Решение от 19 июня 2018 г. по делу № А40-43634/2018

Именем Российской Федерации


Решение

Дело № А40-43634/18-92-474
г. Москва
20 июня 2018 года
Резолютивная часть решения объявлена 18 июня 2018 года

Полный текст решения изготовлен 20 июня 2018 года

Арбитражный суд в составе судьи Уточкина И.Н.

При ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

Рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Областного бюджетного учреждения здравоохранения «КУРСКИЙ ГОРОДСКОЙ КЛИНИЧЕСКИЙ РОДИЛЬНЫЙ ДОМ»

ответчик: ФАС РОССИИ

3-е лицо: ЗАО «Фирма «Евросервис»

о признании незаконным решения и предписания от 13.02.2018г. по делу № 18/44/99/63

при участии:

от заявителя: не явился, извещен.

от ответчика: ФИО2, удостоверение, доверенность от 28.04.2017г. № ИА/29065/17

от 3-го лица: неявка, извещен;

УСТАНОВИЛ:

Областное бюджетное учреждение здравоохранения «КУРСКИЙ ГОРОДСКОЙ КЛИНИЧЕСКИЙ РОДИЛЬНЫЙ ДОМ» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Федеральной антимонопольной службе о признании незаконным и отмене решения и предписания от 13.02.2018г. по делу № 18/44/99/63.

Представитель ответчика в судебное заседание явился, возражал против удовлетворения требований заявителя по основаниям, указанным в письменном отзыве.

Представители заявителя и третьего лица в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом, в связи с чем, суд счел возможным рассмотрение дела без их участия в порядке ст. 123, 156 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, выслушав доводы представителя ответчика, оценив представленные доказательства, суд признал заявление не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Из заявления следует, в Федеральную антимонопольную службу поступила жалоба ЗАО «Фирма ЕВРОСЕРВИС», содержащая информацию о признаках нарушения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок в действиях аукционной комиссии ОБУЗ «Курский городской клинический родильный дом» (далее - Аукционная комиссия), при проведении Аукционной комиссией, ОБУЗ «Курский городской клинический родильный дом» (далее – заявитель, Заказчик), АО «ЕЭТП» (далее - Оператор электронной площадки) электронного аукциона на право заключения контракта на поставку лекарственных средств (номер извещения 0344300034217000273) (далее - Аукцион)

По результатам рассмотрения указанного обращения ФАС России 13.02.2018 вынесено решение по делу № 18/44/99/63 (далее — Решение), согласно которому в действиях Заказчика выявлены нарушения пункта 2 части 1 статьи 64 Закона о контрактной систем, Аукционной комиссии выявлены нарушения части 6 статьи 69 Закона о контрактной системе, а также выдано обязательное для исполнения предписание.

Посчитав указное решение и предписание незаконным, заявитель обратился в суд с настоящим заявлением.

Суд установил, что срок на обжалование ненормативных актов, установленный п. 4 ст. 198 АПК РФ заявителем не пропущен.

Согласно ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с пунктом 2 Постановления Правительства Российской Федерации от 26.08.2013 г. № 728, пунктом 5.3.1.12 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 г. № 331, ФАС России является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Согласно п. 1 части 3 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе), контроль за соблюдением, в том числе, заказчиком, уполномоченным органом законодательства Российской Федерации и иных нормативно-правовых актов Российской Федерации о закупках осуществляется ФАС России путем проведения плановых и внеплановых проверок.

В соответствии с пунктом 2 части 15 статьи 99 Закона о контрактной системе контрольный орган в сфере закупок проводит внеплановую проверку в случае поступления информации о нарушении законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок.

В соответствии с пунктом 2 части 22 статьи 99 Закона о контрактной системе при выявлении в результате проведения контрольным органом в сфере закупок плановых и внеплановых проверок, а также в результате рассмотрения жалобы на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, оператора электронной площадки или комиссии по осуществлению закупок нарушений законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок контрольный орган в сфере закупок вправе выдавать обязательные для исполнения предписания об устранении таких нарушений в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе об аннулировании определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Приказом ФАС России от 10.05.2017 № 618/17 создана Комиссия Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия), на которую возложены функции, в том числе, по рассмотрению обращений, содержащих информацию о нарушении законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок, и проведению внеплановых проверок.

В Федеральную антимонопольную службу поступила жалоба ЗАО «Фирма ЕВРОСЕРВИС», содержащая информацию о признаках нарушения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок в действиях аукционной комиссии ОБУЗ «Курский городской клинический родильный дом» (далее - Аукционная комиссия), при проведении Аукционной комиссией, ОБУЗ «Курский городской клинический родильный дом» (далее - Заказчик), АО «ЕЭТП» (далее - Оператор электронной площадки) электронного аукциона на право заключения контракта на поставку лекарственных средств (номер извещения 0344300034217000273) (далее - Аукцион)

По результатам рассмотрения указанного обращения ФАС России 13.02.2018 вынесено решение по делу № 18/44/99/63 (далее — Решение), согласно которому в действиях Заказчика выявлены нарушения пункта 2 части 1 статьи 64 Закона о контрактной систем, Аукционной комиссии выявлены нарушения части 6 статьи 69 Закона о контрактной системе.

Таким образом, ответчик при принятии оспариваемого Решения выполняла свои функции и осуществляла возложенные на нее законодательством полномочия по контролю в сфере закупок в рамках своей компетенции и в установленном процессуальном порядке.

Довод Заявителя об отсутствии в его действиях нарушения пункта 2 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе необоснован и не подтвержден материалами дела.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе должна содержать, в том числе требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3-6 статьи 66 Закона о контрактной системе и инструкцию по ее заполнению.

Пунктом 3 части 5 статьи 66 Закона о контрактной системе установлено, что вторая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать документы и информацию, в том числе копии документов, подтверждающих соответствие товара, работы или услуги требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, в случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены требования к товару, работе или услуге и представление указанных документов предусмотрено документацией об электронном аукционе.

Согласно части 1 статьи 13 Федерального закона от 12.04.2010 № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» (далее - Закон о лекарственных средствах) лекарственные препараты вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, если они зарегистрированы соответствующим уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

Положения Закона о лекарственных средствах предусматривают проведение Министерством здравоохранения Российской Федерации государственной регистрации лекарственных препаратов в целях подтверждения их эффективности, безопасности и качества.

Таким образом, в целях подтверждения безопасности и качества поставляемой продукции (лекарственных препаратов), а также предотвращения попадания на российский рынок лекарственных препаратов и средств, не прошедших государственную регистрацию, документация об Аукционе должна содержать требование о предоставлении в составе заявки в соответствии пунктом 3 части 5 статьи 66 Закона о контрактной системе документов и информации о регистрационном удостоверении на лекарственный препарат.

Кроме того, применение постановления Правительства Российской Федерации № 1289 «Об ограничениях и условиях допуска происходящих из иностранных государств лекарственных препаратов, включенных в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Постановление № 1289) невозможно без наличия информации, которая указывается в регистрационном удостоверении, в том числе информации о производителе лекарственного препарата.

Из материалов настоящего дела следует, что подпунктами 1, 2 пункта 37 документации об Аукционе установлены условия, запреты и ограничения допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, а именно в соответствии с Приказом № 155, а также Постановлением № 1289.

Кроме того, подпунктом 3 пункта 38 документации об Аукционе установлено следующее требование к содержанию, составу заявки, а именно: «копии документов, подтверждающих соответствие товара, работы или услуги требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской

Федерации, в случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены требования к товару, работе или услуге и представление указанных документов предусмотрено документацией об электронном аукционе. При этом не допускается требовать представление указанных документов, если в соответствии с законодательством Российской Федерации они передаются вместе с товаром».

При этом, приложением № 2 к документации об Аукционе установлено, в том числе следующее: «Поставщиком предоставляется сертификат соответствия и/или декларация о соответствии, регистрационное удостоверение. Поставщик отвечает за качество поставляемого товара в течение всего срока годности. Транспортировка и перемещение Товара, осуществляемая Поставщиком, должна обеспечивать сохранность его качества, эффективности и безопасности, исключать возможность контаминации микроорганизмами и другими веществами».

Вместе с тем, Заказчиком надлежащим образом не установлено требование о предоставлении в составе второй части заявки копий регистрационных удостоверений на лекарственные препараты, являющиеся предметом закупки или информации о реквизитах такого регистрационного удостоверения, позволяющих однозначным образом идентифицировать предлагаемый к поставке лекарственный препарат.

Таким образом, действия Заказчика, не установившего надлежащие требования к содержанию, составу заявки на участие в закупке, нарушают пункт 2 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе.

Довод Заявителя об отсутствии в действиях Аукционной комиссия нарушений части 6 статьи 69 Закона о контрактной системе, суд считает необоснованным по следующим основаниям.

В соответствии с частью 2 статьи 69 Закона о контрактной системе аукционной комиссией на основании результатов рассмотрения вторых частей заявок на участие в электронном аукционе принимается решение о соответствии или о несоответствии заявки на участие в таком аукционе требованиям, установленным документацией о таком аукционе, в порядке и по основаниям, которые предусмотрены статьей 69 Закона о контрактной системе. Для принятия указанного решения аукционная комиссия рассматривает информацию о подавшем данную заявку участнике такого аукциона, содержащуюся в реестре участников такого аукциона, получивших аккредитацию на электронной площадке.

В соответствии с частью 6 статьи 69 Закона о контрактной системе заявка на участие в электронном аукционе признается не соответствующей требованиям, установленным документацией о таком аукционе, в случае: непредставления документов и информации, которые предусмотрены пунктами 1, 3 - 5, 7 и 8 части 2 статьи 62, частями 3 и 5 статьи 66 Закона о контрактной системе, несоответствия указанных документов и информации требованиям, установленным документацией о таком аукционе, наличия в указанных документах недостоверной информации об участнике такого аукциона на дату и время окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе; несоответствия участника такого аукциона требованиям, установленным в соответствии с частью 1, частями 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 Закона о контрактной системе.

В соответствии с частью 7 статьи 69 Закона о контрактной системе принятие решения о несоответствии заявки на участие в электронном аукционе требованиям, установленным документацией о таком аукционе, по основаниям, не предусмотренным частью 6 статьи 69 Закона о контрактной системе, не допускается.

В соответствии с частью 4 статьи 14 Закона о контрактной системе федеральный орган исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок по поручению Правительства Российской Федерации устанавливает условия допуска для целей осуществления закупок товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, за исключением товаров, работ, услуг, в отношении которых Правительством Российской Федерации установлен запрет в соответствии с частью 3 статьи 14 Закона о контрактной системе.

Согласно пункту 7 Приказа № 155 при осуществлении закупок товаров для обеспечения государственных и муниципальных нужд путем проведения аукциона, в случае если победителем аукциона представлена заявка на участие в аукционе, которая содержит предложение о поставке товаров, указанных в пункте 1 Приказа № 155, происходящих из иностранных государств, за исключением товаров, происходящих из государств - членов Евразийского экономического союза, контракт с таким победителем аукциона заключается по цене, предложенной участником аукциона, сниженной на 15 процентов от предложенной цены контракта.

Приказ № 155 определяет условия допуска для целей осуществления закупок товаров, происходящих из иностранных государств, в том числе для закупки средств лекарственных и материалов, применяемых в медицинских целях, входящих в общероссийский классификатор продукции по видам экономической деятельности ОК 034-2014 (КПЕС 2008) (далее - ОКПД 2) «21».

Согласно извещению о проведении Аукциона объектом закупки является поставка лекарственных средств, а именно «Бупивакаин». Код ОКПД 2 -21.20.10.231 «Анестетики».

В приложении № 2 к документации об Аукционе «Описание объекта закупки» установлены, в том числе следующие требования к лекарственному препарату с международным непатентованным наименованием «Бупивакаин»: «активное вещество: ФИО3 гидрохлорид моногидрат для инъекций 5,28мг, соответствующий 5,0 мг бупивакаина гидрохлорида; вспомогательные вещества: декстрозы моногидрат для инъекций 80,0 мг, что соответствует 72,7 мг декстрозы безводной, натрия гидроксид и/или хлористоводородная кислота для доведения рН до 4,0-6,0, вода для инъекций до 1 мл; гипербарический раствор: соответствие; Лекарственная форма: раствор для инъекций; Форма выпуска: ампула 4мл».

Учитывая положения Приказа №155, Заказчиком опубликован протокол подведения итогов электронного аукциона от 26.01.2018 № 0344300034217000273-3, в соответствии с которым предложение цены контракта Заявителя (победителя), а также предложение участника закупки с порядковым номером «2» АО «Р-Фарм», занявшем второе место по результатам проведения Аукциона (далее - АО «Р-Фарм), представившего лекарственный препарат «Бупивакаин», страной происхождения которых является Франция, снижены на 15 процентов от предложенных Заявителем, АО «Р-Фарм» цены контракта.

В соответствии с первой частью заявки участника закупки с порядковым номером «5» (далее - Участник № 5), представленной Оператором электронной площадки, Участник № 5 представил товар, страной происхождения которого является «Россия», при этом сведения в отношении торгового наименования лекарственного средства отсутствуют.

При этом, из пояснений представителя ЗАО «Фирма ЕВРОСЕРВИС» следует, что в Государственном реестре лекарственных средств зарегистрированы лекарственные препараты в рамках одного международного непатентованного наименования или группировочного (химического) наименования «Бупивакаин», в том числе произведенных на территории России.

Вместе с тем, представитель ЗАО «Фирма ЕВРОСЕРВИС» представил сведения из Государственного реестра лекарственных средств, согласно которым на территории государств - членов Евразийского экономического союза не зарегистрировано ни одного лекарственного препарата «Бупивакаин» с характеристиками, соответствующими Приложению № 2 к документации об Аукционе, в том числе, соответствующим требованиям в отношении вспомогательных веществ (декстрозы моногидрат), а также в отношении гипербарического раствора, в связи с чем заявка участника закупки с порядковым номером «5» подлежала отклонению, в связи с предоставлением недостоверных сведений в отношении наименования страны происхождения товара или предоставлением конкретных показателей, не соответствующих требованиям, установленным в Приложении № 2 к документации об Аукционе. Таким образом, в связи с тем, что заявка участника закупки с порядковым номером «5» подлежала отклонению, положения Приказа № 155 не применяются.

Кроме того, Заказчик на заседание Комиссии ФАС России явку своего представителя не обеспечил, в письменных возражениях не представил доказательств, подтверждающих, что заявка Участника № 5 соответствует требованиям, установленным в документации об Аукционе, а также содержит сведения, позволяющие однозначным образом идентифицировать предлагаемый к поставке лекарственный препарат «Бупивакаин» со страной происхождения «Россия».

Учитывая изложенное, Участником № 5 представлены недостоверные сведения в отношении поставляемого лекарственного препарата «Бупивакаин», в связи с чем Заказчиком неправомерно применены положения Приказа № 155 в отношении Заявителя, а также АО «Р-Фарм».

Таким образом, действия Аукционной комиссии, выразившиеся в неправомерном принятии решения о допуске Участника № 5, что повлекло снижение цены контракта на 15 % от цены, предложенной победителем (Заявителем) Аукциона в соответствии с Приказом № 155, нарушают часть 6 статьи 69 Закона о контрактной системе.

Учитывая вышеизложенное, суд считает, что Решение и Предписание ФАС России от 13.02.2018 по делу № 18/44/99/63 являются законными, обоснованными, принятыми в полном соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе и не нарушают прав и законных интересов Заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, в связи с чем отсутствуют правовые основания для признания судом указанных ненормативных правовых актов недействительными.

Суд отмечает, что по итогам проведения электронного аукциона (номер извещения 0344300034217000273) ОБУЗ «Курский городской клинический родильный дом» с ЗАО «Фирма ЕВРОСЕРВИС» подписан государственный контракт от 20.02.2018 № 66 на поставку лекарственных средств.

Таким образом, заявление Заявителя, направленное на признание решения и предписания ФАС России от 13.02.2018 по делу № 18/44/99/63 недействительными не приведут к восстановлению его прав.

В силу ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

В соответствии с 110 АПК РФ расходы по госпошлине возлагаются на заявителя.

На основании Федерального закона от 05.04.2013 г. №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», руководствуясь ст. ст. 4, 27, 29, 65, 69, 71, 123,156, 110, 167-170, 199-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Проверив на соответствие Федеральному закону от 05.04.2013 г. №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», отказать в удовлетворении требований по заявлению Областного бюджетного учреждения здравоохранения «КУРСКИЙ ГОРОДСКОЙ КЛИНИЧЕСКИЙ РОДИЛЬНЫЙ ДОМ» к ФАС России о признании незаконными решения и предписания от 13.02.2018г. по делу № 18/44/99/63.

Решение может быть обжаловано в течение месяца в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья Уточкин И.Н.