Постановление от 12 декабря 2023 г. по делу № А40-71108/2023

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru



ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-74710/2023

Дело № А40-71108/2023
г. Москва
12 декабря 2023 года
Резолютивная часть постановления объявлена 06 декабря 2023 года

Постановление изготовлено в полном объеме 12 декабря 2023 года


Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Л.Г. Яковлевой

судей:

Г.М. Никифоровой, ФИО1

при ведении протокола

секретарем судебного заседания ФИО2

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале №3 апелляционную жалобу ООО «Специальные сварные металлоконструкции»

на решение Арбитражного суда города Москвы от 15.09.2023 по делу №А40-71108/2023

по заявлению: ООО «Специальные сварные металлоконструкции» (ОГРН: <***>, ИНН: <***>)

к Федеральной антимонопольной службе России

третьи лица: 1) ГКУ Астраханской области «Управление по капитальному строительству Астраханской области», 2) Министерство строительства и дорожного хозяйства Астраханской области, 3) ООО «ЭТП ГПБ», 4) ООО «Гривна»

о признании незаконным предписания,

при участии:

от заявителя:

ФИО3 дов. от 18.05.2023

от заинтересованного лица:

от третьих лиц

не явился, извещен;

не явились, извещены



У С Т А Н О В И Л:

решением Арбитражного суда города Москвы от 15.09.2023, принятым по настоящему делу, в удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью «Специальные Сварные Металлоконструкции» (заявитель, общество, ООО «ССМ») о признании незаконным предписания Федеральной антимонопольной службы (заинтересованное лицо, антимонопольный орган, ФАС России) от 27.03.2023 № 28/06/105-596/2023 об устранении нарушения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок, отказано.

В деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, участвуют ГКУ Астраханской области «Управление по капитальному строительству Астраханской области», Министерство строительства и дорожного хозяйства Астраханской области, ООО «ЭТП ГПБ», ООО «Гривна» (далее - третьи лица).

Не согласившись с принятым судом решением, Общество обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда отменить по изложенным в жалобе основаниям и принять по делу новый судебный акт.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы жалобы в полном объеме, указал, что судом не принято во внимание, что допущенные нарушения в составе конкуренции не являются существенными, а принятые меры ФАС России не отвечают принципу соразмерности с учетом того, что допущенные нарушения не повлияли на определение победителя в конкурсе.

Иные лица, надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 АПК РФ о месте и времени рассмотрения дела, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Проверив в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ законность и обоснованность принятого решения, изучив материалы дела и доводы жалобы, заслушав представителя заявителя, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта, исходя из нижеследующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом, ФАС России рассмотрела жалобу ООО «ССМ» на действия комиссии по осуществлению закупок ГКУ Астраханской области «Управление по капитальному строительству Астраханской области» (далее - Комиссия по осуществлению закупок) при проведении ГКУ Астраханской области «Управление по капитальному строительству Астраханской области» (далее - Заказчик), Комиссией по осуществлению закупок, ООО «ЭТП ГПБ» (далее - Оператор электронной площадки) открытого конкурса в электронной форме на право заключения государственного контракта на выполнение работ по строительству объекта: «Водоснабжение р.п. Ильинка Икрянинский район Астраханской области» (номер извещения в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) - 0325200006723000001) (далее - Конкурс).

По мнению Заявителя, его права и законные интересы нарушены действиями Комиссии по осуществлению закупок, принявшей решение об отклонении заявки Заявителя на участие в Конкурсе по причине несоответствия Заявителя дополнительному требованию к участникам закупки по позиции 8 приложения к - постановлению Правительства Российской Федерации от 29.12.2021 № 2571 «О требованиях к участникам закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений актов Правительства Российской Федерации» (далее -Постановление № 2571).

Представитель Заказчика на заседании Комиссии ФАС России не согласился с доводом Заявителя и сообщил, что при проведении Конкурса Комиссия по осуществлению закупок действовала в соответствии с положениями Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе).

В соответствии с извещением о проведении Конкурса (далее - Извещение), протоколами, составленными при проведении Конкурса:

1) извещение размещено в ЕИС - 18.02.2023;

2) способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) - открытый конкурс в электронной форме;

3) начальная (максимальная) цена контракта - 1 360 581 506,10 рублей;

4) дата окончания подачи заявок на участие в Конкурсе - 14.03.2023;

5) на участие в Конкурсе подано 3 заявки от участников закупки;

6) дата рассмотрения и оценки заявки вторых частей на участие в Конкурсе -16.03.2023;

7) в соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 52 Закона о контрактной системе Конкурс признан несостоявшимся, поскольку по результатам рассмотрения заявок заявки всех участников отклонены от участия в Конкурсе.

Между тем, заявитель считает, что Комиссией по осуществлению закупок неправомерно принято решение об отклонении заявки Заявителя на участие в Конкурсе по причине несоответствия дополнительному требованию к участникам закупки по позиции 8 приложения к Постановлению № 2571.

Согласно подпункту «н» пункта 1 части 1 статьи 43 Закона о контрактной системе для участия в конкурентном способе заявка на участие в закупке, если иное не предусмотрено Законом о контрактной системе, должна содержать документы, подтверждающие соответствие участника закупки требованиям, установленным пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе, документы, подтверждающие соответствие участника закупки дополнительным требованиям, установленным в соответствии с частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 Закона о контрактной системе, если иное не предусмотрено Законом о контрактной системе.

В соответствии с пунктом 3 части 6 статьи 43 Закона о контрактной системе при проведении электронных процедур документы, подтверждающие соответствие участника закупки дополнительным требованиям, установленным в соответствии с частью 2 или 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 Закона о контрактной системе, и предусмотренные подпунктом «н» пункта 1 части 1 статьи 43 Закона о контрактной системе, не включаются участником закупки в заявку на участие в закупке. Такие документы в случаях, предусмотренных Законом о контрактной системе, направляются (по состоянию на дату и время их направления) заказчику оператором электронной площадки из реестра участников закупок, аккредитованных на электронной площадке.

В силу подпункта «а» пункта 1 части 11 статьи 48 Закона о контрактной системе не позднее двух рабочих дней со дня, следующего за днем получения вторых частей заявок на участие в закупке, информации и документов в соответствии с пунктом 2 части 10 статьи 48 Закона о контрактной системе, но не позднее даты окончания срока рассмотрения и оценки вторых частей заявок на участие в закупке, установленной в извещении об осуществлении закупки, члены комиссии по осуществлению закупок рассматривают вторые части заявок на участие в закупке, а также информацию и документы, направленные оператором электронной площадки в соответствии с пунктом 2 части 10 статьи 48 Закона о контрактной системе, и принимают решение о признании второй части заявки на участие в закупке соответствующей требованиям извещения об осуществлении закупки или об отклонении заявки на участие в закупке.

В соответствии с пунктом 2 части 10 статьи 48 Закона о контрактной системе не позднее одного часа с момента завершения процедуры подачи предложений о цене контракта либо о сумме цен единиц товара, работы, услуги (в случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 Закона о контрактной системе) оператор электронной площадки направляет заказчику вторые части заявок на участие в закупке, первые части которых признаны соответствующими извещению об осуществлении закупки, а также предусмотренные пунктами 2 и 3 части 6 статьи 43 Закона о контрактной системе информацию и документы участников закупок, подавших такие заявки.

Согласно пункту 3 части 12 статьи 48 Закона о контрактной системе при рассмотрении вторых частей заявок на участие в закупке соответствующая заявка подлежит отклонению в случаях несоответствия участника закупки требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с частью 1 статьи 31 Закона о контрактной системе, требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с частями 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 Закона о контрактной системе.

Частью 2 статьи 31 Закона о контрактной системе установлено, что Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг, участникам отдельных видов закупок дополнительные требования, в том числе к наличию: 1) финансовых ресурсов для исполнения контракта; 2) на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов для исполнения контракта; 3) опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации; 4) необходимого количества специалистов и иных работников определенного уровня квалификации для исполнения контракта.

При этом согласно части 3 статьи 31 Закона о контрактной системе перечень информации и документов, которые подтверждают соответствие участников закупок дополнительным требованиям, указанным в частях 2 и 2.1 статьи 31 Закона о контрактной системе, установлен Постановлением № 2571.

В соответствии с позицией 8 приложения к Постановлению № 2571 при выполнении работ по строительству. реконструкции линейного объекта. за исключением предусмотренных позицией 17 приложения к Постановлению № 2571 работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги, установлено дополнительное требование о наличии у участника закупки следующего опыта выполнения работ, подтверждением соответствия вышеуказанному дополнительному требованию является:

1) опыт исполнения договора строительного подряда, предусматривающего выполнение работ по строительству, реконструкции линейного объекта, за исключением автомобильной дороги;

2) опыт выполнения участником закупки, являющимся застройщиком, работ по строительству, реконструкции линейного объекта, за исключением автомобильной дороги.

При этом в случае наличия опыта, предусмотренного пунктом 1 графы «Дополнительные требования к участникам закупки» позиции 8 приложения к Постановлению № 2571, подтверждением соответствия вышеуказанному дополнительному требованию является:

1) исполненный договор;

2) акт приемки объекта капитального строительства, а также акт выполненных работ, подтверждающий цену выполненных работ, если акт приемки объекта капитального строительства не содержит цену выполненных работ;

3) разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случаев, при которых такое разрешение не выдается в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности) или решение о технической готовности линейного объекта инфраструктуры к временной эксплуатации.

В случае наличия опыта, предусмотренного пунктом 2 графы «Дополнительные требования к участникам закупки» позиции 8 приложения к Постановлению № 2571:

1) раздел 11 «Смета на строительство объектов капитального строительства» проектной документации;

2) разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию или решение о технической готовности линейного объекта инфраструктуры к временной эксплуатации.

В соответствии с протоколом рассмотрения и оценки вторых частей заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме от 16.03.2023 № ПРОШ Комиссией по осуществлению закупок принято решение об отклонении заявки Заявителя на участие в Конкурсе по следующему основанию: «Представленный контракт не является контрактом, направленным на линейный объект, из анализа закупки № 0129200005319003547 было выявлено, что Заказчиком было установлено требование не на линейный объект в рамках постановления Правительства Российской Федерации от 04.02.2015 № 99».

Согласно Извещению Заказчиком установлено дополнительное требование к участникам закупки в соответствии с позицией 8 приложения к Постановлению №2571.

Комиссией ФАС России установлено, что Заявителем в целях подтверждения опыта выполнения работ по позиции 8 приложения к Постановлению № 2571 представлен муниципальный контракт от 01.10.2019 № 0129200005319003547. заключенный с Комитетом по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству администрации Среднеахтубинского муниципального района, на выполнение работ по строительству водозабора из р. Волга, насосных станций первого и второго подъема и блока очистных сооружений производительностью 10 тыс. мЗ/сутки городского поселения г. Краснослободск на сумму 556 858 071,28 рублей (далее -Контракт), а также акт приемки законченного строительством объекта от 30.11.2021 № 1, подтверждающий стоимость выполненных работ, разрешение на ввод объекта в эксплуатацию от 30.12.2021 № 34-Ru34528102-04-2019.

На заседании Комиссии ФАС России представитель Заказчика пояснил, что предметом представленного Заявителем Контракта не является линейный объект.

Вместе с тем на заседании Комиссии ФАС России установлено, что в соответствии с проектной документацией, разработанной ООО «ВолгоЭкспертТехПроект» на вышеуказанный предмет Контракта, положительным заключением ГАУ ВО «ОБЛГОСЭКСПЕРТИЗА» от 29.04.2019 № 34-1-1-3-010110-2019, разрешением на ввод объекта в эксплуатацию от 30.12.2021 № 34-Ru34528102-04-2019 предметом Контракта является выполнение работ на линейном объекте.

Учитывая вышеизложенное, Комиссия ФАС России правомерно пришла к выводу, что Комиссией по осуществлению закупок неправомерно принято решение об отклонении заявки Заявителя на участие в Конкурсе по причине несоответствия предмета Контракта объекту закупки.

Таким образом, вышеуказанные действия Комиссии по осуществлению закупок нарушают пункт 1 части 11 статьи 48 Закона о контрактной системе.

В ходе проведения внеплановой проверки Комиссией ФАС России установлено следующее.

Извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено Законом о контрактной системе, должно содержать проект контракта.

Согласно части 1 статьи 34 Закона о контрактной системе контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением, документацией о закупке, заявкой участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с Законом о контрактной системе извещение об осуществлении закупки или приглашение, документация о закупке, заявка не предусмотрены.

В соответствии с пунктом 1 части 13 статьи 34 Закона о контрактной системе в контракт включаются обязательные условия о порядке и сроках оплаты товара, работы или услуги, в том числе с учетом положений части 13 статьи 37 Закона о контрактной системе.

Согласно части 13 статьи 37 Закона о контрактной системе выплата аванса при исполнении контракта, заключенного с участником закупки, указанным в части 1 или 2 статьи 37 Закона о контрактной системе, не допускается.

В силу части 1 статьи 37 Закона о контрактной системе если при проведении конкурса или аукциона начальная (максимальная) цена контракта составляет более чем пятнадцать миллионов рублей и участником закупки, с которым заключается контракт, предложена цена контракта, которая на двадцать пять и более процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта, либо предложена сумма цен единиц товара, работы, услуги, которая на двадцать пять и более процентов ниже начальной суммы цен указанных единиц, контракт заключается только после предоставления таким участником обеспечения исполнения контракта в размере. превышающем в полтора раза размер обеспечения исполнения контракта. указанный в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке (в случае, если настоящим Федеральным законом предусмотрена документация о закупке), но не менее чем десять процентов от начальной (максимальной) цены контракта или от пены заключаемого контракта (если контракт заключается по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 30 Закона о контрактной системе) и не менее размера аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса).

Пунктом 2.9 проекта государственного контракта Извещения (далее - Проект контракта) установлено, что контрактом предусмотрено авансирование в размере 30 % от цены контракта.

Вместе с тем Комиссией ФАС России установлено, что в Проекте контракта, являющимся неотъемлемой частью Извещения, Заказчиком не установлено положение части 13 статьи 37 Закона о контрактной системе о неосуществлении выплаты аванса исполнителю, предложившему стоимость цены контракта на 25 и более процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта.

Таким образом, Комиссия ФАС России правомерно пришла к выводу, что вышеуказанное действие Заказчика нарушает пункт 1 части 13 статьи 34 Закона о контрактной системе.

Согласно пункту 1 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено Законом о контрактной системе, должно содержать описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе.

В силу пункта 8 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе описание объекта закупки при осуществлении закупки работ по строительству. реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства должно содержать проектную документацию, утвержденную в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности, или типовую проектную документацию, или смету на капитальный ремонт объекта капитального строительства, за исключением случая, если подготовка таких проектных документации, сметы в соответствии с указанным законодательством не требуется, а также случаев осуществления закупки в соответствии с частями 16 и 16.1 статьи 34 Закона о контрактной системе, при которых предметом контракта является в том числе проектирование объекта капитального строительства. Включение проектной документации в описание объекта закупки в соответствии с настоящим пунктом является надлежащим исполнением требований пунктов 1-3 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе, части 2 статьи 33 Закона о контрактной системе.

Согласно пункту 1 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей пену работ.

При этом согласно части 2 статьи 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее - ГрК РФ) проектная документация представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта.

В силу части 13 статьи 48 ГрК РФ состав и требования к содержанию разделов проектной документации, представляемой на экспертизу проектной документации и в органы государственного строительного надзора, устанавливаются постановлением Правительства Российской Федерации от 16.02.2008 № 87 «О составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию» (далее - Постановление № 87) и дифференцируются применительно к различным видам объектов капитального строительства (в том числе к линейным объектам), а также в зависимости от назначения объектов капитального строительства, видов работ (строительство, реконструкция, капитальный ремонт объектов капитального строительства), их содержания, источников финансирования работ и выделения отдельных этапов строительства, реконструкции в соответствии с требованиями статьи 48 ГрК РФ и с учетом особенностей, указанных в части 13 статьи 48 ГрК РФ.

Согласно подпункту «и» пункта 3(2) Постановления № 87 в состав проектной документации для строительства линейных объектов или на отдельные этапы строительства линейных объектов в обязательном порядке включается, в том числе, раздел 9 «Смета на строительство, реконструкцию, капитальный ремонт, снос объекта капитального строительства».

Вместе с тем для целей информационного обеспечения закупки в извещении о проведении закупки должны содержаться достаточные сведения об объекте закупки, позволяющие потенциальному участнику сформировать свое предложение о цене контракта.

При этом отсутствие в описании объекта закупки полной информации об объеме выполняемых работ создает препятствия для оценки участниками закупки экономической целесообразности их участия в закупке и формирования ценового предложения.

Согласно Извещению объектом закупки является выполнение работ по строительству объекта: «Водоснабжение р.п. Ильинка Икрянинский район Астраханской области».

В соответствии с положительным заключением АУ «Государственная экспертиза проектов документов территориального планирования, проектной документации и результатов инженерных изысканий», полученным на линейный объект капитального строительства, в состав проектной документации включен, в том числе, раздел «Смета на строительство».

Вместе с тем Комиссией ФАС России установлено, что в ЕИС не размешен раздел «Смета на строительство».

Учитывая изложенное, Заказчиком в ЕИС размешена проектная документация не в полном объеме.

Таким образом, Комиссия ФАС России правомерно пришла к выводу, что вышеуказанные действия Заказчика нарушают пункт 1 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе.

В соответствии с частью 6 статьи 110.2 Закона о контрактной системе объем, содержание работ по контрактам, предметом которых являются строительство, реконструкция объектов капитального строительства, определяются проектной документацией объектов капитального строительства, а также иной технической документацией, предусмотренной такими контрактами. При этом выполнение работ по таким контрактам осуществляется в соответствии с графиком выполнения

строительно-монтажных работ, являющимся обязательным приложением к таким контрактам.

Пунктом 2.9 приказа Минстроя России от 05.06.2018 № 336/пр «Об утверждении Методики составления графика выполнения строительно-монтажных работ и графика оплаты выполненных по контракту (договору), предметом которого являются строительство, реконструкция объектов капитального строительства, работ» (далее - Методика) установлено, что в графике выполнения работ дополнительно должны быть отражены даты, не позднее которых должны состояться следующие события: подписание сторонами акта о соответствии состояния земельного участка (объекта капитального строительства, подлежащего реконструкции) условиям контракта; передача подрядчику копии разрешения на строительство, реконструкцию объекта; копии решения собственника имущества о его сносе (при необходимости); копии разрешения на вырубку зеленых и лесных насаждений; копии технических условий и разрешений на временное присоединение объекта к сетям инженерно-технического обеспечения в соответствии с проектом организации строительства; передача подрядчику копий документов, подтверждающих согласование производства отдельных работ, если необходимость такого согласования установлена законодательством Российской Федерации; подключение объекта к сетям инженерно-технического обеспечения в соответствии с техническими условиями, предусмотренными проектной документацией; подписание акта о соответствии состояния земельного участка условиям контракта при завершении строительства, реконструкции объекта.

Согласно Проекту контракта обязательным приложением к Проекту контракта является график выполнения строительно-монтажных работ (приложение № 1 к Проекту контракта).

При этом на заседании Комиссии ФАС России установлено, что Заказчиком в графике выполнения строительно-монтажных работ не отражены события, предусмотренные пунктом 2.9 Методики.

Таким образом, вышеуказанные действия Заказчика нарушают часть 6 статьи 110.2 Закона о контрактной системе.

Оспариваемое Предписание ФАС России не препятствует осуществлению Заявителем предпринимательской и иной экономической деятельности, не возлагает какие-либо незаконные обязанности на Заявителя.

Комиссия ФАС России по результатам рассмотрения жалобы Заявителя и проведения внеплановой проверки выдала предписание об устранении выявленных нарушений пункта 1 части 13 статьи 34, пункта 1 части 2 статьи 42, части 6 статьи 110.2 Закона о контрактной системе, в соответствии с которым необходимо совершить следующие действия:

1. Заказчику, Комиссии по осуществлению закупок отменить протокол рассмотрения и оценки вторых частей заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме от 16.03.2023 № ПРОШ (далее - Протокол).

2. Оператору электронной площадки:

- вернуть участникам закупки ранее поданные заявки на участие в Конкурсе;

- уведомить участников закупки, подавших заявки на участие в Конкурсе, об отмене Протокола, о прекращении действия заявок, поданных на участие в Конкурсе, и о возможности подать новую заявку на участие в Конкурсе, а также о необходимости наличия на счетах для проведения операций по обеспечению участия в электронных процедурах определения поставщика (подрядчика, исполнителя), открытых участниками закупки, денежных средств, в случае если срок действия независимой гарантии, представленной в качестве обеспечения заявки, истек;

- прекратить блокирование операций по счетам для проведения операций по обеспечению участия в Конкурсе, открытым участниками закупки, подавшими заявки на участие в Конкурсе, в отношении денежных средств в размере обеспечения заявки на участие в Конкурсе.

3. Заказчику:

- привести извещение о проведении Конкурса в соответствие с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок и с учетом решения от 27.03.2023 по делу № 28/06/105-596/2023 и разместить соответствующее извещение о проведении Конкурса в ЕИС;

- назначить новую дату окончания срока подачи заявок на участие в Конкурсе. При этом дата окончания срока подачи заявок на участие в Конкурсе должна быть назначена не ранее чем через 10 дней со дня размещения в БИС соответствующего извещения о проведении Конкурса.

Заказчиком оспариваемое предписание исполнено в полном объеме, не оспаривается в судебном порядке. Более того, 12.04.2023 Заказчиком определение поставщика отменено.

В предписании антимонопольного органа должен быть обозначен определенный, соответствующий законодательству порядок восстановления прав и законных интересов лиц, нарушение которых выявлено в рамках проверки.

Указанием на конкретный способ восстановления нарушенного права и возложением на соответствующее лицо обязанности по совершению определенных действий по восстановлению прав обеспечивается законность действий органа (лица), исполняющего предписание.

Обязательным признаком предписания является его исполнимость, поскольку предписание исходит от публичного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается срок, за нарушение которого наступает публичная ответственность.

Исполнимость предписания следует понимать как наличие реальной возможности у лица, которому оно адресовано, устранить в указанный срок выявленное нарушение. Соответствующий правовой подход о критериях предписания публичных органов отражен в Постановлении Президиума ВАС РФ от 09.07.2013 №2423/13.

Предписание должно соответствовать требованиям законности, конкретности и исполнимости, содержать четкие и законные указания на конкретные действия, которые следует совершить обязанному лицу в целях его надлежащего и своевременного исполнения, с тем, чтобы лицо, на которое возлагается обязанность по исполнению предписания, могло однозначно определить, какие действия и в какие сроки оно должно совершить в целях устранения выявленных нарушений и приведения существующих правоотношений в соответствие с положениями действующего законодательства, а также для избежания неблагоприятных последствий, которые может повлечь неисполнение предписания.

Предписание содержит конкретные мероприятия, подлежащие исполнению обязанными лицами.

Доводы Заявителя о чрезмерном характере предписания, мотивированные тем, что по его результатам участники первоначальной закупки ставятся в неравное положение друг относительно друга при повторном рассмотрении заявок и по отношении к другим потенциальным участникам имеют предположительный характер, в связи с чем не могут служить основанием для вывода о незаконности предписания.

При этом Заявителем не обжалуется решение по делу № 28/06/105-596/2023 от 27.03.2023 о нарушении законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок, а оспаривается лишь предписание с указанием на чрезмерность предписанных требований.

Однако, вопреки доводам Заявителя, устранение выявленных нарушений возможно лишь путем исполнения выданного предписания в том объеме, которое им установлено.

На основании вышеизложенного, судебная коллегия считает, что Предписание ФАС России от 27.03.2023 по делу № 28/06/105-596/2023 является законным, обоснованным, принятым в полном соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

Доводы заявителя апелляционной жалобы фактически сводятся к повторению утверждений, исследованных и правомерно отклоненных арбитражным судом первой инстанции, и не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку не свидетельствуют о нарушении судом первой инстанции норм материального и процессуального права, а лишь указывают на несогласие заявителя апелляционной жалобы с оценкой судом доказательств.

Судом первой инстанции дана надлежащая оценка всем имеющимся в деле доказательствам, оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, основанием для отмены принятого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Апелляционная жалоба заявителя удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного, и руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд



П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда города Москвы от 15.09.2023 по делу №А40-71108/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.



Председательствующий судья: Л.Г. Яковлева


Судьи: Г.М. Никифорова


ФИО1