Решение от 23 января 2019 г. по делу № А36-13310/2018

Арбитражный суд Липецкой области

пл. Петра Великого, 7, г. Липецк, 398019

http://lipetsk.arbitr.ru, e-mail: info@lipetsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А36-13310/2018
г. Липецк
23 января 2019 г.
Резолютивная часть решения объявлена 21 января 2019 г.

Решение в полном объёме изготовлено 23 января 2019 г.

Арбитражный суд Липецкой области в составе судьи Дегоевой О.А., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Мядель Е.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению

АО «Липецкая городская энергетическая компания» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к Управлению федеральной антимонопольной службы по Липецкой области

о признании незаконным и отмене постановления № 366-А-18 от 02.10.2018 по делу об административной правонарушении по ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ,

с участием третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, - ФИО1.

при участии в заседании представителей:

от заявителя: ФИО2 по доверенности № 167 от 25.12.2018,

от УФАС: ФИО3 по доверенности от 16.01.2019 № 9,

от 3-го лица: не явились,

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество «Липецкая городская энергетическая компания» (далее – заявитель, АО «ЛГЭК») обратилось в Арбитражный суд Липецкой области с заявлением о признании незаконным постановления Управления федеральной антимонопольной службы по Липецкой области (далее – Управление, УФАС) № 366-А-18 от 02.10.2018 по делу об административной правонарушении по ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ.

Представитель УФАС письменным отзывом оспорил заявленные требования.

В судебное заседание привлеченная к участию в деле в качестве 3-го лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ФИО1 не явилась, направив ходатайство о рассмотрении дела без ее участия.

В настоящем судебном заседании представитель АО «ЛГЭК» заявил ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица ООО «Липецкий завод строительных материалов», поскольку данное лицо возражает против прокладки кабельной линии на его территории.

Суд протокольным определением отказал в удовлетворении данного ходатайства в связи с отсутствием оснований, предусмотренных ст. 51 АПК РФ.

Кроме того, представитель заявителя просил суд отложить рассмотрение дела.

Учитывая установленные ч. 1 ст. 210 АПК РФ сроки рассмотрения настоящего дела, суд протокольным определением отказал в удовлетворении заявленного ходатайства об отложении судебного заседания.

Выслушав участников процесса по существу спора, изучив материалы дела, суд установил следующее.

ФИО1 является собственником нежилых помещений №№ 8, 9, 11, пристройка по ул. Советская, 64, расположенных по ул. Советская, 64, лит. А5 города Липецка.

02.09.2016 ФИО1 обратилась в сетевую организацию с заявкой на присоединение по одному источнику электроснабжения энергопринимающих устройств с максимальной мощностью 50 кВт включительно (л.д. 92 т. 1).

13.03.2017 между АО «ЛГЭК» (сетевая организация) и ФИО1 (заявитель) был заключен договор № 700/17 об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям, по условиям которого сетевая организация принимает на себя обязательства по осуществлению технологического присоединения энергопринимающих устройств заявителя нежилых помещений № 8, № 11, № 9, помещение (Литер: А5), пристройка (Литер: а3), расположенных по адресу: <...> (далее - Договор, л.д. 100-101 т.1).

В пункте 4 Договора указано, что технические условия ТУ №Э1224/16 от 01.11.2016 являются неотъемлемой частью договора и приведены в приложении.

Согласно пункту 5 Договора срок выполнения мероприятий по технологическому присоединению составляет 360 дней со дня заключения настоящего договора.

В пункте 6 Договора зафиксировано, что сетевая организация обязуется надлежащим образом исполнить обязательства по настоящему договору, в том числе по выполнению возложенных на сетевую организацию мероприятий по технологическому присоединению (включая урегулирование отношений с иными лицами) до границ участка, на котором расположены присоединяемые энергопринимающие устройства заявителя, указанные в технических условиях.

В соответствии с техническими условиями ТУ №Э1224/16 от 01.11.2016 АО «ЛГЭК» обязуется: в ТП-5 заменить силовые трансформаторы мощностью 400 кВА на новые мощностью 630 кВА напряжением 6/0,4 кВ. Тип трансформаторов – определить проектом; от коммутационного аппарата № 1 в панели № 10 и коммутационного аппарата № 1 в панели № 7 РУ-0,4 кВ ТП-5 до границы земельного участка заявителя смонтировать ЛЭП-0,4 кВ. Параметры ЛЭП-0,4 кВ - определить проектом (пункты 10.1 и 10.2 Технических условий) (т. 1 л.д. 94).

13.07.2018 ФИО1, ссылаясь на бездействие сетевой организации, обратилась с жалобой в Управление Федеральной антимонопольной службы России по Липецкой области .

14.08.2017 заместителем руководителя Управления - начальником отдела защиты конкуренции УФАС по Липецкой области составлен протокол об административном правонарушении № 366-А-18 по ч.2 ст.9.21 КоАП РФ, согласно которому АО «ЛГЭК» не осуществило мероприятия, предусмотренные п.18 Правил №861 по технологическому присоединению нежилых помещений, в сроки, установленные п.16 данных Правил.

Постановлением № 366-А-18 от 02.10.2018 АО «ЛГЭК» привлечено к административной ответственности, предусмотренной ч.2 ст.9.21 КоАП РФ, назначено наказание в виде штрафа 600 000 руб. (л.д. 97-106 т.2).

Не согласившись с указанным постановлением, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления № 366-А-18 от 02.10.2018.

Согласно ч.1 ст.23.48 КоАП РФ, Федеральный антимонопольный орган, его территориальные органы рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных ст.9.21 КоАП РФ.

Частью 1 ст.9.21 КоАП РФ предусмотрено, что нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Согласно ч.2 ст.9.21 КоАП РФ, повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц – от шестисот тысяч до одного миллиона рублей.

Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного ст.9.21 КоАП РФ, заключается в несоблюдении или нарушении хозяйствующим субъектом правил подключения, присоединения к инфраструктурным сетям.

Субъектами административной ответственности могут быть хозяйствующие субъекты, осуществляющие хозяйственную деятельность посредством инфраструктурных сетей и подключающие потребителей оказываемых услуг для того, чтобы иметь возможность оказывать им услуги, а также их должностные лица.

В соответствии со статьей 3, частью 1 статьи 4 Федерального Закона от 17.08.1995 №147-ФЗ «О естественных монополиях», субъектом естественной монополии является хозяйствующий субъект; (юридическое лицо), занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии. Услуги по передаче электрической энергии отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

Согласно пункту 1 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 №35-ФЗ «Об электроэнергетике», технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и носит однократный характер.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 №861 утверждены «Правила технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям», которые регламентируют порядок и процедуру технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, существенные условия договора об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям, а также требования к выдаче технических условий (далее – Правила №861).

В соответствии с пунктом 3 Правил №861 сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению при условии соблюдения им настоящих Правил и наличии технической возможности технологического присоединения.

Указанным пунктом Правил технологического присоединения на Сетевую организацию возложена обязанность независимо от наличия или отсутствия технической возможности технологического присоединения на дату обращения, в том числе заявителя, указанного в пункте 14 настоящих Правил, обратившегося в сетевую организацию с заявкой на технологическое присоединение энергопринимающих устройств, заключить договор об осуществлении технологического присоединения, а также выполнить в отношении энергопринимающих устройств таких лиц мероприятия по технологическому присоединению.

С учетом характеристик, указанных в заявке об осуществлении технологического присоединения, заявитель относится к категории, указанной в пункте 14 Правил технологического присоединения.

Пунктом 7 Правил №861 установлена процедура технологического присоединения, включающая в себя подачу заявки юридическим или физическим лицом, которое имеет намерение осуществить технологическое присоединение; заключение договора; выполнение сторонами договора мероприятий, предусмотренных договором; получение разрешения органа федерального государственного энергетического надзора на допуск к эксплуатации объектов заявителя; осуществление сетевой организацией фактического присоединения объектов заявителя к электрическим сетям; фактический прием (подача) напряжения и мощности; составление акта об осуществлении технологического присоединения, акта разграничения границ балансовой принадлежности сторон, акта разграничения эксплуатационной ответственности сторон.

В соответствии с подпунктом «б» пункта 16 Правил №861, срок осуществления мероприятий по технологическому присоединению, который исчисляется со дня заключения договора, не может превышать: 4 месяца – для заявителей, максимальная мощность энергопринимающих устрой которых составляет до 670 кВт включительно; 1 год для заявителей, максимальная мощность энергопринимающих устройств которых составляет свыше 670 кВт, если более короткие сроки не предусмотрены соответствующей инвестиционной программой или соглашением сторон.

По смыслу приведенных положений установленный Правилами №861 срок для осуществления технологического присоединения является пресекательным, обязательным для соблюдения сетевой организацией. Такие ограничения направлены на обеспечение прав и законных интересов заинтересованных лиц как более слабой стороны в рассматриваемых правоотношениях.

Пунктом 18 Правил № 861 предусмотрено, что мероприятия по технологическому присоединению включают в себя:

а) подготовку, выдачу сетевой организацией технических условий и их согласование с системным оператором (субъектом оперативно-диспетчерского управления в технологически изолированных территориальных электроэнергетических системах), а в случае выдачи технических условий электростанцией - согласование их с системным оператором (субъектом оперативно-диспетчерского управления в технологически изолированных территориальных электроэнергетических системах) и со смежными сетевыми организациями;

б) разработку сетевой организацией проектной документации согласно обязательствам, предусмотренным техническими условиями;

в) разработку заявителем проектной документации в границах его земельного участка согласно обязательствам, предусмотренным техническими условиями, за исключением случаев, когда в соответствии с законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности разработка проектной документации не является обязательной;

г) выполнение технических условий заявителем и сетевой организацией, включая осуществление сетевой организацией мероприятий по подключению энергопринимающих устройств под действие аппаратуры противоаварийной и режимной автоматики в соответствии с техническими условиями;

д) проверку выполнения заявителем и сетевой организацией технических условий в соответствии с разделом IX настоящих Правил, а также допуск к эксплуатации установленного в процессе технологического присоединения прибора учета электрической энергии, включающий составление акта допуска прибора учета к эксплуатации в порядке, предусмотренном Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии;

е) осмотр (обследование) присоединяемых энергопринимающих устройств должностным лицом органа федерального государственного энергетического надзора при участии сетевой организации и собственника таких устройств, а также соответствующего субъекта оперативно-диспетчерского управления в случае, если технические условия подлежат в соответствии с настоящими Правилами согласованию с таким субъектом оперативно-диспетчерского управления (за исключением заявителей, указанных в пункте 12 настоящих Правил, в случае осуществления технологического присоединения их энергопринимающих устройств к электрическим сетям классом напряжения до 20 кВ включительно и заявителей, указанных в пунктах 12(1), 13 и 14 настоящих Правил), с выдачей заявителю акта осмотра электроустановки по форме, утверждаемой органом федерального государственного энергетического надзора;

ж) осуществление сетевой организацией фактического присоединения объектов заявителя к электрическим сетям и включение коммутационного аппарата (фиксация коммутационного аппарата в положении «включено»).

По окончании осуществления мероприятий по технологическому присоединению стороны составляют следующие документы: акт об осуществлении технологического присоединения; акт разграничения границ балансовой принадлежности сторон; акт разграничения эксплуатационной ответственности сторон (пункт 19 Правил № 861).

Таким образом, сетевая организация, заключив с потребителем договор, приняла на себя обязательства по исполнению условий данного договора в предусмотренный Правилами № 861 срок, а значит АО «ЛГЭК» в силу п. 3 Правил обязано было выполнить предусмотренные п. 18 Правил №861 мероприятия по технологическому присоединению нежилых помещений, в течение 360 дней с момента заключения договора, то есть не позднее 08.03.2018.

Однако мероприятия по технологическому присоединению энергопринимающих устройств нежилых помещений в установленные сроки не были осуществлены АО «ЛГЭК».

АО «ЛГЭК в обоснование заявленных требований указывает на бездействие самого заявителя по договору, а также на возражения собственника территории, по которой частично проходит кабельная трасса, против прокладки кабельной линии на его территории.

Данные доводы АО «ЛГЭК» подлежат отклонению, поскольку из содержания пункта 16 Правил № 861 следует, что срок, установленный для осуществления мероприятий по технологическому присоединению, который не может превышать 1 года и в рамках которого сетевой организацией должны быть произведены все необходимые согласования мест размещения объектов электроснабжения, получена исходно-разрешительная документация на строительство электросетевого хозяйства, проведена конкурсная процедура закупок, урегулированы отношения с третьими лицами, а также решены иные вопросы, носит императивный характер и изменению не подлежит.

Оснований для продления указанного срока Правила №861 не содержат.

В отношении бездействия ФИО1 судом установлено, что к обязанностям последнего договором от 13.03.2017, в частности, было отнесено надлежащее исполнение обязательства по настоящему договору, в том числе по выполнению возложенных на заявителя мероприятий по технологическому присоединению в пределах границ участка, на котором расположены присоединяемые энергопринимающие устройства заявителя, указанные в технических условиях; а после выполнения мероприятий по технологическому присоединению в пределах границ участка заявителя, предусмотренных техническими условиями, заявитель должен был уведомить сетевую организацию о выполнении технических условий.

Ссылка АО «ЛГЭК» на положения п.2 ст.328 Гражданского кодекса РФ подлежит отклонению, поскольку из условий договора от 13.03.2017 не усматривается встречности обязательств сторон этого договора и невозможности (как технической, так и правовой) исполнения обязательств АО «ЛГЭК» без предварительного исполнения обязательств со стороны ФИО1

Заявитель не доказал совершение им необходимых действий по выполнению мероприятий по технологическому присоединению объекта ФИО1 и ошибочно исчислял срок с даты получения уведомления от потребителя о выполнения им технических условий.

Материалами дела подтверждено наличие в действиях общества объективной стороны правонарушения, выразившегося в нарушении субъектом естественной монополии установленного порядка подключения (технологического присоединения) к электрическим сетям.

При рассмотрении административного дела УФАС установлено, что АО «ЛГЭК» является субъектом естественной монополии, оказывающим услуги по передаче электрической энергии по принадлежащему ему на законном основании объектам электросетевого хозяйства.

Данное обстоятельство заявителем не оспаривается.

Передача электрической энергии неразрывно связана с технологическим присоединением к электрическим сетям, мероприятия по технологическому присоединению к электрической сети осуществляется непосредственно с целью последующей передачи электрической энергии для потребителя (технологическое присоединение является составной частью единого технологического процесса по оказанию услуг по передаче электрической энергии). Возможность заключения договора на передачу электроэнергии обусловлена необходимостью заключения обязательного для сетевой организации договора на технологическое присоединение.

Технологическое присоединение не образует отдельного вида экономической деятельности, является нераздельной частью рынка передачи электрической энергии, в связи с чем не составляет самостоятельного товарного рынка.

Как следует из материалов дела общество привлечено административным органом по ч.2 ст. 9.21 КоАП РФ за повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи.

Исходя из положений п.2 ч.1 ст.4.3 КоАП РФ, повторным признается, совершение однородного административного правонарушения, то есть совершение административного правонарушения в период, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию в соответствии со статьей 4.6 КоАП РФ за совершение однородного административного правонарушения.

Лицо, которому назначено административное наказание за совершение административного правонарушения, считается подвергнутым данному наказанию со дня вступления в законную силу постановления о назначении административного наказания до истечения одного года со дня окончания исполнения данного постановления (ст.4.6 КоАП РФ).

Материалами административного дела подтверждается, что общество в течение года привлекалось к административной ответственности по ч.1 ст.9.21 КоАП РФ: постановление Липецкого УФАС России от 12.04.2018 по делу об административном правонарушении № 132-А-18 (штраф оплачен 06.06.2018, 06.07.2018, 07.08.2018), постановление Липецкого УФАС России от 14.05.2018 по делу об административном правонарушении № 264-А-18 (штраф оплачен частично 16.07.2018), постановление Липецкого УФАС России от 21.06.2018 по делу об административном правонарушении № 296-А-18 (штраф оплачен частично 06.08.2018).

Указанные постановления вступили в законную силу и не обжаловались в суде, что не оспаривалось заявителем.

Таким образом, квалификация повторности неправомерных действий (бездействия) АО «ЛГЭК» по ч.2 ст.9.21 КоАП РФ является обоснованной.

Учитывая изложенное, суд считает доказанным событие административного правонарушения, предусмотренного диспозицией ч.2 ст.9.21 КоАП РФ, вины общества в его совершении и состава вмененного в вину обществу оспариваемым постановлением административного правонарушения.

Постановление вынесено в пределах срока давности, установленного ст.4.5 КоАП РФ.

Административное наказание назначено в минимальном размере санкции, предусмотренной для юридических лиц ч.2 ст.9.21 КоАП РФ. Назначение наказание обществу в виде штрафа в размере 600 000 рублей отвечает признакам разумности и справедливости, соответствует тяжести совершенного правонарушения и обеспечивает достижение целей административного наказания, предусмотренных ч.1 ст.3.1 КоАП РФ.

При таких обстоятельствах, суд считает, что не имеется оснований для признания незаконным постановления от 02.10.2018 о наложении на общество штрафа в размере 600 000 руб. по делу № 366-А-18.

Арбитражный суд также считает, что в данном деле отсутствуют основания для оценки совершенного обществом административного правонарушения в качестве малозначительного.

В соответствии со ст. 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющего существенной угрозы охраняемым общественным правоотношениям.

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 18 постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

В пункте 18.1 постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» указано, что при квалификации административного правонарушения в качестве малозначительного судам надлежит учитывать, что статья 2.9 КоАП РФ не содержит оговорок о ее неприменении к каким-либо составам правонарушений, предусмотренным КоАП РФ. Возможность или невозможность квалификации деяния в качестве малозначительного не может быть установлена абстрактно, исходя из сформулированной в КоАП РФ конструкции состава административного правонарушения, за совершение которого установлена ответственность. Так, не может быть отказано в квалификации административного правонарушения в качестве малозначительного только на том основании, что в соответствующей статье Особенной части КоАП РФ ответственность определена за неисполнение какой-либо обязанности и не ставится в зависимость от наступления каких- либо последствий.

Таким образом, с учетом разъяснений Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, оценка любого административного правонарушения как малозначительного возможна только в исключительных случаях и при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. При этом применение положений ст. 2.9 КоАП РФ является правом, а не обязанностью должностного лица или суда и осуществляется с учетом конкретных обстоятельств дела.

С учетом изложенного, исходя из характера нарушения и степени его общественной опасности, с учетом баланса публичных и частных интересов, суд считает, что совершенное обществом административное правонарушение в сфере деятельности субъекта естественной монополии не может быть квалифицировано как малозначительное.

Основания для применения положения статьи 2.9 Кодекса РФ об административных правонарушениях отсутствуют, поскольку каких-либо исключительных обстоятельств в рассматриваемой ситуации судом не установлено.

В связи с этим, оценив обстоятельства дела в их совокупности, учитывая правовую позицию Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, установленные фактические обстоятельства, характер выявленных нарушений обязательных требований, арбитражный суд считает, что отсутствуют основания, предусмотренные ст.2.9 КоАП РФ, для освобождения общества от административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.9.21 КоАП РФ.

При названных обстоятельствах заявление АО «ЛГЭК» не подлежит удовлетворению.

Согласно ч.4 ст.208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь статьями 207, 211, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение суда может быть обжаловано в десятидневный срок со дня его принятия в Девятнадцатый Арбитражный апелляционный суд (г.Воронеж) через Арбитражный суд Липецкой области.


Судья О.А.Дегоева