Постановление от 14 декабря 2018 г. по делу № А83-4338/2018

ДВАДЦАТЬ ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Суворова, д. 21, Севастополь, 299011, тел. 8 (8692) 54-74-95

E-mail: info@21aas.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А83-4338/2018
14 декабря 2018 года
город Севастополь


Резолютивная часть постановления объявлена 13 декабря 2018 года

Постановление изготовлено в полном объеме 14 декабря 2018 года

Двадцать первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Градовой О.Г.,

судейГолика В.С.,

ФИО1,

при ведении протокола секретарем ФИО2,

при участии:

представителей акционерного общества «Автотранспортное предприятие 2628» – ФИО3;

представителя общества с ограниченной ответственностью «КП «Чистый город» – ФИО4

представителя общества с ограниченной ответственностью «Благоустройство города «Севастополь» – ФИО5;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Благоустройство города «Севастополь», общества с ограниченной ответственностью «КП «Чистый город», Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Крым и городу Севастополю на решение Арбитражного суда Республики Крым от 20 июля 2018 года по делу № А83-4338/2018 (судья Чумаченко С.А.)

по заявлению Акционерного общества «Автотранспортное предприятие 2628» (299029, ул. Шабалина, д. 19, г. Севастополь),

заинтересованное лицо – Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Крым и городу Севастополю (295000, <...>);

при участии третьих лиц, не заявляющего самостоятельных требований:

ООО «Благоустройство города «Севастополь» (299011, <...>),

ООО «КП «Чистый город» (299040, ул. Маршала Геловани, дом 1, г. Севастополь)

о признании недействительным решение и понуждении к выполнению определенных действий,

установил:

Акционерное общество «Автотранспортное предприятие 2628» (ОГРН <***>, л.д. 58-62 т. 1, далее АО «АТП 2628» или заявитель) предъявило в Арбитражный суд Республики Крым требования (с уточнениями) о признании незаконным пункта 3 решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Крым и городу Севастополю (ОГРН <***> – л.д. 13-16 т.1, далее Крымское УФАС России или антимонопольный орган) от 31.01.2018 по делу № 08/0024-18, которым решено не выдавать предписание (л.д. 17-20 т. 1, 132-135 т.5).

Требования мотивированы тем, что Крымским УФАС России установлены нарушения со стороны аукционной комиссии заказчика порядка проведения закупки услуг по сбору и транспортировании твердых коммунальных отходов (далее ТКО) на территории города Севастополя в Нахимовском муниципальном округе г. Севастополя (лот № 2); выводы Крымского УФАС России о непредставлении АО «АТП 2628» справки об отсутствии налоговой задолженности не соответствуют фактическим обстоятельствам; такая справка представлена в копии, что не противоречило Правилам проведения торгов, по результатам которых формируются цены на услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов для регионального оператора.

Решением суда первой инстанции заявленные требования удовлетворены частично, признан незаконным пункт 3 обжалованного решения Крымского УФАС России в части мотива его принятия – правомерного отклонения заявки заявителя за непредставление в составе заявки справки об отсутствии просроченной задолженности по уплате налогов и иным обязательным платежам в бюджет; в остальной части требований отказано. С Крымского УФАС России в пользу АО «АТП 2628» взысканы понесенные судебные расходы в виде государственной пошлины в сумме 3.000 руб. (л.д. 147-159 т. 5).

Решение суда мотивировано тем, что Крымский УФАС России правомерно решил не выдавать предписание, так как заключен договор на оказание услуг по сбору и транспортировке ТКО, однако приведенный в обоснование для невыдачи такого предписания мотив – неподача АО «АТП 2628» в оригинале справки об отсутствии налоговой задолженности, не основан на требованиях Правил проведения торгов, по результатам которых формируются цены на услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов для регионального оператора, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 03.11.2016 № 1133, и аукционной документации заказчика.

На данное решение суда поданы апелляционные жалобы:

1) Крымским УФАС России, в которой антимонопольный орган просит отменить решение суда и отказать в удовлетворении заявленных требований по тем основаниям, что судебный акт принят при неправильном применении норм процессуального права и при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела; АО «АТП 2628» не представило оригинал справки об отсутствии налоговой задолженности (л.д. 22-27 т.6);

2) обществом с ограниченной ответственностью «Благоустройство города «Севастополь» (ОГРН <***>, л.д. 94-103 т. 1, далее ООО «Благоустройство города «Севастополь» или заказчик), в которой это юридическое лицо просит отменить решение суда и отказать в удовлетворении заявленных требований по тем основаниям, что судебный акт принят с нарушением норм материального права; представленная АО «АТП 2628» справка об отсутствии налоговой задолженности по состоянию на 07.02.2017 не отражает сведений об оплате налоговых обязательств, возникших за 2016 год, срок оплаты по некоторым из которых наступил 28.03.2017 (л.д. 6-9 т.6);

3) обществом с ограниченной ответственностью «КП «Чистый город» (ОГРН <***>, далее ООО «КП «Чистый город»), которой этот участник просит отменить решение суда и отказать в удовлетворении заявленных требований по тем основаниям, что судебный акт принят с нарушением и при неправильном применении норм материального права, с нарушением норм процессуального права; при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела; так как АО «АТП 2628» представило справку об отсутствии налоговой задолженности по состоянию на 07.06.2018 вместо прошедшего календарного года, справка представлена не в оригинале (л.д. 67-71 т.6).

Из отзывов АО «АТП 2628» на апелляционные жалобы иных участников следует, что этот участник не согласен с доводами апелляционных жалоб, так как представил необходимую для участия в аукционе справку об отсутствии задолженности в копии, законодательство и конкурсная документация не требует предоставление справки в оригинале (л.д. 45-52, 102-103 т.6).

Иных отзывов на апелляционные жалобы не поступило.

В судебном заседании представители ООО «Благоустройство города «Севастополь» и ООО «КП «Чистый город» поддержали доводы своих апелляционных жалоб и согласились с апелляционными жалобами друг друга и апелляционной жалобой Крымского УФАС России; представитель АО «АТП 2628» с апелляционными жалобами не согласился по мотивам, изложенным в отзывах.

Представитель Крымского УФАС России в судебное заседание не явился. О месте и времени судебного заседания извещен определением от 15.11.2018, копию которого получил 22.11.2018, что подтверждается почтовым уведомлением (л.д. 123-126 т. 6).

20.11.2018 информация о судебном заседании опубликована на официальном сайте Двадцать первого арбитражного апелляционного суда, о чем к делу приобщены доказательства (л.д. 127 т. 6).

Учитывая эти обстоятельства, необязательность явки в судебное заседание лиц, участвующих в деле, достаточность доказательств для рассмотрения дела, Двадцать первый арбитражный апелляционный суд определил: рассмотреть дело без участия неявившихся лиц.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее АПК РФ) Двадцать первый арбитражный апелляционный суд (далее апелляционный суд) проверяет законность и обоснованность судебного акта только в обжалуемой части – в удовлетворенной части требований АО «АТП 2628», поскольку участники не возражали против такой частичной проверки.

На основании статьи 268 АПК РФ апелляционный суд истребовал дополнительные доказательства, исследовал доказательства в совокупности и установил следующие обстоятельства.

30.01.2018 на заседании Комиссии по рассмотрению жалоб на нарушение процедуры торгов и порядка заключения договоров Крымского УФАС России (л.д. 55-56 т.2) в присутствии представителей АО «АТП 2628» и ГУП «Благоустройство города «Севастополь» рассмотрено дело № 08/0024-18 по поданной «АТП 2628» жалобе и дополнений к ней (л.д. 36-40, 67-73 т.2) на действия заказчика при проведении открытого аукциона по извещению № 131117/22007380/01 (л.д. 33-35 т.1) и принято решение (полный текст составлен 31.01.2018) № 8/375е, резолютивной частью которого:

1) жалоба в части нарушения порядка проведения аукциона признана обоснованной;

2) в действиях заказчика установлены нарушения пунктов 42 и 43 Правил;

3) решено не выдавать предписание на устранение выявленных нарушений, так как по результатам аукциона 09.01.2018 заключен договор, и заказчик правомерно отклонил заявку АО «АТП 2628» из-за непредставления справки об отсутствии налоговой задолженности (л.д. 17-20 т.1, 3-10 т.2, 104-111 т. 5).

В решении Крымского УФАС России допущена ошибка в годе его принятия, вместо 2018 указан 2017, однако такая ошибка не влияет на суть принятого решения, участвовавшие в заседании Комиссии заказчик и АО «АТП 2628» не оспаривают факта принятия Крымским УФАС России решения 30.01.2018.

Решение Крымского УФАС России в части мотивов невыдачи предписания обосновано (в том числе) тем, что АО «АТП 2628» для участия в открытом аукционе по лоту № 2 по извещению №131117/22007380/01 представлена ксерокопия, а не оригинал выданной налоговым органом справки об отсутствии задолженности, а подпункт «з» пункта 30 Правил устанавливает предоставление справки, то есть документа в оригинале.

Из представленной документации по закупке по извещению № 131117/22007380/01 установлены следующие обстоятельства.

13.11.2017 на сайте http://.torgi.gov.ru размещена информация о проведении 20.12.2017 в 11.00 ч. в <...>, заказчиком – Государственным унитарным предприятием города федерального значения Севастополь (ныне ООО) «Благоустройство «Севастополь», открытого аукциона по закупке – услуги по осуществлению сбора и транспортирования ТКО на территории города Севастополя (в том числе) по лоту № 2 в Нахимовском муниципальном округе г. Севастополя с начальной максимальной ценой 246.258.894,95 руб. (л.д. 21 т.1).

В связи с ранее поступившей в антимонопольный орган жалобой на действия заказчика по названной закупке Крымским УФАС России было приостановлено проведение назначенного на 20.12.2017 аукциона, о чем свидетельствуют решение и предписание Крымского УФАС России и сообщения заказчика о возобновлении аукциона (л.д. 38-48 т.1, 14-15 т. 2, 21 т. 5).

29.12.2017 в 18.37 МСК аукционной комиссией заказчика проведен названный аукцион, о чем комиссией открытого аукциона (л.д. 16-20 т. 5) составлены протоколы, согласно которым:

1) для участия в аукционе подано две заявки: № 1 – АО «АТП 2628», которому отказано в признании участником аукциона; № 2 – ООО «КП «Чистый город», который допущен к аукциону, о чем свидетельствует Протокол рассмотрения заявок на участие в аукционе (Лот № 2) Закупка № 131117/22007380/01 (сайт http://.torgi.gov.ru), 30.12.2017 размещенный на названном сайте (л.д. 49-50 т.1, 11-13 т.2, 98 т. 5);

2) решено заключить договор с единственным участником ООО «КП «Чистый город» с ценой контракта 246.258.894,95 руб., о чем свидетельствует Протокол (Лот № 2) Закупка № 131117/22007380/01 (сайт http://.torgi.gov.ru) (л.д. 51 т.1).

09.01.2018 между ГУП «Благоустройство «Севастополь» (региональным оператором) и ООО «КП Чистый город» (оператором) заключен договор оказания услуг по сбору и транспортированию твердых коммунальных отходов в Нахимовском муниципальном округе города Севастополя (Корабельная сторона» № 2, по которому определены планируемые объемы ТКО на 2018-2020 годы), стоимость этих услуг за указанный период – 246.258.894,95 руб. с НДС, другие существенные условия договора (л.д. 62-86 т. 5).

Заказчик пояснил, что при заключении договора не было известно о поданной АО «АТП 2628» в Крымский УФАС России жалобе, об этом стало известно из уведомления Крымского УФАС России от 12.01.2018.

Названный договор исполняется до настоящего времени, в подтверждение чего представлены документы об оплате (л.д. 166-200 т. 7).

Основанием для отказа в признании участником аукциона АО «АТП 2628» комиссией открытого аукциона указано (в том числе) на нарушение подпункта «з» пункта 30 Постановления Постановление Правительства РФ от 03.11.2016 № 1133 о предоставлении справки об исполнении налогоплательщиком (плательщиком сбора, налоговым агентом) обязанности по уплате налогов, сборов, пеней.

Действительно, 18.12.2017 вместе с заявкой от 06.12.2017 на участие в аукционе по лоту № 2 АО «АТП 2628» была представлена заверенная ксерокопия выданной ИФНС России по Ленинскому району г. Севастополя (9204) справки № 4416 (код по КНД 1120101), в которой указано, что по состоянию на 06.02.2017 этот налогоплательщик не имеет налоговой задолженности (л.д. 79-83, 114 т.2, 52-53, 63 т.1).

В соответствии с пунктом 2 части 22, частью 23 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ (далее Закон № 44-ФЗ, ред. от 30.10.2018, действовавшая на 18.12.2018 и 29.12.2018) при выявлении в результате рассмотрения жалобы на заказчика, комиссии по осуществлению закупок нарушений законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок контролирующий орган вправе выдавать обязательные для исполнения предписания об устранении таких нарушений в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе об аннулировании определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Часть 20 статьи 18.1 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ (далее Закон № 135-ФЗ, ред. от 29.07.2017) предусматривает, что по результатам рассмотрения жалобы по существу комиссия антимонопольного органа принимает решение; в случае, если жалоба признана обоснованной, антимонопольный орган принимает решение о необходимости выдачи предписания, предусмотренного пунктом 3.1 части 1 статьи 23 настоящего Федерального закона.

Подпункт «а» подпункта 3.1 части 1 статьи 23 названного Закона № 135-ФЗ устанавливает, что предписание выдается организатору торгов, оператору электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, продавцу государственного или муниципального имущества, организатору продажи обязательные для исполнения предписания о совершении действий, направленных на устранение нарушений порядка организации и проведения торгов, продажи государственного или муниципального имущества (далее в настоящем пункте – торги), порядка заключения договоров по результатам торгов или в случае признания торгов несостоявшимися, в том числе предписания об отмене протоколов, составленных в ходе проведения торгов, о внесении изменений в документацию о торгах, извещение о проведении торгов, об аннулировании торгов.

Часть 23 статьи 99 № 44-ФЗ устанавливает, что предписание об устранении нарушения законодательства Российской Федерации или иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок, выданное в соответствии с пунктом 2 части 22, пунктом 3 части 27 настоящей статьи, должно содержать указание на конкретные действия, которые должно совершить лицо, получившее такое предписание, для устранения указанного нарушения. Контракт не может быть заключен до даты исполнения такого предписания.

Пунктом 5 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что при осуществлении закупки заказчик устанавливает единые требования к участникам закупки (в том числе) об отсутствии у участника закупки недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации (за исключением сумм, на которые предоставлены отсрочка, рассрочка, инвестиционный налоговый кредит в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, которые реструктурированы в соответствии с законодательством Российской Федерации, по которым имеется вступившее в законную силу решение суда о признании обязанности заявителя по уплате этих сумм исполненной или которые признаны безнадежными к взысканию в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах) за прошедший календарный год, размер которых превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов участника закупки, по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.

Подпунктом «в» пункта 26 Правил проведения торгов, по результатам которых формируются цены на услуги по сбору и транспортированию твердых коммунальных отходов для регионального оператора (утвержденных Постановлением Правительства РФ от 03.11.2016 № 1133 и действовавших до 31.12.2-17, далее Правила № 1133) участником аукциона может быть юридическое лицо, у которого отсутствуют просроченная задолженность по уплате налогов, сборов, пеней и штрафов за нарушение законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации (за исключением сумм, на которые предоставлены отсрочка, рассрочка, инвестиционный налоговый кредит в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, которые реструктурированы в соответствии с законодательством Российской Федерации, по которым имеется вступившее в законную силу решение суда о признании обязанности заявителя по уплате этих сумм исполненной или которые признаны безнадежными к взысканию в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах) за прошедший календарный год, размер которых превышает 25 процентов балансовой стоимости активов участника аукциона, по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.

Такое же требование содержит подпункт «в» раздела 9 Документации о проведении открытого аукциона по определению операторов по осуществлению сбора и транспортирования твердых коммунальных отходов на территории города Севастополя, утвержденных генеральным директором заказчика (л.д. 1-10 т. 7, далее Документация об аукционе).

Подпункт «з» пункта 30 Правил № 1133 и подпункт «з» пункта 19 раздела 9 Документации об аукционе предусматривают, что к заявке должна быть приложена справка об исполнении налогоплательщиком (плательщиком сбора, налоговым агентом) обязанности по уплате налогов, сборов, пеней и штрафов за нарушение законодательства Российской Федерации о налогах и сборах, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации (за исключением сумм, на которые предоставлены отсрочка, рассрочка, инвестиционный налоговый кредит в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, которые реструктурированы в соответствии с законодательством Российской Федерации, по которым имеется вступившее в законную силу решение суда о признании обязанности заявителя по уплате этих сумм исполненной или которые признаны безнадежными к взысканию в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах) за прошедший календарный год, размер которых превышает 25 процентов балансовой стоимости активов участника аукциона, по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.

Форма справки об исполнении налогоплательщиком (плательщиком сбора, плательщиком страховых взносов, налоговым агентом) обязанности по уплате налогов, сборов, страховых взносов, пеней, штрафов, процентов и порядок заполнения формы такой справки установлены Приказом ФНС России от 20.01.2017 № ММВ-7-8/20@.

Согласно требований названного приказа, а также утвержденного Приказом Минфина России от 02.07.2012 № 99н Административного регламента ИФНС России по Ленинскому району г. Севастополя 09.02.2017 АО «АТП 2628» выдана справка № 4416, содержащая сведения об отсутствии по состоянию на 06.02.2017 задолженности по обязанностям по уплате налогов и сборов, то есть по уплате обязательств, сроки уплаты, по котором наступили к 06.02.2017.

АО «АТП 2628» для участия в аукционе подало ксерокопию этой справки, а также декларацию соответствия, в которой подтвердило отсутствие недоимки по налогам и сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации за прошедший календарный год, размер которых превышает 25% балансовой стоимости активов участника аукциона, по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период (л.д. 85, 114 т.2).

Учитывая, что требования законодательства и Документации об аукционе предусматривают предоставления справки, а не ее копии, а также учитывая полномочия аукционной комиссии только на проверку поданных документов требованиям Документации об аукционе, Двадцать первый арбитражный апелляционный суд полагает, что обоснование Крымским УФАС России своего решения о невыдаче предписания правомерностью отклонения аукционной комиссией заявки участника из-за подачи им копии справки соответствует фактическим обстоятельствам дела и требованиям законодательства; вместе с заявкой на аукцион следовало подать справку в оригинале.

Принимая во внимание, что иного обоснования принятия решения о невыдаче предписания Крымский УФАС России в обжалуемом решении не приводил, в решении комиссии по аукциону также не приведено доводов о несоответствии справки по периоду отсутствия налоговой задолженности, суд апелляционной инстанции полагает, что изложенные в апелляционных жалобах доводы в этой части подлежат отклонению.

На основании изложенного, Двадцать первый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что решение суда первой инстанции подлежит отмене в части удовлетворения заявленных АО «АТП 2628» требований, в этой части судебный акт принят с нарушением норм материального права; изложенные в нем выводы не соответствуют обстоятельствам дела; в удовлетворении этих требований следует отказать.

В соответствии со статьями 104 и 110 АПК РФ, статьями 333.21 и 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 № 117-ФЗ излишне уплаченная государственная пошлина подлежит возврату из федерального бюджета лицу ее уплатившему; уплаченная в установленном размере – возмещению лицу ее уплатившему за счет проигравшей стороны; размер государственной пошлины по делам, рассматриваемым арбитражными судами, составляет: при подаче заявления гражданами в размере 300 руб., юридическими лицами – 3.000 руб., а при подаче апелляционной жалобы – 50% от размера государственной пошлины, подлежащей уплате при подаче искового заявления неимущественного характера.

Из представленных платежных документов следует, что при подаче апелляционных жалоб ООО «Благоустройство города «Севастополь» и ООО «КП «Чистый город» уплачены государственная пошлина в размере по 3000 руб. (л.д. 14, 72 т. 6), то есть в большем размере, чем это установлено законом. В связи с чем, излишне уплаченная государственная пошлина подлежит возврату из федерального бюджета лицам ее уплатившим.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 2 статьи 269, пунктами 3, 4 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцать первый арбитражный апелляционный суд



постановил:

Решение Арбитражного суда Республики Крым от 20 июля 2018 года по делу № А83-4338/2018 отменить в части:

частичного удовлетворения требований;

удовлетворения требований акционерного общества «Автотранспортное предприятие 2628» о признании незаконным пункта 3 решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Крым и городу Севастополю № 8/375е от 29.01.2017 (полный текст от 30.01.2017) по делу № 08/0024-18;

взыскания с Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Крым и городу Севастополю в пользу акционерного общества «Автотранспортное предприятие 2628» понесенных судебных расходов в виде государственной пошлины в размере 3.000 руб.

В этой части принять новое решение:

в удовлетворении требований отказать полностью, в том числе отказать в признании незаконным пункта 3 решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Крым и городу Севастополю № 8/375е от 29.01.2017 (полный текст от 30.01.2017) по делу № 08/0024-18.

В остальной части решение Арбитражного суда Республики Крым от 20 июля 2018 года по делу № А83-4338/2018 оставить без изменений.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Благоустройство города «Севастополь» из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину за подачу апелляционной жалобы в сумме 1500,00 рублей (одна тысяча пятьсот руб. 00 коп.), перечисленную платежным поручением № 1359 от 07.08.2018 через ПАО «РНКБ Банк».

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «КП «Чистый город» из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину за подачу апелляционной жалобы в сумме 1500,00 рублей (одна тысяча пятьсот руб. 00 коп.), перечисленную платежным поручением № 3235 от 14.08.2018 через ПАО «РНКБ Банк».

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия. Днем принятия постановления считается изготовление постановления в полном объеме. Постановление может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня его принятия в полномочный арбитражный суд кассационной инстанции через арбитражный суд, принявший решение.

ПредседательствующийО.Г. Градова

СудьиВ.С. Голик

ФИО1