Апелляционное постановление № 10-1/2019 10-10/2018 от 11 февраля 2019 г. по делу № 10-1/2019

Мировой судья Петрова Н.Н. Дело № 10-1/2019


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

12 февраля 2019 года Ульяновская область, р.п. Чердаклы

Чердаклинский районный суд Ульяновской области в составе:

председательствующего судьи Гришина П.С.,

с участием государственных обвинителей - прокурора Чердаклинского района Ульяновской области Мулюкова Р.З., старшего помощника прокурора Чердаклинского района Ульяновской области Захаровой Л.В.,

потерпевшей Б

подсудимого ФИО1,

защитников адвоката Ильязовой Н.Х., представившей удостоверение № 222 и ордер № 51 от 21.09.2018 года, адвоката Никоноровой Е.В., представившей удостоверение № 1043 и ордер № 13 от 12.02.2019 года,

при секретарях Захаровой Э.Р., Голяшовой Т.А.,

рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению прокурора Чердаклинского района Ульяновской области Мулюкова Р.З. на приговор мирового судьи судебного участка № 1 Чердаклинского судебного района Ульяновской области от 20 ноября 2018 года, которым

ФИО1, <...> года рождения, уроженец <...>, гражданин РФ, со средним специальным образованием, не состоящий в браке, не работающий, зарегистрированный по адресу: <...>, р.<...>, проживающий по адресу: <...>, ранее судимый:

- 15.07.2015 г. приговором Чердаклинского районного суда Ульяновской области (с учетом пересмотра приговора) по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 291.2 УК РФ к штрафу в размере 10 000 руб. Штраф не оплачен.

- 27.02.2018 г. приговором Чердаклинского районного суда Ульяновской области (с учетом пересмотра приговора) по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 10 месяцев,

- 26.04.2018 г. приговором мирового судьи судебного участка № 1 Чердаклинского судебного района Ульяновской области (с учетом пересмотра приговора) по ст. 319 УК РФ к 5 месяцам исправительных работ с удержанием из заработной платы в доход государства 10% ежемесячно. Наказание в виде исправительных работ не отбыто,

осужден по ч. 1 ст. 139 УК РФ к 7 месяцам исправительных работ с удержанием из заработной платы в доход государства 10% ежемесячно.

В силу ст. 70, 72 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 1 Чердаклинского судебного района Ульяновской области от 26.04.2018 года и ФИО1 назначено наказание в виде 1года исправительных работ с удержанием из заработной платы в доход государства 10% ежемесячно.

На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение назначенное по приговору Чердаклинского районного суда Ульяновской области от 27.02.2018 года.

В силу ст. 70, 71 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору Чердаклинского районного суда Ульяновской области от 27.02.2018 года и окончательно назначено ФИО1 наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 2 месяца с отбыванием наказания в колонии общего режима.

Приговор Чердаклинского районного суда Ульяновской области от 27.02.2018 года постановлено исполнять самостоятельно.

Мера пресечения - подписка о невыезде и надлежащем поведении заменена на лишение свободы.

Срок наказания исчислен с 20.11.2018 года, взят под стражу в зале суда.

УСТАНОВИЛ:

Приговором мирового судьи судебного участка № 1 Чердаклинского судебного района Ульяновской области от 20 ноября 2018 года ФИО1 осужден по ч. 1 ст. 139 УК РФ к 7 месяцам исправительных работ с удержанием из заработной платы в доход государства 10% ежемесячно.

В силу ст. 70, 72 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 1 Чердаклинского судебного района Ульяновской области от 26.04.2018 года и ФИО1 назначено наказание в виде 1года исправительных работ с удержанием из заработной платы в доход государства 10% ежемесячно.

На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение назначенное по приговору Чердаклинского районного суда Ульяновской области от 27.02.2018 года.

В силу ст. 70, 71 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору Чердаклинского районного суда Ульяновской области от 27.02.2018 года и окончательно назначено ФИО1 наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 2 месяца с отбыванием наказания в колонии общего режима.

Приговор Чердаклинского районного суда Ульяновской области от 27.02.2018 года постановлено исполнять самостоятельно.

Не согласившись с данным приговором мирового судьи, прокурор Чердаклинского района Ульяновской области Мулюков Р.З. обратился с апелляционным представлением, в котором указал, что мировым судьей необоснованно наказание ФИО1 было назначено с учетом наличия в его действиях рецидива преступлений, поскольку в связи с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом от 03.07.2016 года дача взятки в сумме до 10 000 рублей, отнесена к преступлениям небольшой тяжести. Следовательно судимость по приговору Чердаклинского районного суда от 15.07.2015 года, которым ФИО1 был признан виновным в покушении на дачу взятки должностному лицу в размере 500 рублей, при признании рецидива преступлений учитываться не должна. Кроме того, мировой судья вопреки требованиям ст. 58 УК РФ определил местом отбывания ФИО1 наказания колонию общего режима, а не колонию-поселение. Просит приговор отменить.

Государственный обвинитель – старший помощник прокурора Чердаклинского района Ульяновской области Захарова Л.В. в судебном заседании доводы апелляционного представления поддержала в полном объеме.

Потерпевшая Б в судебном заседании не возражала против доводов апелляционного представления.

Подсудимый ФИО1 в судебном заседании не возражал против доводов апелляционного представления.

Защитник – адвокат Никонорова Е.В. в судебном заседании не возражала против доводов апелляционного представления.

Выслушав государственного обвинителя, потерпевшую, подсудимого, защитника-адвоката, изучив материалы уголовного дела, суд приходит к следующему.

Как мировым судьей, так и настоящем судебном заседании установлено, что ФИО1, при обстоятельствах, изложенных в приговоре мирового судьи судебного участка № 1 Чердаклинского судебного района Ульяновской области от 20.11.2018 совершил преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 139 УК РФ. Данную квалификацию, как подсудимый и его защитник, так и потерпевшая и государственный обвинитель в судебном заседании не оспаривали.

Судебное разбирательство было проведено мировым судьей в соответствии с требованиями главы 40 УПК РФ.

Материалы уголовного дела свидетельствуют о том, что условия и основания применения особого порядка принятия судебного решения, порядок проведения судебного заседания и постановления приговора, т.е. требования статей 314-316 УПК РФ, судом в полной мере соблюдены.

При выполнении требований ст. 217 УПК РФ ФИО1 было заявлено ходатайство о применении особого порядка судебного разбирательства. Данное ходатайство подсудимый подтвердил и в судебном заседании, в связи с чем мировой судья, убедившись в том, что данное ходатайство было заявлено ФИО1 добровольно, он полностью согласен с предъявленным ему обвинением, осознает характер и последствия своего ходатайства, постановил приговор без проведения судебного разбирательства в особом порядке.

Мировой судья пришел к правильному выводу о том, что предъявленное ФИО1 обвинение обоснованно, его действия правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 139 УК РФ.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Постановлением Чердаклинского районного суда Ульяновской области от 17 января 2019 года действия ФИО1 по приговору Чердаклинского районного суда Ульяновской области от 15 июля 2015 года переквалифицированы с ч. 3 ст. 30 ч. 3 ст. 291 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 291.2 Уголовного кодекса Российской Федерации (в редакции ФЗ № 324-ФЗ от 03 июля 2016 года). Постановлено считать ФИО1 осужденным приговором Чердаклинского районного суда Ульяновской области от 15 июля 2015 года по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 291.2 Уголовного кодекса Российской Федерации (в редакции ФЗ № 324-ФЗ от 03 июля 2016 года) и назначить наказание в виде штрафа в размере 10 000 рублей.

Исключены из приговора Чердаклинского районного суда Ульяновской области от 27 февраля 2018 года указание на наличие в действиях ФИО1 рецидива преступлений, а также указание на назначение наказания с учетом требований ч. 2 ст. 68 УК РФ. Постановлено считать ФИО1 осужденным приговором Чердаклинского районного суда Ульяновской области от 27февраля 2018 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ и назначить наказание в виде 10 месяцев лишения свободы с испытательным сроком 10 месяцев.

Исключены из приговора мирового судьи судебного участка № 1 Чердаклинского судебного района Ульяновской области от 26 апреля 2018 года указание на наличие в действиях ФИО1 рецидива преступлений, а также указание на назначение наказания с учетом требований ч. 2 ст. 68 УК РФ. Постановлено считать ФИО1 осужденным приговором мирового судьи судебного участка № 1 Чердаклинского судебного района Ульяновской области от 26 апреля 2018 года по ст. 319 УК РФ и назначить наказание в виде 5 месяцев исправительных работ с удержанием из заработной платы в доход государства 10% ежемесячно.

В остальной части в удовлетворении ходатайства осужденного ФИО1 о пересмотре приговоров отказать.

Согласно п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ отягчающим наказание обстоятельством признается рецидив преступлений.

В соответствии с ч. 1 ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

В силу ч. 4 ст.18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются: судимости за умышленные преступления небольшой тяжести; судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет; судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы, а также судимости, снятые или погашенные в порядке, установленном ст. 86 УК РФ.

Настоящее преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 139 УК РФ было совершено ФИО1 15.09.2018.

При этом с учетом пересмотра приговора Чердаклинского районного суда Ульяновской области от 15 июля 2015 года действия ФИО1 по приговору Чердаклинского районного суда Ульяновской области от 15 июля 2015 года переквалифицированы с ч. 3 ст. 30 ч. 3 ст. 291 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 291.2 Уголовного кодекса Российской Федерации (в редакции ФЗ № 324-ФЗ от 03 июля 2016 года).

Преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 291.2 Уголовного кодекса Российской Федерации (в редакции ФЗ № 324-ФЗ от 03 июля 2016 года) относится к категории небольшой тяжести.

Таким образом, на момент совершения настоящего преступления, в действиях ФИО1 отсутствовал рецидив преступлений, в связи с чем суд считает, что мировой судья необоснованно учел положения ст. 68 УК РФ при назначении наказания.

При этом, при назначении наказания суд учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности подсудимого, в том числе обстоятельства, смягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на его исправление и на условия жизни его семьи.

ФИО1 по месту жительства в быту злоупотребляет спиртными напитками, не работает, ведет антиобщественный образ жизни, неоднократно привлекался к административной и уголовной ответственности, склонен к совершению преступлений и административных правонарушений.

По месту отбывания наказания ФИО1 на меры профилактического характера не реагирует, должных выводов не делает, неоднократно нарушал условия отбывания наказания.

Обстоятельствами, смягчающими наказание ФИО1, суд считает признание вины, раскаяние в содеянном, его состояние здоровья.

Обстоятельств, отягчающих наказание ФИО1, в судебном заседании не установлено.

Таким образом, принимая во внимание характер и степень общественной опасности, а также конкретные обстоятельства совершенного преступления, данные о личности подсудимого, совокупность смягчающих наказание обстоятельств, отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, суд считает необходимым назначить наказание в виде исправительных работ, не находя оснований назначения наказания в минимальном размере, а также для назначения иного, более мягкого вида наказания.

Оснований для назначения подсудимому наказания с применением ст. 64, 73 УК РФ, с учетом данных о личности ФИО1, суд не усматривает.

При этом приговор Чердаклинского районного суда Ульяновской области от 15.07.2015 г. в отношении ФИО1 надлежит исполнять самостоятельно

При назначении наказания, суд учитывает, что ФИО1 свершил данное преступление 15.09.2018 г., после вынесения в отношении него 26.04.2018 г. мировым судьей судебного участка № 1 Чердаклинского судебного района Ульяновской области приговора по ст. 319 УК РФ, и назначает наказание по правилам ст. 70 УК РФ с учетом положений ст. 72 УК РФ по совокупности приговоров.

На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ суд считает необходимым отменить ФИО1 условное осуждение, назначенное по приговору Чердаклинского районного суда Ульяновской области от 27.02.2018 г. и с учетом положений ст. 71 УК РФ, в силу ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательно назначить наказание в виде лишения свободы.

При определении вида исправительного учреждения суд исходит из того, что ФИО1 совершил преступление небольшой тяжести, ранее наказание в виде лишения свободы не отбывал, и, в соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ определяет ему вид исправительного учреждения – колония-поселение.

При этом суд полагает необходимым зачесть ФИО1 в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 20.11.2018 года до вступления приговора в законную силу в соответствии с положениями п. «в» ч. 3.1. ст. 72 УК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционное представление прокурора Чердаклинского района Ульяновской области Мулюкова Р.З. удовлетворить частично.

Приговор мирового судьи судебного участка № 1 Чердаклинского судебного района Ульяновской области от 20 ноября 2018 года в отношении ФИО1 изменить.

Исключить из приговора мирового судьи судебного участка № 1 Чердаклинского судебного района Ульяновской области от 20 ноября 2018 года указание на наличие в действиях ФИО1 рецидива преступлений, а также указание на назначение наказания с учетом требований ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Считать ФИО1 осужденным приговором мирового судьи судебного участка № 1 Чердаклинского судебного района Ульяновской области от 20 ноября 2018 года по ч. 1 ст. 139 УК РФ и назначить наказание в виде 5 месяцев исправительных работ с удержанием из заработной платы в доход государства 10% ежемесячно.

На основании ст. 70, 72 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию частично присоединить не отбытую часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 1 Чердаклинского судебного района Ульяновской области от 26.04.2018 года и назначить ФИО1 наказание в виде 8 месяцев исправительных работ с удержанием из заработной платы в доход государства 10% ежемесячно.

На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменить условное осуждение назначенное по приговору Чердаклинского районного суда Ульяновской области от 27.02.2018 года.

В силу ст. 70, 71 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию частично присоединить не отбытую часть наказания по приговору Чердаклинского районного суда Ульяновской области от 27.02.2018 года и окончательно назначить ФИО1 наказание в виде лишения свободы сроком на 11 месяцев с отбыванием наказания в колонии поселении.

Зачесть ФИО1 в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 20.11.2018 года до вступления приговора в законную силу в соответствии с положениями п. «в» ч. 3.1. ст. 72 УК РФ.

В остальной части приговор мирового судьи судебного участка № 1 Чердаклинского судебного района Ульяновской области от 20 ноября 2018 года в отношении ФИО1 оставить без изменения.

В удовлетворении остальной части апелляционного представления прокурора Чердаклинского района Ульяновской области Мулюкова Р.З. отказать.

Судья П.С. Гришин