оплаты труда в подразделение «обособленное подразделение Ижевск» по следующим штатным единицам: - продавец-консультант/обособленное подразделение Ижевск/ - 2 шт. ед., ФОТ - 91,46 руб./час. С данным приказом истец ознакомлен <дата>.

<дата> генеральным директором ООО «ОнЛайн Трейд» издан приказ №*** «О сокращении численности работников ООО «ОнЛайн Трейд», которым с <дата> сокращены в ООО «ОнЛайн Трейд» следующие должности: продавец-консультант обособленного подразделения Ижевск в количестве 2 единицы. Основание издания приказа: решение от <дата> С данным приказом истец ознакомлен <дата>.

<дата> управляющим магазином Б. составлен акт о том, что в <***>», <*****>, в присутствии администратора Е., продавца-кассира Е., ФИО1 отказался от ознакомления с уведомлением о сокращении численности, с его слов - он посоветуется со своим отцом и позвонит в Москву для разбирательства. Уведомление прочитано вслух в его присутствии. Акт подписан Б., Е., Е.

<дата> истец ознакомлен под роспись с уведомлением от <дата> о том, что <дата> было принято решение о сокращении численности работников в связи с сокращением рабочих мест Приказ №*** от <дата> В соответствии со ст. 180 ТК РФ ООО «ОнЛайн Трейд» предупреждает о предстоящем увольнении с <дата> на основании п. 2 ст. 81 ТК РФ (сокращение численности). В связи с предстоящим увольнением ООО «ОнЛайн Трейд» предлагает перевод на другую работу на одну из должностей продавца-консультанта обособленного подразделения Ижевск на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им 1,5 лет другого работника. В уведомлении указано, на то, что в случае несогласия истец будет уволен <дата>.

<дата> истец ознакомлен под роспись с уведомлением от <дата> о том, что <дата> было принято решение о сокращении численности работников в связи с сокращением рабочих мест Приказ №*** от <дата> В соответствии со ст. 180 ТК РФ ООО «ОнЛайн Трейд» предупреждает о предстоящем увольнении с <дата> на основании п. 2 ст. 81 ТК РФ (сокращение численности). В связи с предстоящим увольнением ООО «ОнЛайн Трейд» предлагает перевод на другую работу на одну из должностей продавца-консультанта обособленного подразделения Ижевск на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им 1,5 лет другого работника. В уведомлении указано, на то, что в случае несогласия истец будет уволен <дата> Уведомление содержит запись истца о том, что от предложенной работы он отказывается.

Приказом №*** от <дата> ФИО1 уволен в связи с сокращением численности или штата работников организации п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. В качестве основания указан приказ №*** «О сокращении численности работников ООО «ОнЛайн Трейд».

Приказом №*** от <дата> С. принята на должность продавца-кассира в ООО «ОнЛайн Трейд», обособленное подразделение Ижевск, на период отпуска по уходу за ребенком В.

Согласно докладным запискам администратора Е., продавца-кассира Е. от <дата><дата> в 12 час. 35 мин. в <*****>, <***>», в ПВЗ ООО «ОнЛайн Трейд» Б. озвучил и предъявил ФИО1 письменное уведомление о сокращении численности работников в ООО «ОнЛайн Трейд» для ознакомления. ФИО1 отказался подписывать, ссылаясь на то, что хочет сначала посоветоваться со своим отцом, предварительно сфотографировав его на телефон.

Согласно должностной инструкции продавца-кассира, утвержденной генеральным директором ООО «ОнЛайн Трейд» <дата>, на должность продавца-кассира назначается лицо, не моложе 18 лет и имеющее среднее профессиональное или высшее образование, или опыт работы по должности продавца-кассира не менее 6 месяцев (п. 1.5).

Согласно должностной инструкции продавца-консультанта, утвержденной генеральным директором ООО «ОнЛайн Трейд» (без указания даты), на должность продавца-консультанта назначается лицо, не моложе 18 лет и имеющее начальное профессиональное образование или среднее профессиональное образование или среднее (полное) общее образование и специальную подготовку по установленной программе.

Согласно штатному расписанию на <дата>, утвержденному приказом от <дата> №***, в Ижевском обособленном подразделении ООО «ОнЛайн Трейд» предусмотрены должности: водитель-экспедитор - 2 шт.ед., администратор магазина - 1 шт.ед., продавец-кассир - 10 шт.ед., продавец-консультант - 4 шт.ед., управляющий магазином - 1 шт.ед.

Согласно штатному расписанию на <дата>, утвержденному приказом от <дата> №***, в Ижевском обособленном подразделении ООО «ОнЛайн Трейд» предусмотрены должности: водитель-экспедитор - 2 шт.ед., администратор магазина - 1 шт.ед., продавец-кассир - 12 шт.ед., продавец-консультант - 1 шт.ед., управляющий магазином - 1 шт.ед.

Свидетель Е. суд показал, что <дата> ФИО1 в присутствии свидетеля, Б., Е. отказался от подписания уведомления о предстоящем увольнении. В период трудоустройства в ООО «ОнЛайн Трейд» ФИО1 работал в том числе за кассовым аппаратом, но не мог в отличии от продавца-кассира производить инкассацию.

Свидетель Е. в судебном заседании также подтвердил факт отказа ФИО1 <дата> от подписания уведомления о предстоящем увольнении. Кроме того, пояснил, что ранее в ООО «ОнЛайн Трейд» существовали торговые залы, в связи с чем были необходимы продавцы-консультанты. С 2015 года торговые залы отсутствуют. Порядок осуществления деятельности по перечислению, проверке денежных средств, поступающих от покупателей, с момента увольнения ФИО1 не изменился.

Свидетель Б. в части отказа ФИО1 от ознакомления с уведомлением о предстоящем увольнении дал аналогичные показания. Кроме того, пояснил, что в г. Воткинске торговый зал отсутствовал. В обязанности продавца-кассира в отличие от продавца-консультанта в ООО «ОнЛайн Трейд» входят вопросы, связанные с кассовой дисциплиной, инвентаризацией.

В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случае сокращения численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя.

Согласно ч. 3 ст. 81 ТК РФ увольнение по основанию, предусмотренному пунктом 2 или 3 части первой настоящей статьи, допускается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

Статьей 180 ТК РФ закреплено, что при проведении мероприятий по сокращению численности или штата работников организации работодатель обязан предложить работнику другую имеющуюся работу (вакантную должность) в соответствии с частью третьей статьи 81 настоящего Кодекса.

О предстоящем увольнении в связи с ликвидацией организации, сокращением численности или штата работников организации работники предупреждаются работодателем персонально и под роспись не менее чем за два месяца до увольнения.

В соответствии со ст. 179 ТК РФ при сокращении численности или штата работников преимущественное право на оставление на работе предоставляется работникам с более высокой производительностью труда и квалификацией.

При равной производительности труда и квалификации предпочтение в оставлении на работе отдается: семейным - при наличии двух или более иждивенцев (нетрудоспособных членов семьи, находящихся на полном содержании работника или получающих от него помощь, которая является для них постоянным и основным источником средств к существованию); лицам, в семье которых нет других работников с самостоятельным заработком; работникам, получившим в период работы у данного работодателя трудовое увечье или профессиональное заболевание; инвалидам Великой Отечественной войны и инвалидам боевых действий по защите Отечества; работникам, повышающим свою квалификацию по направлению работодателя без отрыва от работы.

Коллективным договором могут предусматриваться другие категории работников, пользующиеся преимущественным правом на оставление на работе при равной производительности труда и квалификации.

Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 29 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» в соответствии с частью третьей статьи 81 Кодекса увольнение работника в связи с сокращением численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя допускается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. Судам следует иметь в виду, что работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. При решении вопроса о переводе работника на другую работу необходимо также учитывать реальную возможность работника выполнять предлагаемую ему работу с учетом его образования, квалификации, опыта работы.

В п. 23 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 г. № 2 разъяснено, что при рассмотрении дела о восстановлении на работе лица, трудовой договор с которым расторгнут по инициативе работодателя, обязанность доказать наличие законного основания увольнения и соблюдение установленного порядка увольнения возлагается на работодателя.

Исходя из вышеприведенных положений п. 2 ч. 1, ч. 3 ст. 81, ч. 1, 2 ст. 179, ч. 1 и 2 ст. 180 ТК РФ, разъяснений п. 29 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 г. № 2, в рассматриваемом случае юридически значимым для правильного разрешения спора является установление следующих обстоятельств: реального сокращения численности или штата работников организации, наличие вакантных должностей в организации в период со дня уведомления истца (работника) об увольнении до дня его увольнения с работы, исполнение ответчиком (работодателем) требований ст. 179 ТК РФ, соблюдение срока уведомления о предстоящем увольнении.

Исследовав представленные доказательства, суд приходит к выводу о том, что фактически сокращение занимаемой истцом должности работодателем не произведено.

Так, согласно приказам генерального директора ООО «ОнЛайн Трейд» от <дата> №***, от <дата> №*** с <дата> в обособленном подразделении Ижевск указанного общества сокращается 2 должности продавца-консультанта.

При этом, на момент издания данных приказов в штатном расписании ООО «ОнЛайн Трейд» в обособленном подразделении Ижевск было предусмотрено 4 таких должности, а также 10 должностей продавцов-кассиров, всего 18 ставок.

Согласно представленным суду штатным расписаниям ООО «ОнЛайн Трейд», штатной расстановки по состоянию на <дата> вышеуказанные приказы о сокращении в полной мере работодателем не реализованы - из штатного расписания в обособленном подразделении Ижевск исключена только 1 ставка продавца-консультанта, которая на тот момент была вакантна, 3 ставки продавца-консультанта сохранены, при этом количество ставок продавцов-кассиров увеличено с 10 до 11, всего 18 ставок.

По состоянию на <дата> в ООО «ОнЛайн Трейд» в обособленном подразделении Ижевск в штатном расписании имелась 1 ставка продавца-консультанта, 12 ставок продавцов-кассиров, а всего 17 ставок.

Таким образом, общее количество ставок в обособленном подразделении Ижевск ООО «ОнЛайн Трейд» в результате проведенных мероприятий по сокращению численности работников уменьшилось на одну штатную единицу, при этом вместо двух ставок продавцов-консультантов в штатное расписание введены две ставки продавцов-кассиров.

На данные ставки приняты: В., которая <дата> переведена с должности продавца-консультанта на должность продавца-кассира, и О., который принят продавцом-кассиром в период с <дата> по <дата>

Таким образом, в результате проведенных ответчиком мероприятий по сокращению численности, фактически штат работников в обособленном подразделении Ижевск уменьшился только на 1 штатную единицу с 18 до 17 работников. При этом, ответчиком решение о сокращении штата продавцов-консультантов не принималось, в приказах генерального директора ООО «ОнЛайн Трейд» от <дата> №***, от <дата> №*** с <дата> говорится о сокращении только 2 штатных единиц продавцов-консультантов, то есть о сокращении численности работников.

Указанное сокращение численности работников обособленного подразделения Ижевск с 18 до 17 работников, осуществлено до увольнения истца за счет вакантной на тот момент должности продавца-консультанта. Следовательно, для сокращения численности работников с 18 до 17 увольнение истца не требовалось.

Сокращение численности продавцов-консультантов с 4 до 2, также не требовало увольнения истца, так как, работодатель имел возможность сократить ставку продавца-консультанта, ставшую вакантной <дата>, то есть на следующий день после увольнения истца, в результате перевода В. на должность продавца-кассира.

Таким образом, фактически ответчиком сокращение численности работников в обособленном подразделении Ижевск на 2 штатные единицы проведено не было.

Исходя из представленных доказательств, следует, что работодателем фактически были переименованы должности продавцов-консультантов в продавцов-кассиров, при этом доказательства фактического изменения трудовой функции работников, занимающих данные должности, суду не представлены. Согласно показаниям допрошенных свидетелей, как при приеме на работу истца, так и после его увольнения, в пункте выдачи товаров в г. Воткинске торговый зал отсутствовал, порядок проверки поступающих от покупателей денежных средств, процедура их перечисления не изменились.

Кроме того, суд не соглашается с доводами представителя ответчика о том, что истцу не могла быть предложена должность продавца-кассира.

Так, представителем ответчика суду представлены должностные инструкции продавца-кассира и продавца-консультанта, содержащие различные должностные обязанности и квалификационные требования.

Вместе с тем, представленная должностная инструкция продавца-консультанта не содержит даты ее утверждения и, несмотря на то, что в соответствии с ее содержанием, трудовым договором, она является неотъемлемой частью последнего, данные об ознакомлении истца именно с данной должностной инструкцией отсутствуют. Указанное не позволяет сделать вывод о том, что именно в соответствии с данной должностной инструкцией истец выполнял свою работу в ООО «ОнЛайн Трейд».

Кроме того, как следует из пояснений истца, свидетелей Б., Е. в точке выдачи товара ООО «ОнЛайн Трейд» в г. Воткинске, где работал истец, на момент приема на работу ФИО1 торговый зал отсутствовал, при этом истец в течение всего периода своей работы в ООО «ОнЛайн Трейд», то есть более 1 года, фактически выполнял в том числе функции продавца-кассира.

Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 29 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 г. № 2 при решении вопроса о переводе работника на другую работу необходимо также учитывать реальную возможность работника выполнять предлагаемую ему работу с учетом его образования, квалификации, опыта работы.

Согласно п. 10 Квалификационного справочника, утв. Постановлением Минтруда России от 21.08.1998 г. № 37, лица, не имеющие специальной подготовки или стажа работы, установленных требованиями к квалификации, но обладающие достаточным практическим опытом и выполняющие качественно и в полном объеме возложенные на них должностные обязанности, по рекомендации аттестационной комиссии в порядке исключения могут быть назначены на соответствующие должности так же, как и лица, имеющие специальную подготовку и стаж работы. Это же правило закреплено в п. 8 Постановления Минтруда России от 09.02.2004 г. № 9 «Об утверждении Порядка применения Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих».

В соответствии с должностной инструкцией продавца-кассира, утвержденной генеральным директором ООО «ОнЛайн Трейд» <дата>, на должность продавца-кассира назначается лицо, не моложе 18 лет и имеющее среднее профессиональное или высшее образование, или опыт работы по должности продавца-кассира не менее 6 месяцев (п. 1.5).

Таким образом, опыт работы истца в ООО «ОнЛайн Трейд» позволял ему занять должность продавца-кассира в этой же организации. При этом, до его увольнения в ООО «ОнЛайн Трейд» <дата> принят на должность продавца-кассира О.

Доказательства того, что после увольнения истца в ООО «ОнЛайн Трейд» изменились порядок и условия работы работников, должностные обязанности которых связаны с реализацией товара, введены новые методы работы, технологии, технические процессы, суду не представлены. Реальное сокращение должности, занимаемой истцом до увольнения, не произведено, осуществлено переименование данной должности без фактического изменения трудовой функции.

Выше приведенные обстоятельства, свидетельствуют о том, что увольнение истца произведенным сокращением численности работников ответчика не обусловлено.

Кроме того, ООО «ОнЛайн Трейд» нарушен порядок уведомления истца о предстоящем увольнении.

Согласно ст. 180 ТК РФ о предстоящем увольнении в связи с ликвидацией организации, сокращением численности или штата работников организации работники предупреждаются работодателем персонально и под роспись не менее чем за два месяца до увольнения.

Уведомление о предстоящем увольнении, направленное по электронной почте, критериям, установленным ст. 180 ТК РФ, не соответствует.

Согласно уведомлению от <дата>, акту отказа об ознакомлении с уведомлением о сокращении численности работников от <дата>, истец <дата> уведомлен о сокращении <дата>.

<дата> увольнение истца не произведено, при этом в этот день он уведомлен о сокращении <дата>.

Указанные уведомления не соответствуют требованиям ст. 180 ТК РФ, так как совершены менее чем за два месяца до указанной в них даты увольнения.

Таким образом, увольнение истца произведено при отсутствии законных оснований и с нарушением установленного порядка увольнения.

В соответствии с ч. 1, 2 ст. 394 ТК РФв случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор.

Орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.

В силу ч. 9 указанной статьи в случаях увольнения без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения либо незаконного перевода на другую работу суд может по требованию работника вынести решение о взыскании в пользу работника денежной компенсации морального вреда, причиненного ему указанными действиями. Размер этой компенсации определяется судом.

Поскольку суд пришел к выводу о незаконности увольнения истца, он подлежит восстановлению и имеет право на получение среднего заработка за время вынужденного прогула и компенсации морального вреда.

Расчет компенсации вынужденного прогула, представленный истцом, произведен без учета установленного истцу суммированного учета рабочего времени, выходного пособия, учитывает помимо заработной платы бонусы, начисляемые работникам ответчика, и разницу между размером заработной платы продавца-консультанта и продавца-кассира.

Начисляемые работникам ответчика бонусы по сути своей являются скидкой, предоставляемой на товар, реализуемый данной организацией, и не могут быть отнесены к выплатам, учитываемым при определении среднего заработка работников.

Поскольку истец подлежит восстановлению в должности продавца-консультанта, заработная плата которого не изменялась, основания для использования при расчете компенсации вынужденного прогула заработной платы продавца-кассира, отсутствуют.

В силу вышеизложенного с расчетом компенсации вынужденного прогула, произведенным истцом, согласиться нельзя.

В п. 62 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» разъяснено, что средний заработок для оплаты времени вынужденного прогула определяется в порядке, предусмотренном статьей 139 ТК РФ.

При взыскании среднего заработка в пользу работника, восстановленного на прежней работе, или в случае признания его увольнения незаконным выплаченное ему выходное пособие подлежит зачету.

В соответствии со ст. 139 ТК РФ для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных настоящим Кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления.

Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат.

При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

Особенности порядка исчисления средней заработной платы, установленного настоящей статьей, определяются Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

В соответствии с п. 4 Постановления Правительства РФ от 24.12.2007 г. № 922 «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы» расчет среднего заработка работника независимо от режима его работы производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев.

В силу подп. «б» п. 5 указанного постановления при исчислении среднего заработка из расчетного периода исключается время, а также начисленные за это время суммы, если работник получал пособие по временной нетрудоспособности или пособие по беременности и родам.

Согласно п. 13 Постановления Правительства РФ от 24.12.2007 г. № 922 «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы» при определении среднего заработка работника, которому установлен суммированный учет рабочего времени, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска, используется средний часовой заработок.

Средний часовой заработок исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные часы в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с пунктом 15 настоящего Положения, на количество часов, фактически отработанных в этот период.

Средний заработок определяется путем умножения среднего часового заработка на количество рабочих часов по графику работника в периоде, подлежащем оплате.

Исходя из представленных справок о выплатах произведенных истцу, табелей учета его рабочего времени, судом произведен расчет среднего часового заработка истца:

№п/п

месяц

выплаты

часы

Средний часовой заработок

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

Расчет среднего заработка истца за время вынужденного прогула, исходя из графика работы продавцов-консультантов в пункте выдачи товаров в г. Воткинске после увольнения истца, без учета периода их временной нетрудоспособности, отпусков:

месяц

Июль 2018

Август 2018

Сентябрь 2018

Октябрь 2018

Ноябрь 2018

Декабрь 2018

Январь 2019

Февраль 2019

Всегочасов

часы

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

<***>

С учетом выплаченного истцу выходного пособия в размере 30 000 руб. (л.д. 37), с ответчика в пользу истца подлежит взысканию компенсация вынужденного прогула за период с <дата> по <дата> в размере 65 209 руб. 35 коп.

Доказательства иного количества времени, отработанного истцом у ответчика, и времени, которое он бы отработал после увольнения, суду не представлены.

Согласно ст. 237 ТК РФ моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора.

В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.

Согласно разъяснениям, данным в п. 63 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» размер компенсации морального вреда определяется судом исходя из конкретных обстоятельств каждого дела с учетом объема и характера причиненных работнику нравственных или физических страданий, степени вины работодателя, иных заслуживающих внимания обстоятельств, а также требований разумности и справедливости.

Учитывая вышеуказанные нормы закона и разъяснения, степень нравственных страданий истца, обстоятельства произошедшего, в частности суть и объем нарушенных трудовых прав, требования разумности и справедливости, суд полагает, что с ответчика в пользу истца подлежит взысканию компенсация морального вреда в размере 5 000 руб.

В силу ч. 1 ст. 103 ГПК РФ государственная пошлина, от уплаты которой истец был освобожден, взыскивается с ответчика, не освобожденного от уплаты судебных расходов, пропорционально удовлетворенной части исковых требований. В этом случае взысканные суммы зачисляются в доход бюджета, за счет средств которого они были возмещены.

Согласно ст. 98 ГПК РФ, с учетом удовлетворения требований истца, с ответчика в пользу бюджета муниципального образования «Город Воткинск» подлежит взысканию государственная пошлина в сумме 2 756 руб. 35 коп.

В силу ст. 396 ТК РФ решение о восстановлении на работе незаконно уволенного работника подлежит немедленному исполнению.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. ст. 194-198 ГПК РФ, суд

решил:

исковые требования ФИО1 - удовлетворить в части.

Признать незаконным приказ общества с ограниченной ответственностью «ОнЛайн Трейд» от <дата> №*** об увольнении ФИО1.

Восстановить ФИО1 на работе в обществе с ограниченной ответственностью «ОнЛайн Трейд» в должности продавца-консультанта с <дата>.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ОнЛайн Трейд» в пользу ФИО1 компенсацию вынужденного прогула за период с <дата> по <дата> в размере 65 209 руб. 35 коп., компенсацию морального вреда в размере 5 000 руб.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ОнЛайн Трейд» в пользу бюджета муниципального образования «Город Воткинск» государственную пошлину в размере 2 756 руб. 35 коп.

Решение суда в части восстановления на работе подлежит немедленному исполнению.

Решение суда может быть обжаловано в Верховный Суд Удмуртской Республики в течение месяца со дня изготовления в окончательной форме путем подачи апелляционной жалобы (представления) через Воткинский районный суд Удмуртской Республики.

Мотивированное решение суда составлено 13 февраля 2019 года.

Судья Д.Н. Шкробов