Решение от 6 сентября 2018 г. по делу № А24-2474/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КАМЧАТСКОГО КРАЯ


Именем Российской Федерации



РЕШЕНИЕ

Дело № А24-2474/2018
г. Петропавловск-Камчатский
06 сентября 2018 года
Резолютивная часть решения объявлена 05 сентября 2018 года.

Полный текст решения изготовлен 06 сентября 2018 года.


Арбитражный суд Камчатского края в составе судьи Копыловой А.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1 , рассмотрев в открытом судебном заседании дело

по заявлению

публичного акционерного общества энергетики и электрификации «Камчатскэнерго» (ИНН <***> , ОГРН <***>)

к
Управлению Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю (ИНН <***>, ОГРН <***>)

третье лицо:

общество с ограниченной ответственностью «Офис Маркет» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о признании недействительными решения и предписания от 06.03.2018 по делу № 21-05/06-2018Ж


при участии:

от заявителя:

ФИО2 - представитель по доверенности от 01.01.2018 № КЭ-18-18-18/150Д (сроком по 31.12.2018),

от заинтересованного лица:

не явились,

от третьего лица:

не явились,

установил:

публичное акционерное общество энергетики и электрификации «Камчатскэнерго» (далее – заявитель, ПАО «Камчатскэнерго», Общество) обратилось в Арбитражный суд Камчатского края в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю (далее – заинтересованное лицо, антимонопольный орган, УФАС по Камчатскому краю) о признании недействительными решения и предписания от 06.03.2018 по делу № 21-05/06-2018Ж.

Определением суда от 06.06.2018 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Офис Маркет» (далее – ООО «Офис Маркет»).

Представитель заявителя в судебном заседании уточнил, что оспаривает решение в части признания ПАО «Камчатскэнерго» нарушившим часть 1 статьи 1, пункта 2 части 1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 233-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (пункт 2 оспариваемого решения). В остальной части требования поддержал по основаниям, изложенным в заявлении. Дополнительно пояснил, что Методика проверки надежности (деловой репутации) и финансового состояния участников закупочных процедур разработана и утверждена ПАО «Камчатскэнерго» в соответствии с Методикой проверки надежности (деловой репутации) и финансового состояния участников закупочных процедур, проводимых ПАО «РусГидро», утвержденной приказом ООО «РусГидро» от 21.04.2017 № 246.

УФАС по Камчатскому краю, ООО «Офис Маркет», при надлежащем извещении, не обеспечили участие в судебном заседании полномочных представителей.

Суд, руководствуясь частью 5 статьи 156 АПК РФ, рассматривает дело в отсутствие надлежащим образом извещенных лиц.

Суд в порядке статьи 49 АПК РФ принял уточнение заявителем требований о признании недействительным пункта 2 решения УФАС по Камчатскому краю от 06.03.2018 по делу № 21-05/06-18Ж и предписания от 06.03.2018 по делу № 21-05/06-2018Ж.

Заслушав пояснение представителя заявителя, исследовав материалы дела, суд установил следующее.

Как следует из оспариваемого решения и материалов дела, 09.01.2018 заказчиком – ПАО «Камчатскэнерго» на электронной площадке www.roseltorg.ru и http:/zakupki.gov.ru опубликовано извещение № 31805988117 и документация о размещении аукциона на право заключения договора на поставку «Расходные материалы и запасные части для копировальной и оргтехники» (закупка № 300).

Согласно пункту 24 извещения о закупке единственным критерием выбора победителя аукциона является цена при условии соответствия заявки участника требованиям документации о закупке.

В соответствии с подпунктом «б» пункта 2.5.1.1. части 2.5.1 документации о закупке, чтобы претендовать на победу в аукционе и получить право заключить с заказчиком договор, участник закупки с должен обладать необходимыми для исполнения договора финансовыми возможностями (отсутствие кризисного финансового состояния) (данный показатель оценивается в соответствии с Методикой оценки деловой репутации и финансового состояния участников закупочных процедур (Приложение № 4 – Методика оценки деловой репутации и финансового состояния участников закупочных процедур).

11.07.2017 ПАО «Камчатскэнерго» утвержден внутренний документ, регулирующий деятельность Общества в области закупок товаров, работ, услуг – Методика проверки надежности (деловой репутации) и финансового состояния участников закупочных процедур (далее – Методика), о чем свидетельствует выписка из протокола заседания совета директоров Общества от 30.06.2017, приказ ПАО «Камчатскэнерго» от 11.07.2017 № 336 «А».

Согласно пункту 2.6.1 Методики для осуществления проверки финансового состояния (устойчивости) используются данные бухгалтерской (финансовой) отчетности на отчетные периоды (квартал/год).

В пункте 2.6.2 Методики установлены типы участников закупки в зависимости от предоставления на момент подачи заявки в налоговые органы бухгалтерской (финансовой) отчетности за отчетные периоды, а именно: 1 тип – предоставили отчетность по двум и более отчетным периодам; 2 тип – предоставили бухгалтерскую отчетность по одному отчетному периоду; 3 тип – бухгалтерская отчетность ни за один отчетный период не предоставлена.

Пунктом 2.6.6 Методики предусмотрено, что ввиду отсутствия возможности оценить изменение финансового состояния участника в динамике двух отчетных периодов для типов участников 2 и 3 итоговая оценка в баллах дополнительно уменьшается (в целях учета рисков ненадлежащего исполнения типами участников договора) на 25%.

26.02.2018 в Управление поступила жалоба ООО «Офис Маркет» на действия закупочной комиссии ПАО «Камчатскэнерго». По мнению ООО «Офис Маркет», закупочной комиссией нарушены положения Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» и подпункта 2 пункта 1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ, поскольку заявка ООО «Офис Маркет» отклонена на основании применения Методики проверки надежности (деловой репутации) и финансового состояния (устойчивости) участников закупочных процедур (приложение 5 к документации о закупке). ООО «Офис Маркет» указало, что в соответствии с пунктом 2.6.2 Методики относится к участникам 3 типа, итоговая оценка в баллах которому дополнительно уменьшена на 25%. Общество считает, что для участников типов 2 и 3 дополнительное уменьшение итоговой оценки в баллах на 25% приводит к нарушению Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ и ведет к преимущественному отклонению таких участников от дальнейшего участия в закупках. В связи с чем, ООО «Офис Маркет» полагая, что отклонение её заявки от дальнейшего рассмотрения и участия нарушает пункт 2 части 1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ, просило аннулировать рассмотрение заявок участия в аукционе от 20.02.2018 № 31805988117.

Как видно из протокола № Ар-300-2018 рассмотрения заявок на аукционе № 31805988117 заявка ООО «Офис Маркет» отклонена от дальнейшего рассмотрения, поскольку установлено её несоответствие требованиям пункта 2.5.1.1 «б» документации о закупке – участник имеет кризисное финансовое состояние.

06.03.2018 Управление приняло решение о признании жалобы ООО «Офис Маркет» на действия (бездействие) конкурсной комиссии заказчика ПАО «Камчатскэнерго» при проведении открытого аукциона на право заключения договора на поставку расходных материалов и запасных частей для копировальной и оргтехники (извещение № 31805988117) необоснованной. При этом пунктом 2 указанного решения заказчик – ПАО «Камчатскэнерго» признан нарушившим часть 1 статьи 1, пункта 2 части 1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 233-ФЗ.

Комиссия Камчатского УФАС России пришла к выводу о том, что заказчик предоставляет существенные преимущества участия в закупке хозяйствующим субъектам, находящимся на рынке длительный промежуток времени, а лица, вновь созданные, не допускаются к участию лишь на том основании, что срок их деятельности небольшой. Установление в Методике положения о снижении итоговой оценки участников типов 2 и 3 на 25%, по мнению Управления, ограничивает/может ограничить возможность участия в закупках вновь созданных организаций. При этом Методика не содержит обоснования причин снижения итоговой оценки непосредственно на 25%.

06.03.2018 Управлением выдано предписание об устранении ПАО «Камчатскэнерго» нарушения Федерального закона от 18.07.2011 № 233-ФЗ, допущенные при осуществлении открытого аукциона, для чего в срок до 09.04.2018 предписано:

1. Отменить протоколы, составленные в ходе осуществления открытого аукциона на право заключения договора на поставку расходных материалов и запасных частей для копировальной и оргтехники (извещение № 31805988117);

2. Исключить из Методики проверки надежности (деловой репутации) и финансового состояния (устойчивости) участников закупочных процедур, проводимых ПАО «Камчатскэнерго», являющейся приложением № 5 к документации о закупке в форме открытого аукциона на право заключения договора на поставку расходных материалов и запасных частей для копировальной и оргтехники, положение об уменьшении на 25% итоговой оценки для типов участников 2 и 3;

3. Осуществить повторное рассмотрение заявок, поступивших на участие в открытом аукционе, объявленном извещением № 31805988117 от 09.01.2018 на электронной площадке www.roseltorg.ru и http:/zakupki.gov.ru в соответствии с Законом о закупках, с учетом принятого Комиссией Камчатского УФАС России решения от 06.03.2018 по делу № 21-05/06-18Ж и внесении в вышеуказанную Методику изменений;

4. Продолжить закупку в соответствии с требованиями Закона о закупках, Положения о закупках и документации.

Не согласившись с указанными решением в части и предписанием, ПАО «Камчатскэнерго» обратилось с настоящим заявлением в суд.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с данной нормой права для признания ненормативного правового акта недействительным, решения, действия (бездействия) незаконными, необходимо наличие двух условий - несоответствие оспариваемого акта, решения, действия закону и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской деятельности.

Согласно части 1 статьи 1 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон о закупках) целями регулирования настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 настоящей статьи (далее - заказчики), в товарах, работах, услугах, в том числе для целей коммерческого использования, с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее также - закупка) для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

При закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими правила закупки (часть 1 статьи 2 Закона о закупках).

На основании пункта 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках к принципам, которыми должны руководствоваться заказчики при закупке товаров, работ, услуг, относятся равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

Исходя из содержания пункта 17 статьи 4 Федеральному закону от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции), признаками ограничения конкуренции являются обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке, вызывая сокращение числа хозяйствующих субъектов на данном рынке.

При этом ни Закон о защите конкуренции, ни Закон о закупках не содержат закрытого перечня требований, которые могут предъявляться к участникам или предмету закупки, заказчик определяет их в соответствии с основными целями Закона о закупках, в том числе создавая условия для своевременного и полного удовлетворения своих потребностей в товарах, работах, услугах (Определение Верховного Суда РФ от 14.06.2017 № 309-КГ17-6397).

В пункте 6 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Закона о закупках, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16.05.2018 (далее - Обзор от 16.05.2018) указано, что Закон о закупках не обязывает заказчиков допускать к участию в закупке всех хозяйствующих субъектов, имеющих намерение получить прибыль в результате заключения договора. Иное противоречило бы принципу целевого и экономически эффективного расходования денежных средств, сокращения издержек заказчика, закрепленному пунктом 3 части 1 статьи 3 Закона о закупках и предполагающему наличие у заказчика права на установление в закупочной документации способствующих тому требований к участникам закупки.

Принцип равноправия, в силу пункта 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках, предполагает недопустимость предъявления различных требований к участникам закупки, находящимся в одинаковом положении, в отсутствие к тому причин объективного и разумного характера.

Уменьшение числа участников закупки в результате предъявления к ним требований само по себе не является нарушением принципа равноправия, если такие требования предоставляют заказчику дополнительные гарантии выполнения победителем закупки своих обязательств и не направлены на установление преимуществ отдельным лицам либо на необоснованное ограничение конкуренции.

Исходя из указанного, пункт 2.6.6 Методики может рассматриваться как нарушающее законодательство, если антимонопольный орган докажет, что это условие включено в документацию о закупках специально для того, чтобы обеспечить победу конкретному хозяйствующему субъекту, а формирование условий закупки не соответствует целям и потребностям проводимых заказчиком процедур.

Вместе с тем, круг участников закупки, с учетом пункта 2.5.1.1 документации о закупке, соответствует требованиям части 5 статьи 3 Закона о закупках, предоставляя таким участникам равные возможности участия на конкурсной основе в проводимых закупках товаров, работ, услуг.

Подпунктом «б» пункта 2.5.1.1. части 2.5.1 документации о закупке ПАО «Камчатскэнерго» установило общее требование ко всем претендентам на победу в аукционе и заключение договора – наличие финансовых возможностей необходимых для исполнения договора (отсутствие кризисного финансового состояния). Установленные документацией о закупке финансовые показатели деятельности участника позволяют судить о его финансовой устойчивости и способности выполнить объем работ, предусмотренный закупочной документацией, в связи с чем использование таких критериев допуска к участию в закупке является обоснованным.

Проверка указанного требования предусмотрена соответствующей Методикой, пункт 2.6.6 которого предусматривает уменьшение итоговой оценки для типов участников 2 и 3 на 25% итоговой оценки в баллах.

Вместе с тем, как следует из спорного пункта, такое требование установлено в целях исключения риска неисполнения договора и не приводит к исключению из числа участников закупки хозяйствующих субъектов по причинам, не связанным с обеспечением удовлетворения потребностей заказчика.

Из представленных доказательств не следует, что пункт 2.6.6. Методики включен в документацию о закупках для того, чтобы обеспечить победу конкретного хозяйствующего субъекта, либо иным способом ограничить доступ хозяйствующим субъектам к участию в закупке.

Довод УФАС по Камчатскому краю о том, что Методика проверки не содержит обоснование причин снижения итоговой оценки непосредственно на 25%, подлежит отклонению, поскольку заказчикам предоставлено право сформировать свою систему закупок в зависимости от особенностей осуществления деятельности, установив при необходимости дополнительные требования к участникам закупки. Включение в документацию о закупках спорного условия согласуется с целями и задачами Закона о закупках, поскольку предоставленное заказчикам право на разработку и утверждение документации о закупке позволяет выявить участника закупки, способного своевременно и качественно удовлетворить потребности заказчика в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности.

На основании изложенного, суд признал, что Управлением не доказано, что указанное ПАО «Камчатскэнерго» в документации о закупках спорное условие не соответствует требованиям Закона о закупках и повлекло ограничение конкуренции.

Предписание не имеет под собой самостоятельного фактического основания, отличного от обстоятельств, положенных в основу решения, и имеет своей целью понудить к устранению выявленных нарушений антимонопольного законодательства, в связи с чем правовая порочность решения означает и правовую порочность предписания.

При таких обстоятельствах, требования заявителя на основании части 2 статьи 201 АПК РФ подлежат удовлетворению.

Судебные расходы, понесенные заявителем при обращении в суд в виде уплаты государственной пошлины в размере 3 000 рублей, в порядке статьи 110 АПК РФ относятся на УФАС по Камчатскому краю.

Руководствуясь статьями 1–3, 17, 27, 110, 167–170, 176, 197–201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд



решил:

заявленные требования удовлетворить.

Признать недействительными пункт 2 решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю от 06.03.2018 по делу № 21-05/06-18Ж и предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю от 06.03.2018 по делу № 21-05/06-2018Ж, как не соответствующие Федеральному закону от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», Федеральному закону от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю в пользу публичного акционерного общества энергетики и электрификации «Камчатскэнерго» судебные расходы по уплате госпошлины в размере 3 000 рублей.

Решение может быть обжаловано в Пятый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Камчатского края в срок, не превышающий одного месяца со дня принятия решения, а также в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.



Судья А.А. Копылова