Решение от 19 сентября 2023 г. по делу № А60-28562/2023

АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4,

www.ekaterinburg.arbitr.ru e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru


Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А60-28562/2023
19 сентября 2023 года
г. Екатеринбург


Резолютивная часть решения объявлена 12 сентября 2023 года

Полный текст решения изготовлен 19 сентября 2023 года


Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи С.А. Головиной при ведении протокола судебного заседания помощником судьи А.Ю. Зелениной рассмотрел в судебном заседании дело №А60-28562/2023 по заявлению Администрации города Екатеринбурга (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о признании незаконным решения №066/10/15-3877/2023 от 15.05.2023 года,

при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: ИП ФИО1, Уполномоченный по защите прав предпринимателей в Свердловской области, ООО «Инмарко - Трейд», ИП ФИО2, Фабрика торгового оборудования «Негоциант», ООО УК «Быстробар», ООО «ГК Урал - Март», АО «Ирбитский молочный завод», ООО «Хладокомбинат № 3», ООО «Талицкое молоко»,


в судебном заседании приняли участие

от заинтересованного лица: ФИО3, представитель по доверенности № 273 от 03.04.2023, удостоверение.

Представители иных лиц, участвующих в деле, в судебное заседание не явились, о времени и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично - путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Свердловской области по веб-адресу https://rad.arbitr.ru.

Процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов составу суда, помощнику не заявлено.


Администрация города Екатеринбурга обратилась в суд с заявлением к Управлению федеральной антимонопольной службы по Свердловской области о признании незаконным решения №066/10/15-3877/2023 от 15.05.2023 г..

Определением суда от 30.05.2023 заявление принято к производству, назначено предварительное судебное заседание.

26.06.2023 в суд в электронном виде от заинтересованного лица поступил отзыв на заявление, просит отказать в удовлетворении заявленных требований. Данный отзыв приобщен судом к материалам дела в порядке ст. 75 АПК РФ.

Также, от заинтересованного лица поступила копия материалов по делу №066/10/15-3877/2023 от 15.05.2023. Документы приобщены к материалам дела в порядке ст. 75 АПК РФ.

В судебном заседании 28.06.2023 от заинтересованного лица поступило ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора ИП ФИО1, Уполномоченный по защите прав предпринимателей в Свердловской области, ООО «Инмарко - Трейд», ИП ФИО2, Фабрику торгового оборудования «Негоциант», ООО УК «Быстробар», ООО «ГК Урал - Март», АО «Ирбитский молочный завод», ООО «Хладокомбинат № 3», ООО «Талицкое молоко». Ходатайство судом рассмотрено, признано обоснованным, удовлетворено на основании ст. 51 АПК РФ.

Определением суда от 28.06.2023 судебное разбирательство назначено на 26.07.2023.

21.07.2023 в суд в электронном виде от ИП ФИО1 поступил отзыв, в удовлетворении заявленных требований просит отказать.

Данный отзыв приобщен судом к материалам дела.

25.07.2023 в суд в электронном виде от Уполномоченного по защите прав предпринимателей в Свердловской области поступил отзыв, просит рассмотрение заявление в отсутствие представителя.

Данный отзыв приобщен судом к материалам дела. Ходатайство о рассмотрении заявления в отсутствие судом рассмотрено, удовлетворено.

Также в суд в электронном виде от ООО «ГК Урал - Март» поступил отзыв, просит рассмотрение заявление в отсутствие представителя.

Данный отзыв приобщен судом к материалам дела. Ходатайство о рассмотрении заявления в отсутствие судом рассмотрено, удовлетворено.

В судебном заседании 26.07.2023 от заинтересованного лица поступил отзыв, в удовлетворении заявленных требований просит отказать.

Данный отзыв с приложенными документами приобщен судом к материалам дела.

Также заинтересованным лицом представлена информация от Администрации г. Екатеринбурга о выполнении Предписания по делу №066/01/15-3877/2023 от 23.06.2023 б/н, которая приобщена судом к материалам дела.

Согласно ч. 1 ст. 158 АПК РФ арбитражный суд откладывает судебное разбирательство в случаях, предусмотренных данным Кодексом, а также в случае неявки в судебное заседание лица, участвующего в деле, если в отношении этого лица у суда отсутствуют сведения об извещении его о времени и месте судебного разбирательства.

Поскольку у суда отсутствуют доказательства надлежащего извещения третьих лиц ООО «Инмарко - Трейд», Фабрика торгового оборудования «Негоциант» ООО УК «Быстробар», суд откладывает судебное заседание.

Определением суда от 26.07.2023 судебное разбирательство отложено на 12.09.2023.

Заинтересованное лицо против удовлетворения требований возражает по изложенным в отзыве основаниям.

Рассмотрев материалы дела, суд



УСТАНОВИЛ:

Как следует из материалов дела, Управлением Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (далее - УФАС, антимонопольный орган) рассмотрено заявление ИП ФИО1. о том, что Постановлением Администрации города Екатеринбурга от 14.10.2020 № 2027 утверждены требования, предъявляемые к внешнему виду нестационарных торговых объектов, размещаемых на территории муниципального образования «город Екатеринбург», которым фактически вводится запрет на ведение бизнеса в г. Екатеринбурге, касающийся сезонных летних продаж в формате нестационарной торговли с использованием передвижных низкотемпературных прилавков.

Решением УФАС от 15.05.2023 заявление признано обоснованным (п. 1 решения). Администрации города Екатеринбурга выдано предписание в срок до 23.06.2023 принять все зависящие меры по исключению требований к внешнему виду нестационарной торговой конструкции в виде тележки из таблицы № 2 требований и рис. 15 приложения к требованиями Постановления № 2027 (п. 2 решения).

Заявитель считает, что вынесенное решение и предписание антимонопольного органа №066/10/15-3877/2023 от 15.05.2023 являются незаконными и необоснованными, нарушающими публичные интересы муниципального образования «город Екатеринбург» в сфере регулирования внешнего вида нестационарных торговых объектов, в связи с чем обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В соответствии с ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 2 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

По смыслу статей 200 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для удовлетворения требования заявителя о признании недействительным ненормативного правового акта, незаконными действий (бездействия) необходимо наличие в совокупности двух условий: несоответствие оспариваемого акта, действий (бездействия) нормам действующего законодательства и нарушение ими прав и законных интересов заявителя.

Отношения, возникающие между органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами в связи с организацией и осуществлением торговой деятельности, в силу ч. 3 ст. 1 Закона о торговой деятельности регулируются данным законом.

Согласно п. 2 ст. 1 Закона о торговой деятельности его целями являются:

1) обеспечение единства экономического пространства в Российской Федерации путем установления требований к организации и осуществлению торговой деятельности;

2) развитие торговой деятельности в целях удовлетворения потребностей отраслей экономики в произведенной продукции, обеспечения доступности товаров для населения, формирования конкурентной среды, поддержки российских производителей товаров;

3) обеспечение соблюдения прав и законных интересов юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, осуществляющих торговую деятельность, юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, осуществляющих поставки производимых или закупаемых товаров, предназначенных для использования их в предпринимательской деятельности, в том числе для продажи или перепродажи, баланса экономических интересов указанных хозяйствующих субъектов, а также обеспечение при этом соблюдения прав и законных интересов населения.

Органам местного самоуправления в абз. 1 п. 6 Распоряжения Правительства РФ от 02.09.2021 № 2424-р рекомендовано в срок до 31.12.2024 обеспечить реализацию мероприятий, направленных на увеличение количества нестационарных и мобильных торговых объектов, и торговых мест под них, а в пп. 14 п. 3 Национального плана ("дорожной карты") развития конкуренции в РФ на 2021 - 2025 годы предусмотрено увеличение количества НТО и торговых мест под них не менее чем на 10 % к 2025 году по отношению к 2020 году. Также органам местного самоуправления п. 1 Распоряжения Правительства РФ от 30.01.2021 N 208-р рекомендовано:

а) оказывать содействие в получении юридическими и физическими лицами необходимого количества мест размещения НТО и объектов для осуществления развозной торговли, торговых мест на ярмарках и розничных рынках;

б) продлевать договоры на размещение НТО и объектов для осуществления развозной торговли без проведения торгов;

в) обеспечить максимальную доступность торговых объектов для населения, увеличение ассортимента и разнообразия товаров, предлагаемых к реализации юридическими и физическими лицами;

г) содействовать открытию юридическими и физическими лицами новых торговых объектов всех форм торговли, обращая особое внимание на необходимость увеличения количества ярмарок, розничных рынков, торговых мест на них, мест размещения НТО и объектов для осуществления развозной торговли, а также предоставления компенсационных мест для размещения таких торговых объектов;

д) обеспечить крестьянским (фермерским) хозяйствам, а также гражданам, ведущим личное подсобное хозяйство, занимающимся садоводством, огородничеством, осуществляющим заготовку пищевых лесных ресурсов, возможность реализации указанной продукции в местах с высокой проходимостью, специально отведенных органами местного самоуправления, в том числе с использованием объектов для осуществления развозной торговли, для чего обеспечить выделение необходимого количества мест для осуществления торговли;

е) обеспечить развитие розничных и оптовых рынков как важнейшей инфраструктуры малого торгового и производственного бизнеса, устранив излишнее администрирование их деятельности, в том числе ограничения по ассортименту реализуемой продукции.

В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 4 Закона о торговой деятельности государственное регулирование торговой деятельности осуществляется посредством антимонопольного регулирования в этой области.

Антимонопольные требования к органам местного самоуправления в области регулирования торговой деятельности установлены ст. 15 Закона о торговой деятельности, согласно которой им запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к установлению на товарном рынке правил осуществления торговой деятельности, отличающихся от аналогичных правил, установленных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ.

В соответствии с абз. 1 и 2 п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 04.03.2021 № 2 наличие в законах, имеющих цели, предмет и сферу действия, отличные от целей, предмета и сферы действия Закона о защите конкуренции, отдельных положений, которые направлены на обеспечение конкуренции, либо положений, соблюдение которых находится в сфере полномочий по контролю за соблюдением антимонопольных требований, не означает, что соответствующий нормативный правовой акт как таковой относится к законодательству, регулирующему отношения в сфере защиты конкуренции.

В частности, Закон о торговой деятельности имеет более широкий предмет регулирования, чем Закон о защите конкуренции, однако в части тех норм, которые направлены на обеспечение единства экономического пространства в РФ посредством установления требований к организации и осуществлению торговой деятельности, развития торговой деятельности с учетом антимонопольных требований в целях удовлетворения потребностей отраслей экономики в произведенной продукции, обеспечения доступности товаров для населения, формирования конкурентной среды, может быть отнесен к актам антимонопольного законодательства (ч. ч. 2 и 3 ст. 1 Закона о торговой деятельности).

Правовое регулирование отношений в области торговой деятельности согласно п. 1 ст. 3 Закона о торговле осуществляется ГК РФ, Законом о торговой деятельности, Законом РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей», другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами РФ, законами субъектов РФ, иными нормативными правовыми актами субъектов РФ и муниципальными правовыми актами.

В ст. 2 Закона о торговой деятельности под торговым объектом понимается здание или часть здания, строение или часть строения, сооружение или часть сооружения, специально оснащенные оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров (п. 4); под НТО - торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от наличия или отсутствия подключения (технологического присоединения) к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение (п. 6).

Согласно ч. 1 и ч. 3 ст. 10 Закона о торговой деятельности размещение НТО на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения НТО, которая разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта РФ.

Порядок разработки и утверждения схем размещения НТО в муниципальных образованиях, расположенных на территории Свердловской области, утвержден Постановлением Правительства Свердловской области от 27.04.2017 № 295-ПП (далее – Порядок № 295-ПП).

Порядок размещения НТО на территории Свердловской области (утв. Постановлением Правительства Свердловской области от 14.03.2019 № 164-ПП, далее-Порядок № 164-ПП), согласно п. 5, п. 6 и пп. 1 п. 16 которого размещение НТО осуществляется в местах, определенных схемами размещения НТО в муниципальных образованиях, расположенных на территории Свердловской области (далее - схема). Размещение НТО осуществляется на основании договора, предусматривающего размещение НТО в определенном схемой месте, заключаемого в соответствии с законодательством РФ и законодательством Свердловской области. Муниципальные нормативные правовые акты, устанавливающие условия размещения НТО в муниципальных образованиях, расположенных на территории Свердловской области, должны содержать требования к внешнему виду НТО;

Решением Екатеринбургской городской Думы от 17.03.2020 N 7/32:

1) утверждено Положение «Об условиях размещения НТО на территории муниципального образования «город Екатеринбург» (далее – Положение N 7/32), согласно п. 5 которого требования к внешнему виду НТО устанавливаются правовым актом Администрации города Екатеринбурга;

2) Администрации города Екатеринбурга предложено разработать и принять акт, устанавливающий требования к внешнему виду НТО на территории муниципального образования "город Екатеринбург".

Постановлением Администрации города Екатеринбурга от 14.10.2020 № 2027 утверждены Требования, предъявляемые к внешнему виду НТО, размещаемых на территории МО «город Екатеринбург» (далее - Требования № 2027), согласно п. 2 которых понятия типов и видов НТО используются в настоящих Требованиях в значениях, определенных Порядком № 295-ПП.

В соответствии с пп. 1 п. 4 Порядка № 295-ПП для целей настоящего Порядка используются основные понятия, предусмотренные Национальным стандартом Российской Федерации ГОСТ Р 51303-2013 "Торговля. Термины и определения".

Указанный стандарт используется в качестве ссылочного в ГОСТ Р 51773-2009. Национальный стандарт Российской Федерации. Услуги торговли. Классификация предприятий торговли" и в ГОСТ Р 54608-2011. Национальный стандарт Российской Федерации. Услуги торговли. Общие требования к объектам мелкорозничной торговли".

В таблице, приведенной ниже, согласно ГОСТов приведена совокупность видов торговой деятельности и видов и типов торговых объектов:

ГОСТ Р 51303-2013

ГОСТ Р 51773-2009

НТО

НТО

Торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от наличия или отсутствия подключения (технологического присоединения) к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение.


Павильоны, киоски, палатки, торговые автоматы и иные временные торговые объекты.

Нестационарная торговая сеть – торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также объекты организации торговли, не относящиеся к стационарной торговой сети.


Мелкорозничная торговля – разновидность розничной торговли, связанная с реализацией товаров ограниченного ассортимента в нестационарных торговых объектах и по месту нахождения покупателей через передвижные средства развозной и разносной торговли.


Разносная торговля

Разносная торговля

Форма мелкорозничной торговли, осуществляема вне стационарной торговой сети путем непосредственного контакта продавца с покупателем в организациях, на транспорте, на дому или на улице.

К разносной торговле относят торговлю с рук, ручных тележек, через прилавки, из корзин и иных специальных приспособлений для демонстрации, удобства переноски и продажи товаров.


Торговля товарами, осуществляемая вне стационарного торгового объекта при посещении покупателей в месте их нахождения (на транспорте, на дому, на улице, по месту работы и учебы).

Разносная торговля осуществляется с лотков, прилавков, тележек, корзин и с помощью иных специальных приспособлений.

Торговая тележка

Тележка

НТО, представляющий собой оснащенную колесным механизмом конструкцию на одно рабочее место и предназначенный для перемещения и продажи штучных товаров в потребительской упаковке.

Передвижной торговый объект, осуществляющий разносную торговлю, оснащенный колесным механизмом для перемещения товаров и используемый для продажи штучных товаров.

Согласно п. 4.1 и п. 4.1.6.3 ГОСТ Р 54608-2011. Национальный стандарт РФ. Услуги торговли. Общие требования к объектам мелкорозничной торговли (утв. Приказом Росстандарта от 08.12.2011 N 742-ст) к объектам мелкорозничной торговли относят НТО, предназначенные и используемые для выкладки (демонстрации) товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров. Объекты мелкорозничной торговли классифицируют на павильоны, киоски, торговые автоматы, бахчевые развалы, елочные базары, передвижные (мобильные) и др. сооружения. К передвижным мобильным сооружениям относят объекты развозной и разносной торговли, в том числе: автомагазины (автолавки, автоприцепы, автофургоны), автоцистерны, ручные тележки, торговые палатки, лотки, корзины и иные специальные приспособления. Ручные тележки представляют собой передвижные торговые объекты для осуществления разносной торговли, оснащенные колесным механизмом для перемещения товаров и используемые для продажи штучных и фасованных товаров. Для продажи мороженого и охлажденных напитков используют ручные тележки, оснащенные холодильным оборудованием, для продажи горячих изделий - ручные тележки, оснащенные изотермическими или подогреваемыми емкостями. На автолавках, автоприцепах, автоцистернах, тележках, лотках, развалах должна быть четкая надпись или трафарет, указывающие на их принадлежность.

Планировка и конструктивное исполнение объектов мелкорозничной торговли должны обеспечивать требуемые условия приема, хранения и отпуска товаров.

Также понятие "лоток" дано в Письме МВЭС России от 23.04.1997 N 21-96. Это выносные столики, которые либо убираются по окончании торговли, либо устанавливаются на определенный период (как правило, в весенне-летний) вблизи торговых организаций, на улицах городов, в парках, при проведении зрелищных, спортивных и других мероприятий. При этом лотки могут быть оборудованы для удобства продавца и защиты товара от атмосферных воздействий навесами, зонтиками, металлическими каркасами, обтянутыми парусиной, и т.п.

При этом торговля с лотка может относиться к мелкорозничной торговле - продаже продовольственных и непродовольственных товаров несложного ассортимента через стационарную и передвижную мелкорозничную торговую сеть (Письмо Роскомторга от 28.04.1994 N 1-574/38-9).

Согласно п.п. 10, 3, 5, 7 и 6 Требований № 2027 требования к внешнему виду передвижных (мобильных) НТО, торговых автоматов не предъявляются. В приложении к Требованиям № 2027 приведены изображения внешнего вида и параметры типовых модулей НТО (киосков, павильонов, торговых галерей) на рисунках 1 – 11, торговой палатки на рисунках 12, 13, а НТО временного размещения (елочный базар, бахчевой развал) на рисунках 16 – 19, НТК - на рисунках 14, 15.

Как следует из определения Конституционного суда РФ от 16.01.2018 № 10-О согласно ст. 8 Закона о торговой деятельности, хозяйствующие субъекты (юридические лица и индивидуальные предприниматели) вправе, за исключением установленных федеральным законом случаев, самостоятельно определять, в частности, вид торговли (оптовая и (или) розничная торговля); форму торговли (в стационарных торговых объектах, вне стационарных торговых объектов, в том числе на ярмарках, выставках, развозная торговля, разносная торговля, дистанционный способ продажи товаров, продажа товаров с использованием автоматов и иные формы торговли); способ торговли (с использованием торговых объектов и (или) без использования торговых объектов); тип торгового объекта, используемого для осуществления торговой деятельности (стационарный торговый объект и (или) нестационарный торговый объект); цены на продаваемые товары; иные порядок и условия осуществления торговой деятельности (пункты 1,2,3,5,8 и 11 ч. 2).

Согласно п. 7 Правил продажи товаров по договору розничной купли – продажи (утв. Постановлением Правительства РФ от 31.12.2020 N 2463) при осуществлении розничной торговли в месте нахождения потребителя вне торговых объектов путем непосредственного ознакомления потребителя с товаром (на дому, по месту работы и учебы, на транспорте, на улице и в иных местах) не допускается продажа продовольственных товаров без потребительской упаковки, а также лекарственных препаратов, медицинских изделий, ювелирных и других изделий из драгоценных металлов и (или) драгоценных камней.

Под торговой тележкой в абз. 16 пп. 1 п. 4 Порядка N 295-ПП (в ред. от 22.11.2017 N 859-ПП) понимался НТО, представляющий собой оснащенную колесным механизмом конструкцию на одно рабочее место и предназначенный для перемещения и продажи штучных товаров в потребительской упаковке.

При этом Решением Свердловского областного суда от 15.02.2019 по делу № 3а-24/2019 установлено, что тележка подпадает под понятие торгового объекта, обеспечивающего осуществление разносной торговли. В связи с чем, абз. 16 пп. 1 п. 4 Порядка № 295-ПП (в ред. от 22.11.2017 N 859-ПП) признан недействующим с момента вступления в силу данного решения как не соответствующий нормативным правовым актам, имеющим большую юридическую силу.

Затем, п. 2 Постановления Правительства Свердловской области от 01.08.2019 N 453-ПП этот же абз. 16 пп. 1 п. 4 Порядка № 295-ПП (в ред. от 22.11.2017 N 859-ПП) признан утратившим силу, и введено понятие – НТК, под которой в абз. 6 пп. 2 п. 4 Порядка N 295-ПП (в ред. от 01.08.2019 N 453-ПП) стало пониматься НТО временного размещения сроком до 180 дней в году, представляющий собой легко устанавливаемое оборудование либо легко устанавливаемую сборно-разборную конструкцию, рассчитанный на одно рабочее место и предназначенный для торговли жидкими товарами в розлив либо для продажи штучных товаров в потребительской упаковке.

Таким образом, требования к внешнему виду и параметрам НТО, типы и виды которых указаны в п. 4 Порядка № 295-ПП выгладят следующим образом:

Порядок N 295-ПП

Приложение к Требованиям N 2027

в ред. от 22.11.2017

N 859-ПП

в ред. от 01.08.2019

N 453-ПП

1. НТО постоянного размещения:


павильон;

рис. 1 - 11

киоск;

торговая галерея;

торговый автомат (вендинговый автомат);

не предъявляются


торговая палатка;

рис. 12 - 13

2. НТО временного размещения:


бахчевой развал;

рис. 16 - 19

елочный базар;


нестационарная торговая конструкция;

рис. 14 - 15

3. Передвижные (мобильные) НТО:


автомагазин (торговый автофургон, автолавка);

не предъявляются

автоцистерна;

торговая палатка;



торговая тележка;

В свою очередь согласно ч.ч. 2, 3 ст. 216 КАС РФ последствием признания нормативного правового акта не действующим полностью или в части, является невозможность применения также и нормативных правовых актов, которые имеют меньшую юридическую силу и воспроизводят содержание нормативного правового акта, признанного не действующим полностью или в части, либо на нем основаны и из него вытекают. Решение суда о признании нормативного правового акта не действующим полностью или в части не может быть преодолено повторным принятием такого же акта.

Согласно п. 1 Требований № 2027 они разработаны во исполнение Закона о торговой деятельности, Порядка № 164-ПП и Положения N 7/32.

В силу п. 6 Порядка № 295-ПП и пп. 5 п. 3 Порядка № 164-ПП они не распространяются на отношения, связанные с осуществлением разносной торговли, следовательно, понятием НТК в силу ст. 216 КАС РФ не может охватываться ручная тележка, являющаяся передвижным торговым объектом для осуществления разносной торговли.

Однако, в таблице № 2 Требований № 2027 и на рисунке 15 Приложения к ним в качестве НТК указана именно тележка.

Администрация города Екатеринбурга, не соглашаясь с выводами Свердловского УФАС России, ссылается на то, что объект, изображенный на рисунке 15 Приложения к Требованиям № 2027 является НТК и к ручной тележке отношения не имеет в силу того, что «колесо» является декоративным элементом НТК, подвижным колесным механизмом не является.

При этом из пояснений Администрации, изложенных в письме (от 24.10.2022 вх. № 10517/22) следует, что колесный механизм в НТК необходим для удобства ее перемещения исключительно к месту ее размещения. Согласно писем заместителя Главы Екатеринбурга, а также начальника Департамента Архитектуры (исх. № 0132/01-33/4292 от 10.10.2022, исх. № 21.11-24/3717 от 07.10.2022), представленных к пояснительной записке № 4 ИП ФИО1 от 31.01.2023 следует, что колеса в НТК предназначены для удобства ее перемещения.

Вместе с тем, Комиссией Свердловского УФАС России в приведенной ниже таблице установлены и перечислены существенные признаки ручной и торговой тележек, НТК и лотка:


пп/н

ТЕЛЕЖКА

НТК

Лоток

ручная

торговая

11

Продажа штучных и фасованных (в потребительской упаковке) товаров

22


Передвижные (мобильные) объекты – оснащенные колесным механизмом для перемещения

Легко устанавливаемое оборудование (сборно-разборная конструкция)

33


На одно рабочее место

44


Временного размещения сроком до 180 дней


Уполномоченный по защите прав предпринимателей в Свердловской области также придерживается позиции об исключении рис. 14-15 Требований № 2027, так как на рисунках изображена ручная тележка, которая является передвижным торговым объектом для осуществления разносной торговли.

На рисунках 14 и 15 Приложения Требований № 2027 определено, что НТК для продажи мороженого должна состоять из тележки и зонта, при этом обозначен ее внешний вид, размеры и цветовое решение.

Более того, письмом Администрации города Екатеринбурга (исх. № 0132/01-33/4292 от 10.10.2022), направленным в адрес ИП ФИО2, а также Служебной запиской Комитета по товарному рынку Администрации города Екатеринбурга (исх. № 1092/51/29.1-12 от 25.07.2022), направленной в адрес Администрации Ленинского района города Екатеринбурга, подтверждается тот факт, что Требования № 2027 установлены к внешнему виду НТК, у которых предусмотрено размещение колесного механизма для удобства ее перемещения, а также соблюдение хозяйствующим субъектом указанных требований, которые являлись одним из условий аукционной документации при заключении договоров, предусматривающих размещение НТК.

В свою очередь, Администрацией Ленинского района в адрес ИП ФИО2 направлены:

- Письмо (исх. № 65.19-20/002/1803 от 23.08.2022) о принятии мер по приведению НТО в соответствии с Требованиями № 2027;

- Уведомление (исх. № 65.19-20/002/1937 от 06.09.2022) о расторжении договоров от 01.06.2021 № 13-2021/ЛС и от 01.06.2021 № 14-2021/ЛС в виду не соблюдения ИП ФИО2 условий аукционной документации при заключении договоров на размещение НТО, поскольку одним из условий являлось соблюдение Требований № 2027.

Однако в последующем, в ответ на обращение ИП ФИО2 (б/н от 15.09.2022) Администрацией Ленинского района направлено письмо (исх. № 65.22-01/2570 от 27.09.2022) о признании недействительным Уведомления о расторжении договоров на размещение НТО в одностороннем порядке от 06.09.2022 № 65.19-20/002/1937, поскольку ФИО2 приостановила свою деятельность в связи с приведением объектов в соответствии с Требованиями № 2027.

При этом, используемый ИП ФИО2 объект с очевидностью является ручной тележкой.

Привлеченное в качестве заинтересованного лица ООО «Инмарко-Трейд» сообщило, что оборудование, поставляемое ИП ФИО2 на основании договора поставки от 01.01.2012 № ИТ/10-01.0112/1879, согласно техническому заданию, является тележкой.

Название: телега «Инмарко» универсальная;

Основные технические данные:

1. Основание тележки раздвижное, что позволяет устанавливать три внутренних размера, для трех типов морозильных ларей (1540 мм, 1350мм и 1135 мм).

2. Каждая из двух ручек, снабжена поворотным удлинителем, это дает возможность использовать один тип маркизы (для 500л.). Удлинители не съемные. Высота ручки – 700 мм. Высота ручки от пола – 900 мм.

3. При установке рамы тележки в максимальный размер № 1, возможна установка маркизы в двух положениях – по краю и в центре.

4. Фиксация основания при установке в необходимый размер, а также фиксация маркизы к тележке осуществляется оцинкованными винтами с металлическим наконечником.

5. Основание тележки дополнительно усиленно поперечными прожилинами, изготовленными из стальной профильной трубы.

6. Грузоподъемность тележки ограниченна колесными опорами и составляет – 500 кг.

7. Колеса O125 мм. В комплекте 2 не поворотных, одно поворотное и одно поворотное с тормозом.

8. Покраска порошковая.

9. Металлическая шильда с маркировкой

Комиссией Свердловского УФАС России также посредством информационно - телекоммуникационной сети «Интернет» сделана подборка, в которой из различных источников приведены рисунки по запросу «Тележка для торговли…» (стр. 12-15 решения Свердловского УФАС России).

При изложенных обстоятельствах, доводы Администрации о том, что объект, изображенный на рисунке Требований № 2027 является НТК, а не тележкой не основаны на каких-либо объективных доказательствах.

Согласно Определению Конституционного суда РФ от 16.01.2018 № 10-О разносная торговля является одной из самостоятельных форм торговли, которая осуществляется юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями путем продажи товаров непосредственно по месту нахождения (пребывания) потенциальных покупателей без использования торговых - как стационарных, так и нестационарных - объектов. Именно такое понимание разносной торговли находит подтверждение и в других законодательных и подзаконных нормативных актах. Так, НК РФ определяет разносную торговлю в качестве вида розничной торговли, осуществляемой вне стационарной розничной сети путем непосредственного контакта продавца с покупателем в организациях, на транспорте, на дому или на улице, относя к ней торговлю с рук, лотков, из корзин и ручных тележек (абз. 18 ст. 346.27). Соответственно, на хозяйствующих субъектов, занимающихся разносной торговлей, не распространяются предусмотренные ст. 10 Закона о торговой деятельности требования, касающиеся схем размещения НТО, в том числе подвижных (мобильных), на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности. Что, в свою очередь, исключает интерпретацию правового режима данной формы торговой деятельности как подразумевающего возможность ее осуществления лишь в местах, включенных органами местного самоуправления в такие схемы. Принимая во внимание нормативное содержание положений Закона о торговой деятельности это означает недопустимость распространения на сферу разносной торговли утверждаемых органами местного самоуправления схем размещения НТО на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, равно как и запрета ими данной формы торговли на территории своих муниципальных образований.

Исходя из норм пп. 6 п. 1 ст. 39.33 и ст. 39.6 ЗК РФ использование земель или земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, за исключением земельных участков, предоставленных гражданам или юридическим лицам, может осуществляться без предоставления земельных участков и установления сервитута, публичного сервитута как в случае размещения НТО, рекламных конструкций, так и иных объектов, виды которых устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В соответствии с п. 1 ст. 39.36 ЗК РФ размещение НТО на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании схемы размещения НТО в соответствии с Законом о торговой деятельности. Тогда как в соответствии с п. 3 ст. 39.36 ЗК РФ, п. 3 Положения о порядке и условиях размещения объектов, виды которых устанавливаются Правительством РФ, на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности без предоставления земельных участков и установления сервитутов, публичных сервитутов (утв. Постановлением Правительства Свердловской области от 26.08.2021 № 543-ПП, далее – Порядок № 543-ПП) размещение таких объектов осуществляется на основании разрешения на использование земель, находящихся или муниципальной собственности, земельного участка или части земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности (далее – разрешение), в границах земельного участка, использование которого предусмотрено разрешением, либо в границах, определенных схемой границ предполагаемых к использованию земель или части земельного участка на кадастровом плане территории, прилагаемой к разрешению, с указанием координат характерных точек границ территории, в случае если планируется использовать земли или часть земельного участка.

Постановлением Правительства РФ от 03.12.2014 N 1300 на основании п. 3 ст. 39.36 ЗК РФ утвержден Перечень видов объектов, размещение которых может осуществляться на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, без предоставления земельных участков и установления сервитутов (далее – Перечень № 1300). В данный Перечень включены НТО для организации обслуживания зон отдыха населения, для размещения которых не требуется разрешения на строительство (пункт 19), в том числе на пляжных территориях в прибрежных защитных полосах водных объектов (теневые навесы, аэрарии, солярии, кабинки для переодевания, душевые кабинки, временные павильоны и киоски, туалеты, питьевые фонтанчики и другое оборудование, в том числе для санитарной очистки территории, пункты проката инвентаря, медицинские пункты первой помощи, площадки или поляны для пикников, танцевальные, спортивные и детские игровые площадки и городки).

В силу п. 4 Порядка № 543-ПП разрешение выдается федеральным органом исполнительной власти, исполнительным органом государственной власти Свердловской области или органом местного самоуправления муниципального образования, расположенного на территории Свердловской области (далее - орган местного самоуправления), уполномоченными в соответствии с земельным законодательством Российской Федерации на распоряжение землями, земельными участками, находящимися в государственной, муниципальной собственности, а также землями, земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена (далее - уполномоченный орган).

Земли в Российской Федерации по целевому назначению согласно пп. 2, 4 п. 1 ст. 7 ЗК РФ подразделяются на следующие категории:

- земли населенных пунктов;

- земли особо охраняемых территорий и объектов.

В соответствии с п. 2 ст. 7 ЗК РФ Земли, указанные в пункте 1 настоящей статьи, используются в соответствии с установленным для них целевым назначением. Правовой режим земель и земельных участков определяется в соответствии с федеральными законами исходя из их принадлежности к той или иной категории земель и разрешенного использования.

В отношении земельного участка в соответствии с федеральным законом могут быть установлены один или несколько основных, условно разрешенных или вспомогательных видов разрешенного использования. Любой основной или вспомогательный вид разрешенного использования из предусмотренных градостроительным зонированием территорий выбирается правообладателем земельного участка в соответствии с настоящим Кодексом и законодательством о градостроительной деятельности. Правообладателем земельного участка по правилам, предусмотренным федеральным законом, может быть получено разрешение на условно разрешенный вид разрешенного использования.

Основной или условно разрешенный вид разрешенного использования земельного участка считается выбранным в отношении такого земельного участка со дня внесения сведений о соответствующем виде разрешенного использования в Единый государственный реестр недвижимости. Внесение в Единый государственный реестр недвижимости сведений о вспомогательных видах разрешенного использования земельного участка не требуется.

Виды разрешенного использования земельных участков определяются в соответствии с классификатором, утвержденным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере земельных отношений.

Землями населенных пунктов признаются земли, используемые и предназначенные для застройки и развития населенных пунктов (п. 1 ст. 83 ЗК РФ).

В состав земель населенных пунктов могут входить земельные участки, отнесенные в соответствии с градостроительными регламентами к территориальным зонам, в т.ч. рекреационным (пп. 5 п. 1 ст. 85 ЗК РФ).

Согласно п. 2 ст. 85 ЗК РФ границы территориальных зон должны отвечать требованиям принадлежности каждого земельного участка только к одной зоне.

Правилами землепользования и застройки устанавливается градостроительный регламент для каждой территориальной зоны индивидуально, с учетом особенностей ее расположения и развития, а также возможности территориального сочетания различных видов использования земельных участков (жилого, общественно-делового, производственного, рекреационного и иных видов использования земельных участков).

В силу п. 9 ст. 85 ЗК РФ в составе рекреационных зон включаются, в том числе и земельные участки, занятые городскими лесами, скверами, парками, городскими садами, прудами, озерами, водохранилищами, используются для отдыха граждан и туризма.

Земельные участки общего пользования, занятые площадями, улицами, проездами, автомобильными дорогами, набережными, скверами, бульварами, водными объектами, пляжами и другими объектами, могут включаться в состав различных территориальных зон и не подлежат приватизации (п. 12 ст. 85 ЗК РФ).

В состав земель населенных пунктов могут входить земельные участки, отнесенные в соответствии с градостроительными регламентами к территориальным зонам, в том числе рекреационным (пп. 5 п. 1 ст. 85 ЗК РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 98 ЗК РФ к землям рекреационного назначения относятся земли, предназначенные и используемые для организации отдыха, туризма, физкультурно-оздоровительной и спортивной деятельности граждан.

Согласно Постановлению Семнадцатого Арбитражного апелляционного суда от 15.08.2022 по делу № А60-6816/2022 по смыслу п. 19 Перечня № 1300, перечисленные в нем объекты, в том числе нестационарные павильоны и киоски и другое оборудование, предназначены для организации обслуживания зон отдыха населения. В соответствии с ч. 1 ст. 98 ЗК РФ земли, предназначенные и используемые для организации отдыха, туризма, физкультурно-оздоровительной и спортивной деятельности граждан относятся к землям рекреационного назначения. На территории городских и сельских населенных пунктов наряду с другими территориальными зонами устанавливаются рекреационные зоны. В рекреационные зоны включаются парки, сады, городские леса, лесопарки, скверы, пляжи, пруды, озера, водохранилища и другие объекты. Все эти земельные участки и территории должны использоваться в соответствии с основным целевым назначением: для организации отдыха на природе.

В свою очередь, Администрация сообщила (исх. № 29.4-03/002/106 от 13.03.2023) о том, что нормативное правовое регулирование порядка использования земельных участков для осуществления разносной торговли с использованием ручных тележек и лотков на территории МО «город Екатеринбург» отсутствует.

Между тем искусственное «прикрепление» передвижного объекта разносной торговли к конкретному месту посредством включения такого места в Схему размещения НТО и заключение договора на размещение этого объекта под видом НТК не может изменить предназначение и сущность объекта разносной торговли, а потому предъявление требований к внешнему виду тележки противоречит п. 6 Порядка № 295-ПП и чч. 2 и 3 ст. 216 КАС РФ.

Раннее Уполномоченный по защите прав предпринимателей в Свердловской области в своем заключении, направленном в адрес Администрации на проект рассматриваемых Требований № 2027, указывал на то, что если нет возможности в данном проекте описать единые принципиальные подходы к внешнему виду временных и передвижных НТО, следует исключить требования к их внешнему виду. Вместо этого правовой акт был дополнен требованиями к НТК, которые не согласуются со сложившейся практикой торговли мороженным, не учитывают хозяйственные отношения владельцев НТК и поставщиков мороженого, использование фирменного торгового оборудования для реализации своей продукции, что также нарушает принципы ФЗ № 247.

ИП ФИО1 дополнительно было отмечено, что производители мороженого («Инмарко», «Русский холод», «Нестле», «Айсбери», «Село Зеленое» и др.), предоставляют на время сезонных летних продаж, для осуществления торговли хозяйствующим субъектам передвижные низкотемпературные прилавки бесплатно. Прилавки и навесы-зонты выполнены в фирменной цветовой гамме с нанесенными логотипами. Предложенную Администрацией НТК необходимо изготавливать по индивидуальному заказу, за определенную цену.

На заседании Комиссии от 01.03.2023 ФИО1 пояснил, что для приведения в соответствии с Требованиями № 2027 объектов, используемых ИП ФИО2 были сделаны многочисленные запросы и проведены переговоры с различными предприятиями, занимающимися производством торгового оборудования, такими как:

- Фабрика торгового оборудования «Негоциант» (<...>, стр. 9, БЦ ФИО4, офис 202 А, этаж 2);

- ООО УК «Быстробар» (140016, Московская область, г. Люберцы, мкр. Зенино, ЖК «Самолет», ул. Барыкина, д. 10, корп. 1, кв. 102);

- ООО «ГК Урал – Март» (<...> стр. 5/1).

Исходя из информации, представленной вышеперечисленными производителями следует вывод о том, что параметры короба, установленные на рис. 15 Требований № 2027, не соответствуют стандартным параметрам, установленным заводами-изготовителями торгового оборудования. Для правильной работы оборудования параметры короба должны соответствовать параметрам ларя.

ООО «Инмарко-Трейд» также пояснило, что внешний облик (цветовое решение, эмблема) оборудования возможно изменить в соответствии с Требованиями № 2027, однако технические параметры (размеры) самого морозильного оборудования изменит не представляется возможным. Параметры, заданные Требованиями № 2027, будут мешать работе морозильного оборудования и продукция, соответственно, будет реализовываться не высокого качества.

Как следует из переписки, представленной ИП ФИО1, аналогичной позиции придерживаются другие компании, занимающиеся производством холодильного оборудования: такие как ФТО «Негоциант», ООО УК «Быстробар», ООО «ГК Урал-Март», ООО «Металфрио Солюшинз», которые пояснили, что ларей высотой 70 см не существует. Основной стандарт ларей 900 мм, изредка бывает порядка 810 мм. Это минимальная высота выпускаемых ларей. Модель, изображенная на рис. 15 Требований № 2027, кататься не будет, только клевать носом при перевозке, поскольку неверно заданы параметра колес.

В свою очередь, Администрацией заявлено, что на рабочем совещании, на котором присутствовали приглашенные представители производителей мороженого (АО «Ирбитский молочный завод», ООО «Хладокомбинат № 3», ООО «Талицкое молоко») обсуждались вопросы, связанные с готовностью местных производителей изготовить оборудование согласно параметрам, утвержденным на рис. 15 Требований № 2027.

Однако из пояснений ООО «Хладокомбинат № 3 (далее – Предприятие) (исх. № 82/06 от 17.03.2023) следует, что Предприятие производит закупку стандартных тележек и морозильных ларей, а также их комплектующих на основании договора поставки с ООО «ЗБСИ». На сегодняшний день Предприятием не планируется приобретение нестандартного торгового оборудования по параметрам, утвержденным на рис. 15 Требований № 2027.

Изучив материалы дела и доводы сторон, суд согласен с выводом антимонопольного органа о том, что имеет место нарушение Администрацией ч. 1 ст. 15 Закона о торговой деятельности, выразившиеся в утверждении Требований № 2027, содержащих в п. 9 Таблицы № 2 и на рис. 15 из Приложения к Требованиям № 2027, требования к внешнему виду НТК в виде тележки, что, в свою очередь, противоречит п. 6 Порядка № 295-ПП и чч. 2 и 3 ст. 216 КАС РФ.

С учетом изложенного, у суда отсутствуют основания для признания решения антимонопольного органа №066/10/15-3877/2023 от 15.05.2023 года незаконным.

На основании решения №066/10/15-3877/2023 от 15.05.2023 года Администрации г. Екатеринбурга было выдано предписание о принятии всех зависящих от нее мер по исключению п. 9 Таблицы № 2 и рис. 15 из Приложения к Требованиям № 2027, содержащем требования к внешнему виду НТК в виде тележки.

Таким образом, предписание вынесено в целях устранения выявленных нарушений, установленных решением антимонопольного органа, является законным и обоснованным.

При этом нарушение прав уполномоченного органа выданным предписанием в данном случае не доказано.

Кроме того, из представленных в материалы дела документов следует, что Администрацией города Екатеринбурга предприняты меры по исполнению предписания Свердловского УФАС России от 15.05.2023 по делу № 066/01/15-3877/2023, именно: подготовлен проект Постановления Администрации города Екатеринбурга о внесении изменений в Постановление Администрации города Екатеринбурга от 14.10.2023 № 2027, в Приложении к которому в Таблице 2 такой вид НТК как тележка исключен, а также НТК тележка исключена из рисунков 14 и 15 Приложения к Требованиям.

В соответствии с ч. 3 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

С учетом изложенного, суд полагает, что заявленные требования удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь ст. 110, 167-170,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд



РЕШИЛ:

1. В удовлетворении заявленных требований отказать.

2. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

3. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.



Судья С.А. Головина