Постановление от 16 декабря 2018 г. по делу № А40-148332/2018

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-62450/2018

Дело № А40-148332/18
г. Москва
17 декабря 2018 года
Резолютивная часть постановления объявлена 10 декабря 2018 года

Постановление изготовлено в полном объеме 17 декабря 2018 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Вигдорчика Д.Г.,

судей:

ФИО1, Мухина С.М.,

при ведении протокола

секретарем судебного заседания ФИО2,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Торговый дом «Центр Сварочной Техники»

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 10.10.2018 по делу № А40-148332/18, принятое судьей А.В. Бедрацкой

по заявлению ООО «ТД «Центр Сварочной Техники»

к Департаменту экономической политики и развития города Москвы

3-и лица - Инспекция Федеральной налоговой службы № 16 по г. Москве

о признании недействительным акта

при участии:

от заявителя:

ФИО3 – Ген. дир., ФИО4 по доверенности от 12.02.2018;

от заинтересованного лица:

ФИО5 по доверенности от 26.12.2017;

от третьего лица:

не явился, извещен;

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Центр Сварочной Техники" обратился в арбитражный суд с заявлением к Департаменту экономической политики и развития города Москвы о признании недействительным акта № 18973 от 06.04.2017 г., при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора - ИФНС России № 16 по г.Москве.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 10.10.2018 в удовлетворении заявленных требований отказано в полном объеме.

Не согласившись с принятым решением, Общество подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Представитель Заявителя в судебном заседании апелляционной инстанции поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

Представитель Департамента в судебном заседании суда апелляционной инстанции возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил оставить решение суда первой инстанции без изменения, считая его законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - без удовлетворения ввиду несостоятельности.

Представитель третьего лиц в судебное заседание не явился, извещен надлежащим образом, своевременно.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст. ст. 266 и 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, Департамент провел обследование арендуемого ООО "ТД "Центр Сварочной Техники" нежилого помещения, расположенного по 2 адресу <...> на предмет вида его фактического использования, по итогам обследования и проверки Департамент составил акт № 18973 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором от 06.04.2017 г.

В результате обследования и проверки Департаментом установлено, что заявителем ведется торговля через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов (за исключением объектов стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов, являющиеся автозаправочными станциями), в адрес заявителя направлен акт письмом от 12.04.2017 г. № ДПР-30-1587/18.

Установлено, что ООО "ТД "Центр Сварочной Техники" направило в адрес Департамента жалобу от 24.04.2018 г. с просьбой об исключении объекта из списка объектов осуществления торговли в отношении которых установлен торговый сбор.

По результатам рассмотрения Комиссия приняла решение отказать в отмене акта от 06.04.2017 г. № 18973 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором.

ООО "ТД "Центр Сварочной Техники", не согласившись с актом № 18973 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором от 06.04.2017 г., обратилась в Арбитражный суд с заявлением, в котором указывает на нарушение своих прав.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что Заявитель осуществляет торговлю через объект стационарной торговой сети, не имеющего торгового зала, и является плательщиком торгового сбора, в связи с этим Акт № 18973 от 06.04.2018 Департамента экономической политики и развития города Москвы о выявлении объекта обложения торговым сбором является законным и обоснованным.

Суд апелляционной инстанции, выслушав объяснения представителей сторон, повторно, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, считает, апелляционную жалобу обоснованной, а решении е Арбитражного суда г.Москвы от 10.10.2018 подлежащим отмене в связи со следующим.

В силу статей 198, 200 АПК РФ в целях проверки Актов на предмет их законности необходимо установить наличие двух составляющих: несоответствие оспариваемого ненормативного акта требованиям закона и иных нормативных правовых актов и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

На основании акта о выявлении нового объекта обложения торговым сбором, заявитель поставлен на учет в инспекции как плательщик торгового сбора.

В силу пункта 1 статьи 410 НК РФ торговый сбор устанавливается настоящим Кодексом и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований, вводится в действие и прекращает действовать в соответствии с настоящим Кодексом и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований и обязателен к уплате на территориях этих муниципальных образований.

В городе федерального значения Москве сбор устанавливается настоящим Кодексом и законом субъекта Российской Федерации, вводится в действие и прекращает действовать в соответствии с настоящим Кодексом и законом субъекта Российской Федерации и обязателен к уплате на территории этого субъекта Российской Федерации.

Закон города Москвы от 17.12.2014 N 62 "О торговом сборе", в соответствии с главой 33 НК РФ, устанавливает торговый сбор, ставки торгового сбора, льготы по торговому сбору и определяет орган, осуществляющий полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором на территории города Москвы.

На основании п. 1 ст. 418 НК РФ орган государственной власти города федерального значения Москвы осуществляет полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения сбором в пределах, установленных настоящей статьей. Законом города федерального значения Москвы определяется орган, осуществляющий полномочия, указанные в пункте 1 настоящей статьи (п. 2 ст. 418 НК РФ).

Пунктом 3 статьи 418 НК РФ определено, что уполномоченный орган в соответствии с законодательством осуществляет контроль за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения сбором на территории города федерального значения Москвы.

Согласно статье 4 Закона о торговом сборе полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором осуществляются органом исполнительной власти города Москвы, выполняющим функции по разработке и реализации экономической и налоговой политики.

В соответствии с пунктом 4.20 Положения о Департаменте экономической политики и развития города Москвы, утвержденного Постановлением Правительства Москвы от 17.05.2011 N 210-ПП, определено, что Департамент осуществляет полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором в соответствии с законодательством Российской Федерации и города Москвы.

Постановлением Правительства Москвы от 30.06.2015 N 401-ПП утвержден Порядок сбора, обработки и передачи налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором в городе Москве (далее также - Порядок).

Пункт 1.1 Порядка устанавливает порядок сбора и обработки сведений об объектах обложения торговым сбором, порядок выявления объектов осуществления торговли, используемых для осуществления видов предпринимательской деятельности, в отношении которых установлен торговый сбор и в отношении которых в налоговый орган не представлены уведомления или в отношении которых в уведомлениях указаны недостоверные сведения, а также порядок передачи налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором.

Пунктом 1.2 Порядка также определено, что полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором осуществляет Департамент экономической политики и развития города Москвы (далее также - Уполномоченный орган).

Согласно пункту 2.1 Порядка под сбором сведений об объектах обложения торговым сбором понимается получение Уполномоченным органом сведений из источников, указанных в пункте 2.2 Порядка, в том числе в рамках межведомственного взаимодействия.

В целях сбора Уполномоченным органом сведений об объектах осуществления торговли Департамент торговли и услуг города Москвы, Департамент городского имущества города Москвы, Департамент региональной безопасности и противодействия коррупции города Москвы, Государственная инспекция по контролю за использованием объектов недвижимости города Москвы, иные органы исполнительной власти города Москвы, Государственное бюджетное учреждение города Москвы "Центр налоговых доходов", Государственное бюджетное учреждение города Москвы Московское городское бюро технической инвентаризации, иные организации, подведомственные органам исполнительной власти города Москвы, осуществляют межведомственное взаимодействие, связанное с направлением информации об объектах осуществления торговли, размещенных на территории города Москвы, в Уполномоченный орган в соответствии с регламентом, утвержденным Уполномоченным органом.

Приказом Департамента от 03.12.2015 N 138-ПР утвержден Порядок выявления объектов обложения сбором, в отношении которых в налоговый орган не представлено уведомление или в отношении которых в уведомлении указаны недостоверные сведения.

В силу пункта 3.1 Порядка по результатам обработки информации Департамент составляет список объектов осуществления торговли, предположительно используемых для осуществления видов предпринимательской деятельности, в отношении которых установлен торговый сбор и в налоговый орган не представлены уведомления или в уведомлениях указаны недостоверные сведения.

Список объектов подлежит опубликованию на официальном сайте Уполномоченного органа в информационно-телекоммуникационной сети Интернет в порядке, установленном Департаментом (п. 3.3 Порядка).

Во исполнение вышеназванных положений Департамента, получив от ГБУ «Центр налоговых доходов» информацию об объекте осуществления торговли, а именно: Информационную карту от 05.07.2017 г. с приложением фотографий объекта находящегося по адресу: <...>, в котором Заявитель осуществляет торговую деятельность (далее также - Объект), был включен в Список объектов и опубликован на официальном сайте Департамента http://www.mos.ru/depr/ 02.02.2018 г. При этом вид торговли, осуществляемой через Объект, был определен как «торговля через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов».

В соответствии с положениями пункта 4.1. Порядка юридическое лицо, являющееся правообладателем объекта, включенного в Список объектов, вправе в течение 20 дней со дня внесения такого объекта в Список объектов, опубликованный на официальном сайте Уполномоченного органа в информационнотелекоммуникационной сети Интернет, подать в Уполномоченный орган обращение об исключении такого объекта из Списка объектов (далее также - Обращение).

В случае если в отношении соответствующего объекта не поступило Обращение в срок, указанный в настоящем пункте, Уполномоченный орган составляет соответствующий акт в порядке, установленном разделом 5 настоящего Порядка.

Заявитель воспользовался указанным правом и обратился в адрес Департамента в установленный двадцатидневный срок с заявлением об исключении Объекта из Списка объектов.

16.02.2018г. Заявитель обратился в адрес Департамента с обращением исключении объекта из Списка.

Письмом от 12.04.2018г. №ДПР-31-610/18 Обществу было отказано в исключении Объекта из Списка.

По истечении установленного пунктом 4.1. Порядка срока ДЭПиР 06.04.2018 составлен Акт №18973 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором.

Сопроводительным письмом от 12.04.2017 № ДПР-30-1587/18 Заинтересованное лицо направило указанный Акт в адрес Заявителя.

В соответствии с пунктом 8.1. Порядка организация или индивидуальный предприниматель, указанный в составленном Уполномоченным органом акте о выявлении нового объекта обложения торговым сбором, акте о выявлении недостоверных сведений в отношении объекта обложения торговым сбором, вправе подать в Уполномоченный орган жалобу об отмене соответствующего акта в срок не позднее 180 календарных дней со дня направления ему Уполномоченным органом информации.

Заявитель указанным правом воспользовался и обратился 24.04.2018 в адрес Департамента с жалобой об отмене Акта.

Данная жалоба была рассмотрена 21.05.2018г. на заседании Межведомственной комиссии по рассмотрению вопросов налогообложения в городе Москве и Заявителю было отказано в отмене Акта №18973 от 06.04.2018.

Письмом от 09.06.2018г. №ДПР-30-1587/18 Обществу было сообщено о принятом решении.

В соответствии с положениями пункта 4.1 Порядка юридическое лицо, являющееся правообладателем объекта, включенного в Список объектов, вправе в течение 20 дней со дня внесения такого объекта в Список объектов, опубликованный на официальном сайте Уполномоченного органа в интернете, подать в Уполномоченный орган обращение об исключении такого объекта из Списка объектов.

Согласно позиции заявителя, он оспаривает правомерность включения в число плательщиков торгового сбора, поскольку осуществляет деятельность, в отношении которой не установлен торговый сбор, поскольку помещение, по мнению Предпринимателя, не имеет признаков торгового зала и данное помещение нельзя признать объектом обложения торговым сбором.

Согласно п. 1 ст. 411 НК РФ плательщиками торгового сбора признаются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие виды предпринимательской деятельности на территории города Москвы, в отношении которых нормативным правовым актом установлен указанный сбор, с использованием объектов движимого и (или) недвижимого имущества на территории города Москвы.

Пунктом 1 статьи 412 НК РФ определено, что объектом обложения торговым сбором признается использование объекта осуществления торговли для осуществления плательщиком сбора вида предпринимательской деятельности, в отношении которого установлен торговый сбор, хотя бы один раз в течение квартала.

В силу пп. 1 и 2 ст. 413 НК РФ торговый сбор устанавливается в отношении осуществления торговой деятельности на объектах осуществления торговли.

Общество является малым предприятием с численностью работников 8 человек и арендует складское помещение площадью 206,9 кв.м. по адресу Москва, проезд Серебрякова, д. 6, стр. 1 и в соседнем здании офисное помещение площадью 69,5 кв. м.

Факт аренды подтверждается отдельными договорами субаренды с ООО «УК Рентсервис», который пролонгируется ежегодно и оплачивается ежемесячно на протяжении более 10 лет (Договоры от 01.02.2017, 01.05.2018).

В соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ, основным видом деятельности ООО «Торговый Дом «Центр Сварочной Техники» является «46.14.9 Деятельность агентов по оптовой торговле прочими видами машин и промышленным оборудованием».

Коллегия учитывает, что розничную торговлю оборудованием и материалами Заявитель не осуществляет, продажа товара в офисном помещении не осуществляется, в ООО «Торговый Дом «Центр Сварочной Техники» контрольно-кассового терминала не зарегистрирован. Данный факт подтверждается справкой ИФНС №16 по г. Москве от 24.07.2018г. № 15-14/29499 (лист дела 13).

Апелляционный суд также принимает во внимание, что факт проведения денежных расчетов Заявителя с покупателями при продаже товаров в офисе не выявлен и не зафиксирован в акте № 18973 от 06.04.2017 г. о выявлении нового объекта обложения торговым сбором. Таким образом, вывод суда о возможности проведения денежных расчетов с покупателями не является обоснованным.

Кроме того, апелляционный суд обращает внимание, что на входе в указанное офисное помещение в качестве доказательства зафиксировано объявление «ALL BT интернет магазин бытовой техники». Между тем доказательств, свидетельствующих о принадлежности указанного объявлению заявителю отсутствуют. Апелляционный суд учитывает, что заявитель занимается реализацией сварочной техникой, которая не является бытовой. Кроме того, приведенное название не соответствует названию заявителю. Соответственно не имеет к нему отношение.

Рассматривая материалы проверки, фототаблицу, апелляционный суд учитывает, что оборудование находящиеся в офисе размещено в отсутствии какой-либо ценовой информации, что также не может свидетельствовать о его реализации «по образцам». Ссылки административного органа на прайс-лист и сайт заявителя апелляционный суд также не принимает, так как указанные доказательства не содержат информацию о наличии магазина по указанному адресу.

Офисное помещение состоит из совместного кабинета генерального директора и главного бухгалтера площадью 13,7 кв. м., кабинета сотрудников площадью 18,6 кв. м., помещения площадью 24,2 кв. м. для бытовых нужд сотрудников, переговорной комнаты и сан. узла. Вышеуказанные офисные помещения соединены проходным коридором площадью 13 кв. м. Вход в офис осуществляется со сквозного лестничного пролета.

Торговлей для целей уплаты торгового сбора признается предпринимательская деятельность, связанная с розничной, мелкооптовой и оптовой куплей-продажей товаров, осуществляемая через объекты стационарной и нестационарной торговой сети, а также через товарные склады (пп. 4 п. 2, пп. 2 п. 4 ст. 413 НК РФ).

В связи с вышеизложенным, данный объект не соответствует требования п.п. 1,5-1,6 Постановления Правительства Москвы от 30.06.2015 № 401-ПП.

В соответствии с п.1.4 401-ПП сбор сведений не осуществляется в отношении торговли, осуществляемой путем отпуска товаров со склада.

Согласно п. 1.9 Приложения к Постановлению N 401-ПП к складам относятся здания (строения, сооружения) или их части, предназначенные для хранения товара, не предусматривающие к нему доступ покупателей и не имеющие оборудования, предназначенного для выкладки и демонстрации товара и проведения денежных расчетов с покупателями.

В Письме Минфина России от 15.07.2015 N 03-11-10/40730 также разъяснено, что для признания склада объектом стационарной торговой сети (торговым объектом) его площадь должна согласно ст. 2 Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" включать в себя помещение, предназначенное для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров, прохода покупателей. Если склад не соответствует указанным требованиям, он не может быть признан объектом стационарной торговой сети в целях гл. 33 НК РФ. Между тем вопросы, связанные с реализацией товаров со склада ответчиком не проверялись.

Таким образом, выявленные Департаментом на объекте ООО "ТД "Центр Сварочной Техники" признаки нельзя отнести к признакам, присущим именно и только объекту торговли и торговой деятельности. При этом указанные признаки должны быть определены с учетом положений законодательства и доказаны в порядке, установленным главой 24 АПК РФ. Указанных доводов и доказательств ответчиком не представлено.

Суд учитывает, что приведенные материалы дела не позволяют отнести объект заявителя к объектам, облагаемым торговым сборам.

На основании изложенного, требования Заявителя подлежат удовлетворению в полном объеме, Акт Департамента подлежит признанию недействительным, как не соответствующим действующему законодательств РФ о налогах и сборах, нарушающий права и законные интересы ООО "ТД "Центр Сварочной Техники".

В связи с существенным нарушением норм материального права, которые повлияли на исход дела и без устранения которых невозможны восстановление и защита нарушенных прав и законных интересов в сфере предпринимательской деятельности, решение суда первой инстанции подлежит отмене.

Расходы по иску и по апелляционной жалобе в соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит взысканию с ответчика.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266 - 268, пунктом 2 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 10.10.2018 по делу № А40-148332/18 отменить.

Признать недействительным акт Департамента экономической политики и развития города Москвы от 06.04.18 № 18973.

Взыскать с Департамента экономической политики и развития города Москвы в пользу ООО «ТД «Центр Сварочной Техники» расходы по уплате государственной пошлины по заявлению 3 000 рублей, по апелляционной жалобе – 1 500 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья: Д.Г. Вигдорчик

Судьи: С.М. Мухин

В.И. Попов

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.