Постановление от 30 мая 2019 г. по делу № А40-187352/2017

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-26942/2019

Дело № А40-187352/17
г. Москва
31 мая 2019 года
Резолютивная часть постановления объявлена 29 мая 2019 года

Постановление изготовлено в полном объеме 31 мая 2019 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи С.А. Назаровой,

судей Ю.Л.Головачевой, А.А.Комарова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Л.И.Кикабидзе

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО «Аверекс» ФИО1

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 08.02.2019 по делу № А40-187352/17, вынесенное судьей Кравченко Е.В.

об отказе конкурсному управляющему ООО «Аверекс» ФИО1 в принятии ходатайства о переходе к общей процедуре конкурсного производства в отношении ООО «Аверекс»

по делу о признании ООО «Аверекс» несостоятельным(банкротом)

при участии в судебном заседании:

от ИФНС России по г.Москве №13 –ФИО2 по дов.от 10.01.2019

У С Т А Н О В И Л:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 05.12.2017 года по делу № А40-187352/17 принято заявление ФНС России в лице ИФНС №13 по г. Москве о признании ООО «Аверекс» несостоятельным (банкротом) по основаниям, предусмотренным п. 2 ст. 6 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в порядке упрощенной процедуры отсутствующего должника.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 25.06.18г. ООО «Аверекс» признано несостоятельным(банкротом), открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре отсутствующего должника, конкурсным управляющим должника утвержден ФИО1

01.02.2019 в Арбитражный суд г.Москвы поступило ходатайство конкурсного управляющего ООО «Аверекс» ФИО1 о переходе к общей процедуре конкурсного производства в отношении ООО «Аверекс».

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 08.02.2019 отказано конкурсному управляющему ООО «Аверекс» ФИО1 в принятии ходатайства о переходе к общей процедуре конкурсного производства в отношении ООО «Аверекс».

Не согласившись с принятым определением конкурсный управляющий должника обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение отменить, направить вопрос на новое рассмотрение, ссылаясь на нарушением судом норм материального и процессуального права.

Определением от 15.05.2019 жалоба принята к рассмотрению.

Представитель налогового органа в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, в материалы дела представил письменные объяснения.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие неявившихся лиц, изучив материалы дела, апелляционный суд приходит к выводу о наличии оснований для отмены определения Арбитражного суда города Москвы, в силу следующего.

Отказывая в принятии ходатайства конкурсного управляющего ООО «Аверекс» ФИО1 о переходе к общей процедуре конкурсного производства в отношении ООО «Аверекс», суд первой инстанции, сослался на положения п. 2 ч. 1 ст. 127.1 АПК РФ и вступившее в законную силу определение Арбитражного суда г. Москвы от 21.12.2018.

В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 127.1 АПК РФ судья отказывает в принятии искового заявления, заявления, если: имеются вступивший в законную силу принятый по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям судебный акт арбитражного суда, суда общей юрисдикции или компетентного суда иностранного государства, за исключением случаев, если арбитражный суд отказал в признании и приведении в исполнение решения иностранного суда, а также определение о прекращении производства по делу в связи с принятием отказа истца от иска или утверждением мирового соглашения сторон либо определение об отказе в принятии искового заявления, заявления.

Согласно пункту 3 статьи 228 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» конкурсный управляющий или финансовый управляющий при обнаружении им имущества отсутствующего должника, позволяющего покрыть судебные расходы в связи с производством по делу о банкротстве, обязан направить ходатайство в арбитражный суд о прекращении упрощенной процедуры, применяемой в деле о банкротстве, и переходе к процедурам, применяемым в деле о банкротстве и предусмотренным настоящим Федеральным законом.

По ходатайству конкурсного управляющего или финансового управляющего при обнаружении им имущества отсутствующего должника арбитражный суд выносит определение о прекращении упрощенной процедуры, применяемой в деле о банкротстве, и переходе к процедурам, применяемым в деле о банкротстве и предусмотренным настоящим Федеральным законом.

В п. 66 Постановления Пленума ВАС РФ от 15.12.2004 N 29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)» разъяснено, что согласно пункту 3 статьи 228 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе заявить ходатайство о переходе лишь к процедуре конкурсного производства, регулируемой главой VII Закона о банкротстве. При вынесении определения о переходе к конкурсному производству, осуществляемому по общим правилам главы VII Закона о банкротстве, не вводится новой процедуры банкротства, поэтому в соответствии с пунктом 3 статьи 28 Закона не требуется опубликования сведений об этом.

Как следует из материалов дела, в заявлении, по результатам которого судом принято определением от 11.09.2018, в качестве основания управляющим указано на то, что в ходе проведения инвентаризации и розыска имущества должника установлено наличие денежных средств на расчетном счете ООО «Аверекс» №40702810900000004760, открытом в кредитной организации АО «ВБРР», со ссылкой на выписку о движении денежных средств по счету, и наличие остатка денежных средств (исходящее сальдо) на дату обращения с заявлением о переходе к конкурсному производству по общим правилам.

01.02.2019 обращаясь в Арбитражный суд г. Москвы с ходатайством, конкурсный управляющий в обоснование указал на то, что имеются обоснованные основания полагать, что формирование конкурсной массы произойдет за счет средств, полученных в результате оспаривания сделки, а также в результате получения денежных средств от привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности, за несвоевременное обращение с заявлением о признание несостоятельным (банкротом) ООО «Аверекс». Также, управляющим указано на Определение Арбитражного суда г.Москвы от 19.12.2018 года о назначении рассмотрения заявления конкурсного управляющего о признании сделки недействительной (списание денежных средств со счета должника, в нарушение очередности удовлетворения требований кредиторов, в период конкурсного производства) на 20.03.2019 года.

Таким образом, оснований для вывода о том, что имеется вступивший в законную силу принятый по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям судебный акт арбитражного суда, у суда первой инстанции не имелось ввиду различных оснований заявленных ходатайств.

Следовательно, заявление конкурсного управляющего подлежало рассмотрению в порядке, определенном статьей 228 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что определение подлежит отмене на основании статьи 270 АПК РФ, а вопрос направлению на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы в порядке п. 2 ч. 4 ст. 272 АПК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 270, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 08.02.2019 по делу № А40-187352/17 отменить, вопрос направить на новое рассмотрение в Арбитражный Суд города Москвы.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья:С.А. Назарова

Судьи:Ю.ФИО3

А.А.Комаров