Апелляционное постановление № 10-26/2018 от 21 октября 2018 г. по делу № 10-26/2018

Судья Макарова О.Е.

Дело № 10-26/2018


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Улан-Удэ 22 октября 2018 года

Железнодорожный районный суд г. Улан-Удэ Республики Бурятия в составе председательствующего судьи Сыреновой Е.С., при секретаре Малютиной Е.С.,

с участием осуждённого ФИО2 и его защитника - адвоката Ординарцева А.В.,

помощника прокурора Железнодорожного района г. Улан-Удэ Непомнящих О.С.

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (основную и дополнительную) осуждённого ФИО2 на приговор мирового судьи судебного участка № 1 Железнодорожного района г. Улан-Удэ Республики Бурятия, и.о. мирового судьи судебного участка № 3 Железнодорожного района г. Улан-Удэ от 12 сентября 2018 г., которым

ФИО2, <данные изъяты> судимый:

1) 22.01.2018 мировым судьей судебного участка № 1 Железнодорожного района г. Улан-Удэ по ч. 1 ст. 157 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием в доход государства 5% заработка, условно с испытательным сроком 8 месяцев. Постановлением Железнодорожного районного суда г. Улан-Удэ от 28.05.2018 испытательный срок продлен на 1 месяц;

2) 13.07.2018 мировым судьей судебного участка № 3 Железнодорожного района г. Улан-Удэ по ч. 1 ст. 119 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы, условно с испытательным сроком 1 год

- осужден по ч. 1 ст. 157 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка № 1 Железнодорожного района г. Улан-Удэ от 22.01.2018, по приговору мирового судьи судебного участка № 3 Железнодорожного района г. Улан-Удэ от 13.07.2018.

В соответствии со ст. ст. 70, 71 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 1 Железнодорожного района г. Улан-Удэ от 22.01.2018, по приговору мирового судьи судебного участка № 3 Железнодорожного района г. Улан-Удэ от 13.07.2018 окончательно назначено 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении.

УСТАНОВИЛ:

Приговором мирового судьи судебного участка № 1 Железнодорожного района г. Улан-Удэ Республики Бурятия, и.о. мирового судьи судебного участка № 3 Железнодорожного района г. Улан-Удэ от 12.09.2018, постановленным в особом порядке ФИО2 признан виновным в неоднократной неуплате без уважительных причин в нарушение решения суда средств на содержание несовершеннолетнего ребёнка ФИО1 А.А., <данные изъяты> г.р.

Преступление совершено при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В апелляционных жалобах (основной и дополнительной) осуждённый ФИО2 просит отменить приговор, поскольку не учтено наличие на его иждивении двоих несовершеннолетних детей, беременность супруги, характеристика матери, его трудоустройство, признание вины, что начал выплачивать алименты.

В судебном заседании осужденный ФИО2 и адвокат Ординарцев А.В. поддержали доводы апелляционных жалоб.

Законный представитель потерпевшей ФИО3 Н.В. не возражала против удовлетворения жалоб.

Прокурор Непомнящих О.С. полагала необходимым удовлетворить апелляционную жалобу, смягчить назначенное по ч. 1 ст. 157 УК РФ наказание до 5 месяцев ввиду неправильного применения ст. 62 УК РФ. На основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения назначенного наказания с наказанием по приговорам от 22.01.2018 и 13.07.2018 окончательно назначить 1 год лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, выслушав мнения участников судебного разбирательства, суд апелляционной инстанции приходит к следующему:

Приговор в отношении ФИО4 постановлен в особом порядке судебного разбирательства, предусмотренного главой 40 УПК РФ. Требования, предусмотренные ст.ст. 314 и 316 УПК РФ судом соблюдены.

В судебном заседании суда первой инстанции ФИО4 вину в содеянном признал полностью, согласился с предъявленным обвинением в полном объеме и подтвердил, что ходатайство о применении особого порядка судебного разбирательства поддерживает, оно заявлено добровольно, после консультации с защитником и правовые последствия его применения ему понятны.

Защитник, потерпевшая и государственный обвинитель не возражали против рассмотрения уголовного дела в особом порядке судопроизводства.

Кроме того, суд удостоверился, что обвинение, с которым согласился ФИО4 обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

Действия ФИО2 суд верно квалифицировал по ч. 1 ст. 157 УК РФ, как неуплата родителем без уважительных причин в нарушение решения суда средств на содержание несовершеннолетних детей, если это деяние совершено неоднократно.

Наказание ФИО4 в виде лишения свободы назначено в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, личности виновного, смягчающих наказание обстоятельств, отсутствия отягчающих наказание обстоятельств, с учетом влияния назначенного наказания на исправление осуждённого и условия жизни его семьи, требований разумности и справедливости.

При этом, суд обсуждал альтернативные виды наказаний, однако правильно не установил к тому оснований.

Вопреки доводам жалобы, суд учел в качестве обстоятельств, смягчающих наказание, наличие на его иждивении несовершеннолетних детей, а также другие обстоятельства, обоснованно признанные смягчающими: полное признание вины при расследовании дела и в суде, активное способствование путем дачи признательных показаний, раскаяние, характеристику, неудовлетворительное состояние здоровья.

В подтверждение доводов осуждённого о беременности супруги, трудоустройстве, положительных характеристиках, выплате части алиментов, никаких доказательств суду первой и апелляционной инстанции представлено не было. Кроме того, как следует из протокола судебного заседания, подсудимый пояснял, что супруга не беременна, он не трудоустроен. В связи с чем, оснований для смягчения назначенного наказания по указанным доводам, не имеется.

Обстоятельств, отягчающих наказание, судом верно не было установлено.

Суд обоснованно пришел к выводу и надлежаще мотивировал отсутствие оснований для применения правил ст. 73 УК РФ, поскольку ранее назначенные наказания не оказали исправительного воздействия на поведение осужденного. Суд обосновал мотивы, по которым не применил правила ст. 64 УК РФ.

Вид исправительного учреждения колонии-поселения, назначенный приговором суда, соответствует требованиям ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению в связи с нарушением норм уголовного закона.

Так, при установлении обстоятельств, предусмотренных как частью 5, так и частью 1 статьи 62 УК РФ, применяется совокупность правил смягчения наказания: вначале применяются положения части 5 статьи 62 УК РФ, затем - части 1 статьи 62 УК РФ. Таким образом, максимально возможное наказание в этих случаях не должно превышать: две трети от двух третьих - при рассмотрении уголовного дела в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

Судом первой инстанции были установлены указанные обстоятельства, о применении которых суд указал при определении размера назначенного ФИО4 наказания, однако назначил наказание свыше размера, предусмотренного ч. 1 и ч. 5 ст. 62 УК РФ.

При таких обстоятельствах, назначенное ФИО4 по ст. 157 УК РФ наказание подлежит смягчению.

Кроме того, суд первой инстанции, верно применив правила ст. 70 УК РФ при назначении окончательного наказания при осуждении ФИО4 за длящееся преступление, которое началось до и продолжалось после вынесения приговоров от 22.01.2018 и 13.07.2018, по которым ФИО4 осужден и не отбыл наказание, в нарушение требований ч.4 ст. 70 УК РФ при определении его размера назначил чрезмерно мягкое наказание в виде 8 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 4 ст. 70 УК РФ окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда.

Как следует из представленных материалов уголовного дела, ФИО4 был осужден 22.01.2018 мировым судьей судебного участка № 1 Железнодорожного района г. Улан-Удэ по ч. 1 ст. 157 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием в доход государства 5% заработка, условно с испытательным сроком 8 месяцев, 13.07.2018 приговором мирового судьи судебного участка № 3 Железнодорожного района г. Улан-Удэ по ч. 1 ст. 119 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы, условно с испытательным сроком 1 год.

По смыслу закона неотбытым наказанием следует считать весь срок назначенного наказания по предыдущему приговору при условном осуждении.

Таким образом, окончательное наказание ФИО4 в соответствии со ст. 70 УК РФ должно быть больше, в том числе, 11 месяцев лишения свободы.

Кроме того, приговором суда ФИО4 назначено отбывание наказания в колонии-поселении, при оглашении приговора осужденный был взят под стражу и содержался под стражей в период с 12 сентября 2018 г. до 22 октября 2018 г.

В соответствии с правилами ст. 10 УК РФ, и согласно п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в ред. Федерального закона от 03 июля 2018 года № 186-ФЗ) ФИО2 следует зачесть в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 12 сентября 2018 г. по 22 октября 2018 г. включительно, из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания в колонии-поселении.

Других нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 389.9, 389.10, 389.13, 389.20, 389.26, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор мирового судьи судебного участка № 1 Железнодорожного района г. Улан-Удэ Республики Бурятия, и.о. мирового судьи судебного участка № 3 Железнодорожного района г. Улан-Удэ от 12 сентября 2018 года в отношении ФИО2 изменить.

Смягчить ФИО2 наказание по ч. 1 ст. 157 УК РФ до 04 (четырех) месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст.ст. 70, 71 УК РФ по совокупности приговоров путём частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 1 Железнодорожного района г. Улан-Удэ РБ от 22.01.2018, по приговору мирового судьи судебного участка № 3 Железнодорожного района г. Улан-Удэ РБ от 13.07.2018 окончательно назначить ФИО5 – 1 (один) год лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении.

На основании п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в ред. Федерального закона от 03 июля 2018 года № 186-ФЗ) зачесть ФИО2 в срок отбытия наказания время содержания под стражей до вступления приговора в законную силу с 12 сентября 2018 г. по 22 октября 2018 г. включительно, из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания в колонии-поселении.

В остальной части приговор оставить без изменения, а апелляционную жалобу ФИО2 – без удовлетворения.

Председательствующий: судья Е.С. Сыренова