Определение № 5-37/2017 от 8 февраля 2017 г. по делу № 5-37/2017

Дело № 5-37/2017


О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

09 февраля 2017 года город Торжок

Судья Торжокского городского суда Тверской области Морозова Ирина Сергеевна (юридический адрес Торжокского городского суда Тверской области: 172008, <...>), при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении ***,

у с т а н о в и л:

*** в Торжокский городской суд *** поступили материалы дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении гражданина Республика *** ***.

Ознакомившись с протоколом об административном правонарушении и другими материалами дела, прихожу к следующим выводам.

В соответствии со статьёй 29.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях судья при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении выясняет, достаточно ли имеющихся по делу материалов для его рассмотрения по существу.

В порядке пункта 2 статьи 26.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях по делу об административном правонарушении подлежит установлению лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые предусмотрена административная ответственность.

В соответствии с частью 2 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

Нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства правил въезда в Российскую Федерацию либо режима пребывания (проживания) в Российской Федерации в соответствии со ст. 18.8 КоАП РФ влечет наложение административного штрафа с административным выдворением за пределы Российской Федерации или без такового.

Установление лица, совершившего противоправное действие (бездействие), за которое КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, в соответствии с п. 2 ст. 26.1 КоАП РФ входит в предмет доказывания и относится к обстоятельствам, подлежащим выяснению по делу об административном правонарушении. При этом сведения о лице, в отношении которого ведется производство по делу, указываются как в протоколе (ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ), так и в постановлении по делу об административном правонарушении (п. 3 ч. 1 ст. 29.10 КоАП РФ).

Документами, удостоверяющими личность иностранного гражданина в Российской Федерации, являются паспорт иностранного гражданина либо иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина (п. 1 ст. 10 Федерального закона от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»).

В частности, согласно ст. 10.1 указанного федерального закона личность иностранного гражданина или лица без гражданства, незаконно находящегося на территории Российской Федерации и не имеющего действительного документа, удостоверяющего личность, может быть подтверждена заключением об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства, выданным территориальным органом федерального органа исполнительной власти в сфере миграции. Такое заключение составляется по форме, утвержденной приказом ФМС России от 8 ноября 2013 г. № 473 «Об утверждении форм бланков заявления об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства, справки о приеме заявления об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства к рассмотрению, протокола опроса свидетеля при установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства, протокола опознания иностранного гражданина или лица без гражданства, протокола опознания иностранного гражданина или лица без гражданства по фотографии, заключения об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства», и содержит сведения о фамилии, имени, отчестве (при наличии) иностранного гражданина или лица без гражданства, месте его жительства (месте пребывания, фактического проживания), краткие биографические и иные сведения, фотографию.

Административное наказание в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации не может быть исполнено в отношении иностранного гражданина или лица без гражданства, личность которого не установлена, в связи с чем в протоколе об административном правонарушении, предусмотренном ст. 18.8 КоАП РФ, совершенном иностранным гражданином или лицом без гражданства, должны быть указаны сведения, позволяющие его идентифицировать, в том числе фамилия, имя, отчество - при наличии (написанные буквами русского алфавита в транскрипции), дата и место рождения, пол, гражданство. При этом к протоколу об административном правонарушении должна быть приложена копия документа, удостоверяющего его личность, оформленного в соответствии с требованиями нормативных правовых актов (например, заключения об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства).

Протокол об административном правонарушении *** в отношении ***. составлен ***.

В то время как заключение об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства *** в отношении *** датировано ***.

Таким образом, протокол об административном правонарушении был составлен в отношении *** до фактического установления данных о его личности иностранного гражданина, с его слов.

В протоколе об административном правонарушении *** от *** место временного проживания *** указано: ***.

Вместе с тем из справки *** от ***, выданной 17 отделом полиции Управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по ***, следует, что *** проживает по адресу: ***.

Данные, указанные в справке отдела полиции и установленные со слов *** не проверены.

В соответствии с частью 2 статьи 24.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицам, участвующим в производстве по делу об административном правонарушении и не владеющим языком, на котором ведется производство по делу, обеспечивается право выступать и давать объяснения, заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы на родном языке либо на другом свободно избранном указанными лицами языке общения, а также пользоваться услугами переводчика.

Лицу, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, *** являющемуся иностранным гражданином - гражданином Республики ***, право, предусмотренное частью 2 статьи 24.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, не разъяснено. В протоколе об административном правонарушении в графе о том, что *** русским языком владеет, в услугах переводчика не нуждается, его подпись отсутствует.

В протоколе об административном правонарушении *** от *** имеется указание на то, что к нему прилагается справка ЦБДУИГ, однако представленные материалы данной справки не содержат.

Кроме того, следует отметить, что из заключения об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства *** в отношении ***. от *** следует, что по сведениям АС ФИО1 *** не значится.

Вопреки разъяснениям, содержащимся в ответе на вопрос 7 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 3 (2016), утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации от ***, в протоколе об административном правонарушении, предусмотренном ст. 18.8 КоАП РФ, в протоколе об административном правонарушении в отношении иностранного гражданина *** не указан пол лица, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении.

Согласно приложению № 6 к приказу Федеральной миграционной службы от 08 ноября 2013 года № 473, предусматривающему форму бланка заключения об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства, данное заключение должно содержать две печати территориального органа Федеральной миграционной службы (во вводной части (перед словом «установил») и в резолютивной (рядом с датой составления заключения).

Вопреки указанному требованию, приложенное к протоколу об административном правонарушении заключение об установлении личности иностранного гражданина не содержит печати территориального органа Федеральной миграционной службы рядом с датой составления заключения.

Заключение, приложенное к протоколу об административном правонарушении, вопреки требованиям приложения № 6 к приказу Федеральной миграционной службы от 08 ноября 2013 года № 473, в установочной части не содержит кратких биографических сведений об иностранном гражданине, его образовании, профессии, роде занятий, периоде проживания на территории Российской Федерации, месте жительства, выездах за пределы Российской Федерации, сроках выездов; особенностей личности иностранного гражданина или лица без гражданства, источнике средств к существованию, семейном положении, кратких сведений о родственниках; результаты проверок личности по учетам ФМС России, органов внутренних дел Российской Федерации и при необходимости других государственных органов, государственной дактилоскопической регистрации, опроса свидетелей, опознания, фактического проживания иностранного гражданина или лица без гражданства.

Из заключения следует, что личность *** установлена по совокупности имеющихся документов: заявления-анкеты с фотографией для подтверждения личности и дальнейшего оформления сертификата на возвращение в Республику *** от ***, выданной сотрудником консульства, объяснения *** с указанием на то, что по сведениям АС ФИО1 не значится.

Данные о паспорте *** указанные в анкете – заявлении, не проверены, доказательств обратного к протоколу об административном правонарушении не приложено.

Вместе с тем, все документы, на основании которых выдано заключение об установлении личности иностранного гражданина, фактически составлены со слов *** так как анкета - заявление содержит указание ***. предупреждён, что предоставление ложных сведений может повлечь за собой отказ в выдаче сертификата на возвращение в Республику ***.

Заявление – анкета от ***, заполненная со слов *** не содержит даты её принятия в посольстве Российской Федерации, а также не содержит фамилии, имени, отчества консульского сотрудника, её принявшего.

Факт действительного обращения ***. в посольство Российской Федерации за сертификатом на возвращение в Республику ***, не устанавливался и не проверялся.

Сведений о том, выдавался ли *** сертификат на возвращение в Республику *** Посольством Российской Федерации, представленные материалы дела не содержат, данное обстоятельство не проверено должностным лицом, составившим протокол об административном правонарушении.

Не проверено утверждение ***., содержащееся в его объяснении и зафиксированное в заключении об установлении личности иностранного гражданина *** от *** о том, что он с сентября 2016 года осуществлял трудовую деятельность на строительном объекте на территории *** по патенту.

Сведения о том, выдавался ли *** патент, не проверены должностным лицом административного органа.

При таких обстоятельствах данные, на основании которых возможно было установить личность лица, привлекаемого к административной ответственности, из указанного дела должностным лицом не представлены, не может быть таковым доказательством и заключение об установлении личности иностранного гражданина *** от *** в отношении *** поскольку оно составлено с нарушением установленных требований к его составлению.

К числу сведений о лице, в отношении которого возбуждено производство по делу об административном правонарушении, относятся обстоятельства, отягчающие и смягчающие административную ответственность, предусмотренные статьями 4.2 и 4.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, вместе с тем ни протокол об административном правонарушении, ни иные материалы дела не содержат сведений об установлении указанных обстоятельств либо об отсутствии таковых, в том числе о привлечении к административной ответственности за совершение однородных административных правонарушений и уголовно наказуемых деяний.

При таких обстоятельствах, прихожу к выводу, что личность иностранного гражданина, привлекаемого к административной ответственности, должностным лицом не установлена должным образом, что не позволяет суду на стадии принятия дела к рассмотрению определить наличие лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении.

При рассмотрении дела указанные в настоящем определении недостатки восполнены быть не могут, поскольку установление личности лица, привлекаемого к административной ответственности, возлагается на должностное лицо, составляющее протокол об административном правонарушении.

При изложенных обстоятельствах следует признать, что протокол об административном правонарушении не соответствует требованиям Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Отсутствие в материалах дела доказательств, устанавливающих личность лица, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, сведений о привлечении к административной ответственности либо об отсутствии таковых, расцениваю как неполноту представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела, полагаю необходимым материалы дела об административном правонарушении в силу пункта 4 части 1 статьи 29.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях подлежат возвращению должностному лицу, его возбудившему.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 4 части 1 статьи 29.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

о п р е д е л и л:

возвратить дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении *** в межмуниципальный отдел МВД России «Торжокский» в связи с неполнотой представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела, и неправильным составлением протокола об административном правонарушении.

Судья И. С. Морозова