Апелляционное постановление № 10-10/2019 от 14 февраля 2019 г. по делу № 10-10/2019

мировой судья: Мавлютов А.В.

№ 10-10/2019


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Томск 15 февраля 2019 года

Октябрьский районный суд г. Томска в составе:

Председательствующего судьи Шукшина А.В.,

с участием государственного обвинителя –

помощника прокурора Октябрьского района г.Томска Негодиной Е.В.,

осужденного ФИО1,

защитника Лекаревой Л.В.,

при секретаре Ланской Г.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционным жалобам осужденного ФИО1, его защитника Лекаревой Л.В. и апелляционному представлению помощника прокурора Октябрьского района г.Томска Афанасьевой Е.А. на приговор мирового судьи судебного участка № 1 Октябрьского судебного района г.Томска, и.о. мирового судьи судебного участка №5 Октябрьского судебного района г. Томска от 21 декабря 2018 года, которым

ФИО1, ... ранее судимый:

- 29 августа 2012 года Томским районным судом Томской области по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 3 года,

- 18 января 2013 года Томским районным судом Томской области по ч.2 ст. 228, ст. 74, ст.70 УК РФ (с приговором от 29 августа 2012 года) к 3 годам 1 месяцу лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освобожденного по отбытию наказания 16 декабря 2015 года. Решением Октябрьского районного суда г. Томска от 06 сентября 2017 года установлен административный надзор с 05 сентября 2017 года по 19 сентября 2020 года,

- 27 июля 2017 года мировым судьей судебного участка № 5 Октябрьского судебного района г.Томска по ч.1 ст. 157 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года. Постановлением Октябрьского районного суда г. Томска от 06 июля 2018 года условное осуждение отменено и он направлен для отбывания наказания в виде 6 месяцев лишения свободы в исправительную колонию строгого режима,

осужден мировым судьей судебного участка № 1 Октябрьского судебного района г.Томска, и.о. мирового судьи судебного участка №5 Октябрьского судебного района г. Томска от 21 декабря 2018 года по ч. 3 ст. 30, ч.1 ст. 158 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы, ст. 70 УК РФ (с приговором от 27 июля 2017 года) к 10 месяцам 10 дням лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

У С Т А Н О В И Л :

По приговору мирового судьи судебного участка № 1 Октябрьского судебного района г.Томска, и.о. мирового судьи судебного участка №5 Октябрьского судебного района г. Томска от 21 декабря 2018 года ФИО1 признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, ч.1 ст. 158 УК РФ и ему назначено наказание в виде 10 месяцев лишения свободы, в соответствии со ст.70 УК РФ (с приговором от 27 июля 2017 года) окончательно назначено наказание в виде 10 месяцев 10 дней лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Преступление совершено при обстоятельствах, указанных в приговоре.

В апелляционных жалобах осужденный ФИО1 и его защитник Лекарева Л.В. указывают на несогласие с приговором от 21 декабря 2018 года, поскольку преступления ФИО1 не совершал, а признательные показания дал под воздействие оперативных сотрудников, просят приговор отменить, а ФИО1 оправдать.

В апелляционном представлении помощник прокурора Октябрьского района г.Томска Афанасьева Е.А., не оспаривая квалификацию действий ФИО1, а также вида и размера наказания, считает приговор мировым судьей судебного участка №1 Октябрьского судебного района г.Томска, и.о. мирового судьи судебного участка №5 Октябрьского судебного района г.Томска от 21 декабря 2018 года подлежащим изменению, в связи с неправильным применением уголовного закона. Поскольку, в соответствии со ст.72 УК РФ время содержания лица под стражей до судебного разбирательства засчитывается в сроки лишения свободы. В соответствии с п. 57 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 N 58 (ред. от 18.12.2018) «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам ч.5 ст. 69 и (или) ст. 70 УК РФ исчисляется со дня постановления последнего приговора. При этом производится зачет времени предварительного содержания под стражей по последнему делу в порядке меры пресечения или задержания, а также времени нахождения по этому делу под домашним арестом или пребывания в медицинской организации, оказывающей медицинскую помощь в стационарных условиях, или в медицинской организации, оказывающей психиатрическую помощь в стационарных условиях. Из материалов уголовного дела следует, что 27.07.2017 ФИО1 мировым судьей судебного участка № 5 Октябрьского судебного района г.Томска осужден по ч.1 ст.157 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года. Постановлением Октябрьского районного суда г.Томска от 06.07.2018 условное осуждение отменено, заменено на 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии строгого режима, постановлено исчислять срок с 06.07.2018. По данному делу ФИО1 под стражей не содержался. Несмотря на это судом при назначении окончательного наказания по правилам ст.70 УК РФ ФИО1 ошибочно и безосновательно зачтено в срок отбытия наказания время, в течение которого осужденный отбывал наказание по приговору от 27.07.2017 как период его содержания под стражей. Ввиду изложенного приговор подлежит изменению.

В судебном заседании осужденный ФИО1 и его защитник доводы своих апелляционных жалоб поддержали, а апелляционное представление просили оставить без удовлетворения.

В судебном заседании государственный обвинитель доводы апелляционного представления поддержала, а апелляционные жалобы осужденного ФИО1 и его защитника оставить без удовлетворения.

Заслушав мнение сторон, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб и апелляционного представления, суд апелляционной инстанции считает необходимым приговор от 21 декабря 2018 года изменить, при этом суд апелляционной инстанции исходит из требований ч.1 ст.297 УПК РФ, в силу которой приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым.

Согласно ст.389.9 УПК РФ суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам, представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора.

На основании ст.389.20 УПК РФ в результате рассмотрения уголовного дела в апелляционном порядке суд принимает, в том числе решение об изменении приговора, при этом суд апелляционной инстанции выносит апелляционное постановление.

В соответствии со ст.389.15 УПК РФ неправильное применение уголовного закона и несправедливость приговора является основаниями для изменения судебного решения в апелляционном порядке.

Вина ФИО1 в совершении указанного преступления подтверждается доказательствами, имеющимися в материалах уголовного дела, а именно показаниями представителя потерпевшего Л.В., свидетелей Р.Ю., Н.А., А.В., С.Ю., а также признательными показаниями самого ФИО1, данные им при допросе в качестве подозреваемого, протокол изъятия от 12.02.2018, протоколом осмотра предметов от 06.03.2018, постановлением о признании и приобщении к делу вещественных доказательств, заключением эксперта № 175 от 02.03.2018. Кроме этого, как следует из протокола судебного заседания, в последнем слове ФИО1 свою вину признал, в содеянном раскаялся.

Правовая оценка действиям ФИО1 мировым судьей в приговоре дана правильно, действия ФИО1 обоснованно квалифицированы по ч. 3 ст. 30, ч.1 ст.158 УК РФ, как покушение на кражу, то есть умышленные действия, непосредственно направленные на совершение тайного хищения чужого имущества, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

Иные дополнения сторонами не представлены.

При назначении наказания ФИО1 мировой судья правильно учел, что он совершил покушение на преступление, относящееся к категории небольшой тяжести, имеет постоянное место жительства, где характеризуется удовлетворительно, на учетах в диспансерах не состоит.

Обстоятельством, смягчающим наказание, в соответствии с п. «г» ч.1 ст.61 УК РФ, суд обоснованно признал наличие у ФИО1 на иждивении двоих малолетних детей.

Обстоятельством, отягчающим наказание, в соответствие со ст.63 УК РФ, мировым судьей признан рецидив преступлений.

Вместе с тем приговор подлежит изменению по доводам апелляционного представления, поскольку мировой судья, ошибочно и безосновательно зачтено в срок отбытия наказания время, в течение которого осужденный отбывал наказание по приговору от 27.07.2017 как период его содержания под стражей, поскольку окончательное наказание ФИО1 назначено по правилам ст.70 УК РФ, в связи с чем приговор от 21 декабря 2018 года подлежит изменению.

В остальной части приговор суда от 21 декабря 2018 года изменению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд

П О С Т А Н О В И Л:

Апелляционное представление помощника прокурора Октябрьского района г.Томска Афанасьевой Е.А. – удовлетворить.

Приговор мирового судьи судебного участка №1 Октябрьского судебного района г.Томска, и.о. мирового судьи судебного участка №5 Октябрьского судебного района г. Томска от 21 декабря 2018 года в отношении ФИО1 – изменить.

Срок наказания ФИО1 исчислять с 21 декабря 2018 года.

Исключить из резолютивной части приговора указание на зачет в срок отбывания наказания время содержания под стражей по приговору мирового судьи судебного участка №5 Октябрьского судебного района г.Томска от 27 июля 2017 года с 06 июля 2018 года по 20 декабря 2018 года включительно

В остальной части приговор оставить без изменения, а апелляционные жалобы подсудимого и защитника без удовлетворения.

Настоящее постановление суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в вышестоящий суд в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Судья А.В. Шукшин

Копия верна.

Судья А.В. Шукшин

Секретарь Г.А.Ланская

«15» февраля 2019 года

Секретарь:

Оригинал хранится в деле № 10-10/19.