Решение от 6 февраля 2017 г. по делу № А40-125848/2016

Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-125848/16-120-754
г. Москва
06 февраля 2017 года
Резолютивная часть решения объявлена 30 января 2017 года

Полный текст решения изготовлен 06 февраля 2017 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

Судьи – Блинниковой И.А.

протокол ведет – секретарь судебного заседания Ларионова Н. Ю.

Рассмотрев в открытом судебном заседании

дело по заявлению АО «ТНТ-Телесеть»

ответчик: УФАС по Республике Татарстан

об оспаривании постановления от 10.05.2016 г. № А08-505/2016

с участием:

от заявителя: ФИО1 дов. № 0062-ТНТ-2016 от 01.01.2017 г.

от ответчика: ФИО2 дов. № АГ-02/23 от 09.01.2017 г.

УСТАНОВИЛ:

АО «ТНТ-Телесеть» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к УФАС по Республике Татарстан о признании незаконным и отмене постановления от 10.05.2016 г. № А08-505/2016 о привлечении к административной ответственности по ч.1 ст.14.3 КоАП РФ.

В обоснование заявленных требований заявитель ссылается на отсутствие состава административного правонарушения.

Ответчик по заявленным требованиям возражал, представил письменный отзыв и материалы административного дела, указал, что оспариваемое постановление соответствует действующему законодательству и процессуальных нарушений при его производстве Управлением не допущено.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 27.07.2016 г. производство по делу № А40-125848/16-120-754 было приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по делу № А65-12955/2016.

Судом проверено и установлено, что срок на обращение в суд, установленный ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ, ч. 2 ст. 208 АПК РФ обществом соблюден.

Рассмотрев материалы дела, оценив представленные доказательства, суд считает, что требования заявителя не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Согласно ч. 7 ст. 210 АПК РФ арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет постановление в полном объеме.

Как следует из материалов дела, Антимонопольным органом при осуществлении государственного надзора за соблюдением части 12 статьи 14 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" при трансляции рекламы на телеканале "ТНТ" 14.10.2015 г. в период с 10 час. 30 мин. до 11 час. 30 мин. в г. Казани была осуществлена запись указанного телеканала для измерения соотношения уровня громкости звука рекламы с прерываемой ею телепрограммой (телепередачей).

Указанная запись была направлена в ФАС России для измерения предоставленной эфирной записи телеканала "ТНТ" на соответствие требованиям статьи 14 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе".

Согласно указанной норме закона при трансляции рекламы уровень громкости ее звука, а также уровень громкости звука сообщения о последующей трансляции рекламы не должен превышать средний уровень громкости звука прерываемой рекламой телепрограммы или телепередачи.

Согласно Протоколу измерения соотношения уровня громкости рекламы и среднего уровня громкости прерываемой рекламой телепрограммы и Протокола измерений громкости аудиофрагментов телеканала "ТНТ" N 187591 от 13.11.2015 г. антимонопольным органом были выявлены факты нарушения части 12 статьи 14 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе", а именно:

1. уровень громкости звука анонса 1 превышает уровень громкости звука дорекламного фрагмента на 1,94 дБ (наименование файла: "анонс до рекламы 1.wav", "1 фрагмент до рекламы 1.wav" соответственно);

2. уровень громкости звука анонса 1 превышает уровень громкости звука межрекламного фрагмента на 1,78 дБ (наименование файла: "анонс до рекламы l.wav", "2 фрагмент после рекламы 1.wav" соответственно).

27.04.2016 должностным лицом УФАС по Республике Татарстан был составлен протокол по делу № А08-505/2016 об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.

Должностным лицом УФАС по Республике Татарстан вынесено постановление от 10.05.2016 № А08-505/2016 о привлечении АО «ТНТ-Телесеть» к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ и назначении административного наказания в виде штрафа в размере 101 000 рублей.

Заявитель, посчитав указанное постановление незаконным и необоснованным, обратился в Арбитражный суд г. Москвы с настоящим заявлением

Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления в соответствии с п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10, судом не установлено. Сроки давности привлечения к административной ответственности, установленные ст. 4.5 КоАП РФ, ответчиком соблюдены.

Федеральный закон от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" (далее по тексту - Закон о рекламе) применяется к отношениям в сфере рекламы независимо от места ее производства, если распространение рекламы осуществляется на территории Российской Федерации.

Целями настоящего Федерального закона являются развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечение в Российской Федерации единства экономического пространства, реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, создание благоприятных условий для производства и распространения социальной рекламы, предупреждение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы.

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона о рекламе, реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В соответствии с пунктом 1 статьи 14 Закона о рекламе, прерывание телепрограммы или телепередачи рекламой, то есть остановка трансляции телепрограммы или телепередачи для демонстрации рекламы, должно предваряться сообщением о последующей трансляции рекламы, за исключением прерывания спонсорской рекламой.

Согласно пункту 12 статьи 14 Закона о рекламе, при трансляции рекламы уровень громкости ее звука, а также уровень громкости звука сообщения о последующей трансляции рекламы не должен превышать средний уровень громкости звука прерываемой рекламой телепрограммы или телепередачи.

Соотношение уровня громкости звука рекламы и уровня громкости звука прерываемой ею телепрограммы или телепередачи определяется на основании методики измерения уровня громкости звука рекламы в телепрограммах и телепередачах, утвержденной федеральным антимонопольным органом и разработанной на основе рекомендаций в области нормирования звуковых сигналов в телерадиовещании, утвержденных федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере массовых коммуникаций и средств массовой информации.

Выявление превышения уровня громкости звука рекламы над средним уровнем громкости звука прерываемой ею телепрограммы или телепередачи осуществляется антимонопольным органом как в ходе наблюдения за соблюдением требований к уровню громкости звука рекламы, проводимого в порядке, установленном федеральным антимонопольным органом, так и в результате проведения плановых или внеплановых проверок соблюдения требований законодательства Российской Федерации о рекламе в соответствии со статьей 35.1 настоящего Федерального закона.

В соответствии с Методикой измерений соотношения уровня громкости рекламы и среднего уровня громкости прерываемой рекламой теле- и радиопрограммы, утвержденной Приказом ФАС России от 22.05.2015 г. N 374/15 (далее по тексту - Методика), запись фрагмента эфира телепрограммы, телепередачи в виде медиафайла, содержащего звуковую и видеоинформацию (далее - запись телепрограммы) или запись фрагмента эфира радиопрограммы, радиопередачи в виде медиафайла, содержащего звуковую информацию (далее - запись радиопрограммы) для целей измерения соотношения уровней громкости звука рекламы или анонсов и прерываемой ими телепрограммы или телепередачи либо радиопрограммы или радиопередачи осуществляется сотрудниками антимонопольного органа.

Согласно пункту 1 Методики, она разработана в соответствии с положениями части 12 статьи 14 и части 11 статьи 15 Закона о рекламе и определяет порядок проведения измерений соотношения уровня громкости звука рекламы или информации о телепередачах или радиопередачах, транслируемых по соответствующему телеканалу или радиоканалу, и прерываемой ими телепрограммы или телепередачи либо радиопрограммы или радиопередачи.

При трансляции рекламы уровень громкости ее звука, а также уровень громкости звука сообщения о последующей трансляции рекламы не должен превышать средний уровень громкости звука прерываемой рекламой телепрограммы или телепередачи либо радиопрограммы или радиопередачи.

Исходя из пункта 2 Методики уровень громкости звука информации о телепередачах или радиопередачах, транслируемых по соответствующему телеканалу или радиоканалу (далее - анонсы), сообщения о названии радиопрограммы и частоте ее вещания, а также иной информации о данной телепрограмме или радиопрограмме, не должен превышать средний уровень громкости звука прерываемой ими телепрограммы или телепередачи либо радиопрограммы или радиопередачи.

В соответствии с пунктом 7 Методики, измерение громкости звукового сопровождения каждого из указанных в пункте 6 настоящей Методики фрагментов производится в единицах уровня громкости звукового сигнала относительно максимального значения цифровой шкалы (LUFS). Разница между значениями измеренных громкостей звука фрагментов определяется в единицах громкости, равных децибелам. В Протокол измерений заносится разность громкостей звука фрагментов в децибелах.

Значение громкости звука блока рекламы или анонсов не должно превышать значение громкости звука дорекламного либо пострекламного фрагмента более чем на 1,5 дБ.

Согласно пункту 9 Методики, результат каждого измерения громкости звукового сопровождения указанных в пункте 6 настоящей Методики фрагментов заносится в Протокол измерений.

Результат измерений заносится в Протокол измерений согласно показаниям в ручном режиме сотрудником, проводящим измерения, либо в печатном виде, либо в виде файла в электронной форме, формируемого средством измерения.

Как следует из материалов дела, согласно Протоколу измерения соотношения уровня громкости рекламы и среднего уровня громкости прерываемой рекламой телепрограммы и Протокола измерений громкости аудиофрагментов телеканала "ТНТ" N 187591 от 13.11.2015 г. Федеральной антимонопольной службой России выявлены факты нарушения части 12 статьи 14 Закона о рекламе, а именно:

- уровень громкости звука анонса 1 превышает уровень громкости звука дорекламного фрагмента на 1,94 дБ (наименование файла: "анонс до рекламы 1.wav", "1 фрагмент до рекламы 1.wav" соответственно);

- уровень громкости звука анонса 1 превышает уровень громкости звука межрекламного фрагмента на 1,78 дБ (наименование файла: "анонс до рекламы 1.wav", "2 фрагмент после рекламы 1.wav" соответственно).

Средство измерения Комплекс программно-аппаратный "АСК-громкость" было разработано ООО "АСК Экспресс" для целей государственного надзора антимонопольным органом за соблюдением соответствия уровня громкости звука рекламы уровню громкости прерываемых ими телепрограмм и утверждено Приказом Госстандарта от 16.04.2015 г. N 448 "Об утверждении типов средств измерений".

Измерения громкости звука производится в соответствии с Методикой измерений соотношения уровня громкости рекламы и среднего уровня громкости прерываемой рекламой теле- и радиопрограммы, утвержденной Приказом ФАС России от 22.05.2015 г. N 374/15.

Согласно метрологическим и техническим характеристикам, определенным в приложении к свидетельству N 58595 "Об утверждении типа средств измерений" "АСК-громкость", пределы допускаемой погрешности измерений разностей уровней интегральной громкости сигналов длительностью от 5 с до 300 с составляет +/-0,4 дБ.

В соответствии с Законом о рекламе уровень звука рекламы и сообщения о рекламе не должен превышать средний уровень звука прерываемой рекламой телепередачи.

Таким образом, закон не предусматривает разницу уровней звука прерываемой телепередачи и рекламы.

Методика вводит диапазон допустимого отклонения от нулевого значения разностей уровней звука рекламы от звука телепередачи, который согласно Методике составляет +/- 1,5 дБ и включает в себя погрешность измерений +/- 0,4 дБ Комплекса программно-аппаратного "АСК-громкость".

Установленное Методикой допущение исключает необходимость учета каких-либо погрешностей прибора измерения.

Согласно Протоколу измерений громкости аудиофрагментов телеканала "ТНТ" N 187591 от 13.11.2015 г., уровень громкости звука анонса 1 превышает уровень громкости звука дорекламного фрагмента на 1,94 дБ (наименование файла: "анонс до рекламы 1.wav", "1 фрагмент до рекламы 1.wav" соответственно); уровень громкости звука анонса 1 превышает уровень громкости звука межрекламного фрагмента на 1,78 дБ (наименование файла: "анонс до рекламы 1.wav", "2 фрагмент после рекламы 1.wav" соответственно), что значительно превышает допустимое значение громкости, установленное абзацем 2 пункта 7 Методики.

Абзацем 3 пункта 7 Методики, предусмотрено, что если значение громкости звука рекламы или анонсов превышает более чем на 1,5 дБ значение громкости звука дорекламного либо пострекламного фрагмента прерываемой программы, то такая реклама или анонс признается превышающей средний уровень громкости звука прерываемой рекламой или анонсом телепрограммы или телепередачи либо радиопрограммы или радиопередачи, что является основанием для применения антимонопольным органом мер воздействия, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Значение превышения уровня громкости звука рекламы, на телеканале "ТНТ" над уровнем громкости звука прерываемой ею телепрограммы в данном случае составили 1, 94 дБ и 1, 78 дБ, что подтверждается Протоколом измерения соотношения уровня громкости рекламы и среднего уровня громкости прерываемой рекламы телепрограммы и Протоколом измерений громкости аудиофрагментов телеканала "ТНТ" N 187591 от 13.11.2015 г., в связи с чем, необоснован довод подателя жалобы о том, что судом не установлено истинное значение величины превышения уровня громкости звука рекламы на телеканале "ТНТ" над уровнем громкости звука прерываемой ею телепрограммы.

Несостоятелен довод подателя жалобы о том, что ответчиком при измерении уровня громкости звука рекламы нарушена Методика в части превышения 300 секунд длительности измеряемого фрагмента рекламы.

В рассматриваемом случае превышение измеряемого фрагмента 300 секунд, является незначительным, следовательно, не влияет на результаты измерения.

Кроме того, при более длительном измеряемом фрагменте устанавливается наиболее точный средний, приближенный к истинной, значение уровня громкости звука фрагмента, так как она определяется из большего количества звуковых сигналов (дорожек).

Таким образом, в случае измерения всей длительности рекламы и телепрограммы данные значения будут отражать наиболее точный средний уровень громкости, как рекламы, так и телепрограммы.

Согласно ст. 2.1. Кодекса юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Суд приходит к выводу, что состав административного правонарушения, ответственность за совершение которых установлена ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, подтверждаются материалами дела об административном правонарушении.

Кроме того, решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 07.09.2016 г. суд отказал заявителю в удовлетворении требования о признании незаконным решения и предписания УФАС по Республике Татарстан, которым установлен факт нарушения заявителем ч. 12 ст. 14 ФЗ "О рекламе"

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.11.2016 г. суд оставил решение Республики Татарстан от 07.09.2016 года по делу № А65-12955/2016 без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Согласно положениям ч.2 ст.69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

В силу изложенных обстоятельств, решение суда от 07.09.2016 года по делу № А65-12955/2016 имеет преюдициальное значение для настоящего дела.

Учитывая изложенное, оспариваемое постановление УФАС по Республике Татарстан от 10.05.2016 г. № А08-505/2016 о привлечении к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, является законным и обоснованным, в связи с чем требование заявителя удовлетворению не подлежит.

На основании ст.ст.1.5, 2.1, 24.1, 25.1, 25.4, 26.1-26.3, 28.2, 29.10, 30.1 КоАП РФ и руководствуясь ст.ст.29, 65, 71, 167-170, 176, 207-211 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Заявление Акционерного общества «ТНТ-Телесеть» о признании незаконным и отмене Постановления УФАС по Республике Татарстан от 10.05.2016 г. № А08-505/2016 о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.8 КоАП РФ оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение десяти дней со дня его принятия.

Судья И.А.Блинникова