Решение от 16 октября 2019 г. по делу № А73-15050/2019

Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-15050/2019
г. Хабаровск
16 октября 2019 года
Резолютивная часть решения объявлена 09 октября 2019 года

Мотивированное решение изготовлено 16 октября 2019 года

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи Руденко Р.А., с участием секретаря судебного заседания Бондаря С.Д., ведущего протокол судебного заседания с использованием средств аудиозаписи,

рассмотрел в заседании суда дело по заявлению заместителя военного прокурора Хабаровского гарнизона

о привлечении Федерального казенного предприятия «Управление заказчика капитального строительства» к административной ответственности по ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ

В судебное заседание явились:

от заявителя - ФИО1, представитель по доверенности от 24.04.2019г. б/н, удостоверение № 7062;

от ФКП «Управление заказчика капитального строительства» - ФИО2, представитель по доверенности от 24.05.2017г. № 52/2.

Суд установил: военный прокурор Хабаровского гарнизона обратился в Арбитражный суд с заявлением о привлечении Федерального казенного предприятия «Управление заказчика капитального строительства» к административной ответственности по ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ.

Представитель военной прокуратуры в судебном заседании поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении и дополнениях к нему, ответил на вопросы суда.

Представитель ФКП «Управление заказчика капитального строительства», возражал против удовлетворения заявленных требований по основаниям, изложенным в отзыве на заявление, считает выявленное правонарушение малозначительным, также просил суд снизить размер штрафа, ответил на вопросы суда.

В ходе судебного разбирательства установлено следующее.

Как следует из материалов дела, военной прокуратурой Хабаровского гарнизона с участием специалистов 119 отдела государственного архитектурно-строительного надзора проведена проверка законности проведения строительно-монтажных работ в ходе исполнения государственного контракта № 1820187376682554164000000 от 18.12.2018г. на предмет завершения проектных и строительно-монтажных работ по объекту ФГКУ «Дом офицеров ВВО» Министерства обороны Российской Федерации («Одора») г. Хабаровск (шифр объекта В-41/14-28).

Проверка проведена военной прокуратурой на основании решения о проведении проверки от 26.04.2019г. № 562.

О проведении проверки ФКП «УЗКС МО РФ» было извещено по средствам телефонограммы – 26.04.2019г.

Согласно государственному контракту № 1820187376682554164000000 от 18.12.2018г. Министерство обороны РФ от имени Российской Федерации, с одной стороны, и ФГУП «Главное военно-строительное управление по специальным объектам» (далее - ФГУП «ГВСУ по специальным объектам», Предприятие) заключили государственный контракт на предмет завершения проектных и строительно-монтажных работ по объекту «ФГКУ «Дом офицеров ВВО» Министерства обороны Российской Федерации («Одора») г. Хабаровск (шифр объекта В-41/14-28).

В силу п. 2.5. Контракта государственный заказчик (Минобороны России) в целях обеспечения выполнения работ, осуществление контроля и надзора за производством строительных работ и принятия от его имени решений во взаимоотношениях с Генподрядчиком передал исполнение части своих функций, определенных в разделе 7 Государственного контракта, ФКП «Управление заказчика капитального строительства Минобороны России» ( далее - Заказчик, ФКП «УЗКС МО РФ»).

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц ФКП «Управление заказчика капитального строительства Минобороны России» является юридическим лицом.

В соответствии с п. 2.1. Контракта - Генеральный подрядчик осуществляет работы по обследованиям, инженерным изысканиям для подготовки Проектной документации, разработку - Проектной и Рабочей документации, строительно-монтажные работы в соответствии с условиями Контракта, в том числе раздела 23 Контракта.

В соответствии с п. 3.1 раздела 23 Контракта - в обязательство Генерального подрядчика входит завершение строительно-монтажных работ в объеме, необходимом для ввода вышеуказанного объекта в эксплуатацию, 3-х этажное здание, общей площадью не менее 10 000 кв.м. - 1 здание.

В соответствии с п. 8.1.3 Контракта - Генеральный подрядчик имеет право привлекать к исполнению Контракта субподрядчиков (третьих лиц).

Согласно п. 8.2.5 Контракта - Генеральный подрядчик обязан согласовать у заказчика и утвердить в соответствии с законодательством Российской Федерации градостроительную документацию в объеме, необходимом для получения разрешения на строительство и ввод объекта в эксплуатацию.

По смыслу п. 7.1.11 Контракта - Заказчик до начала производства строительно-монтажных работ передает генподрядчику в установленном порядке на период строительства (реконструкции) Объекта Строительную площадку по акту передачи строительной площадки, а также всю необходимую для строительства документацию (проектную документацию, прошедшую государственную экспертизу, Рабочую документацию, журнал производства работ, порубочный билет, технические условия на временные присоединения в соответствии с ПОС, разрешение на строительство).

Согласно п. 10 Устава ФКП «УЗКС МО РФ» целью деятельности предприятия является оказание услуг Министерству обороны РФ в сфере организации строительства объектов.

В соответствии с Распоряжением Правительства РФ от 11.03.2008г. ФКП «УЗКС МО РФ» учреждено в ведении Министерства обороны РФ в целях выполнения работ и оказания услуг в сфере предпроектной подготовки, проектирования, организации строительства объектов для нужд обороны и государства, с осуществлением в т.ч. и обеспечения проектно-сметной и разрешительной документацией в отношении капитального строительства и реконструкции объектов Министерства обороны РФ.

Таким образом, ФКП «УЗКС МО РФ» фактически исполняет требования государственного контракта в качестве заказчика - застройщика и приняло на себя обязательства заказчика-застройщика, предусмотренные разделом 7 Контракта, в том числе по получению разрешения на строительство.

Выполняя полномочия заказчика-застройщика и оказывая на основании п. 10 Устава услуги в сфере организации строительства объектов ФКП «УЗКС МО РФ» должно принять меры, исключающие возможность строительства без получения на то соответствующего разрешения на подведомственных ему объектах.

Результаты проверки зафиксированы в акте проверки № 40/17 от 16.04.2019г., составленным должностным 119 отделом государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны РФ.

В ходе проведенных в августе 2019г. проверочных мероприятий установлено, что выполнение в рамках исполнения Контракта и Договора строительно-монтажных работ по объекту «ФГКУ «Дом офицеров ВВО» Министерства обороны РФ («ОДОРА»)» г. Хабаровск, в нарушение требований ст. 51 Градостроительного кодекса РФ осуществлялось при отсутствии разрешения на строительство, что подтверждается соответствующими записями в общем журнале работ № 1. Так, согласно разделу № 3 указанного журнала последняя дата осуществления работ по реконструкции данного объекта 22.06.2019г.

При этом, по смыслу изложенных положений Договора и действующего законодательства, Субподрядчик, а также привлекаемые им подрядчики обязаны удостовериться в том, что Генподрядчик, привлекая их к осуществлению работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, обладает соответствующим разрешением на строительство.

Указанные действия (бездействия) ФКП «УЗКС МО РФ» квалифицированы административным органом по ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ.

О месте и времени рассмотрения материалов проверки и вынесении постановления о возбуждении дела об административном правонарушении на 09.08.2019г. на 11 часов 30 минут ФКП «УЗКС МО РФ» извещалось уведомлением от 02.08.2019г. № 14/6734.

09.08.2019г. от ФКП «УЗКС МО РФ» в адрес военной прокуратуры поступило заявление вх .№ 8604 о вынесении постановления об административном правонарушении 09.08.2019г. в 11 часов 30 минут в отсутствие представителя предприятия, а также пояснения по факту выявленных нарушений исх. № ФКП/ВВО/6/3395 от 09.08.2019г.

По результатам проверки, 09.08.2019г. заместителем военного прокурора Хабаровского гарнизона ФИО3 в отношении Федерального казенного предприятия «Управление заказчика капитального строительства», вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении по ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ.

Постановление о возбуждении дела об административном правонарушении направлено в адрес ФКП «УЗКС МО РФ» 12.08.2019г.

Поскольку дела о привлечении к административной ответственности по ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ подведомственны арбитражному суду, прокурор обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении ФКП «УЗКС МО РФ» к административной ответственности.

Исследовав и дав оценку имеющимся в материалах дела доказательствам, суд приходит к следующему.

Согласно частям 1 и 2 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ - разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка или проекту планировки территории и проекту межевания территории (в случае строительства, реконструкции линейных объектов) и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

Строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляются на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей.

Согласно статье 49 Градостроительного кодекса РФ - проектная документация по данному объекту подлежит экспертизе, при осуществлении строительства вышеуказанного объекта предусмотрен государственный строительный надзор.

В соответствии с ч. 3, 4 ст. 52 Градостроительного кодекса РФ - лицами, осуществляющими строительство, могут являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо, соответствующие требованиям, предусмотренным ч. 2 данной статьи.

При осуществлении строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства лицом, осуществляющим строительство на основании договора с застройщиком или заказчиком, застройщик или заказчик должен подготовить земельный участок для строительства и объект капитального строительства для реконструкции или капитального ремонта, а также передать лицу, осуществляющему строительство, материалы инженерных изысканий, проектную документацию, разрешение на строительство.

Согласно абзацу 2 пункта 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011г. № 11 «О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» субъектами ответственности за административное правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, могут являться застройщик (заказчик по договору строительного подряда), поскольку в силу статьи 51 Градостроительного кодекса РФ на нем лежит обязанность по получению разрешения на строительство, а также иные лица, осуществляющие соответствующие работы, например, подрядчик или субподрядчик, так как они обязаны удостовериться в том, что застройщик, привлекая их к осуществлению работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, обладает соответствующим разрешением на строительство

ФКП «УЗКС МО РФ» не выполнены требования части 2 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ, обязывающие осуществлять строительство объекта капитального строительства на основании разрешения на строительство.

В соответствии с ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ - строительство, реконструкция объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство, - влекут наложение административного штрафа на юридических лиц - от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

В ходе проведенных проверочных мероприятий установлено, что выполнение в рамках исполнения Контракта и Договора строительно-монтажных работ по объекту «ФГКУ «Дом офицеров ВВО» Министерства обороны РФ («ОДОРА»)» г. Хабаровск, в нарушение требований ст. 51 Градостроительного кодекса РФ осуществлялось при отсутствии разрешения на строительство, что подтверждается соответствующими записями в общем журнале работ № 1.

Так, согласно разделу № 3 указанного журнала последняя дата осуществления работ по реконструкции данного объекта 22.06.2019г.

Указанное свидетельствует, что ФКП «УЗКС МО РФ» не выполнены требования части 1, 2 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ, обязывающие заказчика-застройщика осуществлять строительство объекта капитального строительства на основании разрешения на строительство.

В соответствии со статьей 28.1 КоАП РФ - поводом к возбуждению дела об административном правонарушении является, кроме прочего: сообщения и заявления физических и юридических лиц, а также сообщения в средствах массовой информации, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения; непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

Дело об административном правонарушении, в силу статьи 28.1 КоАП РФ - считается возбужденным, в том числе с момента: вынесения определения о возбуждении дела об административном правонарушении при необходимости проведения административного расследования, предусмотренного статьей 28.7 настоящего Кодекса; составления протокола об административном правонарушении или вынесения определения о возбуждении дела об административном правонарушении.

При этом основным процессуальным документом, фиксирующим противоправное деяние конкретного лица, является протокол об административном правонарушении, который составляется в отношении упомянутого лица и является необходимым правовым основанием для его привлечения к административной ответственности. Протокол несет обвинительную функцию.

В соответствии с частью 1 статьи 26.2. КоАП РФ - доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

В силу части 2 вышеуказанной статьи Кодекса, эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

В соответствии со ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ - каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Согласно ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ - Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Обстоятельства правонарушения, совершенного ФКП «УЗКС МО РФ» подтверждаются материалами дела, предприятием не оспаривается.

С учетом положений ст. 65, 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ - суд приходит к выводу, что в действиях (бездействиях) ФКП «УЗКС МО РФ» имеется состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ.

В соответствии со ст. 1.5. КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В силу части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ - юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых данным Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Согласно пункту 16.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» от 02.06.2004г. № 10 в отличие от физических лиц в отношении юридических лиц КоАП РФ формы вины (статья 2.2 КоАП РФ) не выделяет.

Следовательно, и в тех случаях, когда в соответствующих статьях Особенной части КоАП РФ возможность привлечения к административной ответственности за административное правонарушение ставится в зависимость от формы вины, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ).

Обстоятельства, указанные в части 1 или части 2 статьи 2.2 КоАП РФ, применительно к юридическим лицам установлению не подлежат.

Вина ФКП «УЗКС МО РФ» выражается в нарушении требований 2 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ, обязывающие заказчика-застройщика осуществлять строительство объекта капитального строительства на основании разрешения на строительство. Предприятие не обеспечило должный контроль со своей стороны к недопущению выявленных нарушений.

Обстоятельств, отягчающих административную ответственность Предприятия, судом не установлено.

Полномочия административного органа по составлению протокола об административном правонарушении, реализованы в соответствии с ч. 3 ст. 28.3 КоАП РФ.

В соответствии со ст. 4.5 КоАП РФ - постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев (по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, - по истечении трех месяцев) со дня совершения административного правонарушения, а за нарушение законодательства Российской Федерации в области градостроительной деятельности по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения.

Как указано ранее, в ходе проверки установлено, что ФКП «УЗКС МО РФ» были нарушены требования законодательства о градостроительной деятельности, которое совершено 22.06.2019г., что подтверждается разделом № 3 журнала работ.

Годичный срок привлечения Предприятия к административной ответственности не истек.

Суд считает несостоятельным довод Предприятия о малозначительности указанного правонарушения (статья 2.9 КоАП РФ), поскольку квалификация правонарушения, как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях, и производится с учетом положений пункта 18 Постановления Пленума ВАС № 10 от 02.06.2004г. применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

В соответствии с указанным пунктом Постановления при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность административного правонарушения имеет место при отсутствии угрозы охраняемым общественным отношениям.

Учитывая изложенное, оценив представленные в материалы дела доказательства в совокупности, суд приходит к выводу, что ФКП «УЗКС МО РФ» подлежит привлечению к административной ответственности в соответствии с ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ.

Согласно статье 3.1 КоАП РФ административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами.

Поэтому при наличии формальных признаков состава правонарушения подлежит оценке вопрос о целесообразности меры воздействия, применяемой к правонарушителю.

В соответствии с ч. 3.2. ст. 4.1. КоАП РФ - при наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица, судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях, могут назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса, в случае, если минимальный размер административного штрафа для юридических лиц составляет не менее ста тысяч рублей.

Согласно ч. 3.3. ст. 4.1. КоАП РФ - при назначении административного наказания в соответствии с частью 3.2 настоящей статьи размер административного штрафа не может составлять менее половины минимального размера административного штрафа, предусмотренного для юридических лиц соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса.

С учетом конкретных обстоятельств рассматриваемого дела, а именно: отсутствие причинения вреда жизни и здоровью людей, отсутствие имущественного ущерба; учитывая финансовое положение Предприятия; суд приходит к выводу, что привлечение Предприятия к административной ответственности в виде штрафа в размере 500 000 руб. не оправдывает установленной законом цели – справедливости, целесообразности и законности, носит неоправданно карательный характер.

Суд вправе изменить меру наказания, с учетом характера совершенного правонарушения, личности правонарушителя, степени его вины, имущественного положения, обстоятельств, смягчающих ответственность.

Учитывая изложенное, принимая во внимание правовую позицию, изложенную в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 25.02.2014г. № 4-П, а также вытекающий из Конституции РФ принцип дифференцированности, соразмерности и справедливости наказания, суд считает обоснованным применить к правонарушителю наказание ниже низшего предела, предусмотренного ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 250 000 руб.

Порядок, сроки привлечения Предприятия к административной ответственности соответствуют требованиям КоАП РФ.

Административный штраф подлежит уплате не позднее шестидесяти дней со дня вступления решения в законную силу по следующим реквизитам: Получатель платежа: УФК по Хабаровскому краю (ВП ВВО л/с <***>), ИНН-2721196089, КПП-272101001, счет - 40101810300000010001; код дохода - 415 11690010016000140 ОКТМО - 08701000001; Банк: Отделение Хабаровск, г. Хабаровска, БИК - 040813001; ОГРН - <***>.

Руководствуясь статьями 4.1, 4.2, 4.3, частью 1 статьи 9.5, частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ, статьями 167-170, 176, 205, 206 Арбитражного процессуального кодекса РФ, Арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Федеральное казенное предприятие «Управление заказчика капитального строительства Министерства Обороны Российской Федерации», адрес: <...>, ОГРН-1087746462616, ИНН-7704684769, привлечь к административной ответственности по ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ, и подвергнуть административному наказанию в виде штрафа в размере 250 000 руб. в доход федерального бюджета.

Решение вступает в законную силу по истечении десятидневного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок со дня его принятия в Арбитражный суд апелляционной инстанции.

Апелляционная жалоба подается в Арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд, принявший решение - Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья Р.А. Руденко