Постановление от 3 октября 2024 г. по делу № А40-256311/2023

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru



ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-50030/2024

Дело № А40-256311/23
город Москва
04 октября 2024 года
Резолютивная часть постановления объявлена 24 сентября 2024 года

Постановление изготовлено в полном объеме 04 октября 2024 года


Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Порывкина П.А.,

судей Новиковой Е.М., Бодровой Е.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Пулатовой К.Р.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «ИНВЕСТИЦИОННАЯ СЕРВИСНАЯ КОМПАНИЯ» на решение Арбитражного суда                г. Москвы от 11.06.2024 по делу № А40-256311/23, по иску МИНОБОРОНЫ РОССИИ (ОГРН <***>) к ООО «ИСК» (ОГРН <***>) о расторжении, обязании и взыскании,

третье лицо: Временный управляющий ООО «ИСК» ФИО1,


при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО2 по доверенности от 11.10.2022;

от ответчика: не явился, извещен;

от третьего лица: не явился, извещен. 



У С Т А Н О В И Л:

Министерство обороны Российской Федерации (далее - ответчик, Концедент, Минобороны России) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью «Инвестиционная Сервисная Компания» (далее - ответчик, концессионер, ООО «ИСК», общество):

- о расторжении концессионного соглашения от 01.07.2021 № 370/7/КС-5 в отношении объекта «Система теплоснабжения объектов Министерства обороны Российской Федерации расположенных на территории Ульяновской области»;

- об обязании в течении 30 дней со дня вступления в законную силу решения суда возвратить по актам приема-передачи Объекты Концессионного соглашения от 01.07.2021 № 370/7/КС-5, указанные в приложении № 1 (с учётом уточнения в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ);

- об обязании в течении 30 дней со дня вступления в законную силу решения суда возвратить по актам приема-передачи Объекты концессионного соглашения от 01.07.2021  № 370/7/КС-5, указанные в приложении № 2 (с учётом уточнения в порядке статьи 49 АПК РФ);

- о взыскании суммы неустойки в размере 6 700 320 руб. за просрочку выполнения обязанности по осуществлению инвестиции в создание и реконструкцию объектов по Концессионному соглашению от 01.07.2021 № 370/7/КС-5 (с учётом уточнения в порядке статьи 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда первой инстанции от 11.06.2024 по делу № А40-256311/23 требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом,  общество обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просило решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований истца в полном объёме.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик ссылается на несоответствие выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела; неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела; нарушение или неправильное применение норм материального и процессуального права.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 АПК РФ.

19.09.2024 через электронную канцелярию от истца поступил отзыв с возражениями по доводам жалобы, в порядке статьи 262 АПК РФ приобщён к материалам дела.

В судебном заседании истец по доводам жалобы возражал.

Поскольку апелляционная жалоба подана без пропуска срока на обжалование, лица, участвующие в деле, которые были извещены надлежащим образом в суде первой инстанции, признаются извещенными в суде апелляционной инстанции.

В соответствии со статьёй 123 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствии представителя ответчика, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного заседания.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Повторно рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 АПК РФ, изучив доводы жалобы, отзыва, исследовав и оценив представленные доказательства, Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 11.06.2024.

Как следует из материалов дела и установлено судом апелляционной инстанции,  между ООО «ИСК» (концессионер) и Минобороны России (Концедент) заключено концессионное соглашение № 370/7/КС-5 от 01.07.2021 (далее - Концессионное соглашение) в отношении объекта «Система теплоснабжения объектов Министерства обороны Российской Федерации, расположенных на территории Ульяновской области».

Согласно пункту 1.1. Концессионного соглашения Концессионер обязуется за свой счет и (или) за счет привлеченных средств создать и (или) реконструировать в соответствии с Приложением № 3 «Задание и основные мероприятия по созданию и (или) реконструкции объектов теплоснабжения (котельных), входящих в состав объекта концессионного соглашения» (далее - Задание) имущество, состав и описание которого приведены в разделе 2 настоящего Концессионного соглашения, право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать Концеденту (далее - Объект Концессионного соглашения) и осуществлять с использованием (эксплуатации) Объекта Концессионного соглашения, деятельность по производству, передаче, распределению тепловой энергии и осуществлению горячего водоснабжения в границах дислокации объектов системы теплоснабжения Минобороны России, расположенных на территории Ульяновской области.

Согласно пункту 2.1 Концессионного соглашения Объектом Концессионного соглашения является технологически связанное между собой недвижимое и движимое имущество, относящееся к 9 (девяти) объектам теплоснабжения Министерства обороны Российской Федерации, расположенных на территории Ульяновской области и предназначенное для осуществления Концессионером деятельности, указанной в пункте 1.1. настоящего Концессионного соглашения.

В соответствии с частью 1 статьи 3 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее - Федеральный закон от 21.07.2005 № 115-ФЗ, Закон № 115-ФЗ) по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Объектами концессионного соглашения в силу пункта 11 части 1 статьи 4 Закона № 115-ФЗ являются системы коммунальной инфраструктуры и иные объекты коммунального хозяйства, в том числе объекты тепло-, газо- и энергоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, переработки и утилизации (захоронения) бытовых отходов, объекты, предназначенные для освещения территорий городских и сельских поселений, объекты, предназначенные для благоустройства территорий, а также объекты социально-бытового назначения.

Согласно части 1 статьи 13 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 настоящего Федерального закона.

Как следует из части 1 статьи 15 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение может быть расторгнуто на основании решения суда по требованию стороны концессионного соглашения в случае существенного нарушения условий концессионного соглашения другой стороной концессионного соглашения, существенного изменения обстоятельств, из которых стороны концессионного соглашения исходили при его заключении, а также по иным предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами или концессионным соглашением основаниям.

Частью 2 статьи 15 Закона № 115-ФЗ предусмотрен перечень нарушений условий концессионного соглашения концессионером, признаваемых существенными, и являющихся основаниями для расторжения такого соглашения в судебном порядке по требованию концедента.

Согласно части 3 статьи 15 Закона № 115-ФЗ концессионным соглашением помимо указанных в частях 2 и 2.1 данной статьи существенных нарушений его условий могут быть определены действия (бездействие) концедента или концессионера, являющиеся существенными нарушениями условий концессионного соглашения.

Согласно части 2 статьи 3 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения.

В соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Первоначальным истцом заявлено о допущении первоначальным ответчиком нарушений существенных условий соглашения.

Пунктом 15.3 Концессионного соглашения предусмотрены существенные нарушения, которые могут служить основанием для расторжения концессионного соглашения по решению суда:

• нарушение установленных пунктом 9.2. настоящего Концессионного соглашения сроков создания и реконструкции Объекта Концессионного соглашения;

• использование (эксплуатация) Объекта Концессионного соглашения в целях, не установленных Концессионным соглашением;

• нарушение установленного Концессионным соглашением порядка использования (эксплуатации) Объекта Концессионного соглашения;

• неисполнение или ненадлежащее исполнение Концессионером обязательств, установленных пунктами 6.1.-6.4. настоящего Концессионного соглашения;

• прекращение или приостановление Концессионером Концессионной деятельности без согласия Концедента.

Согласно пункту 4.3 Концессионного соглашения Концессионер обязан за свой счет в соответствии с Приложением № 3 настоящего Концессионного соглашения создать и (или) реконструировать Объект концессионного соглашения, технико-экономические показатели которого установлены в Приложении № 1, № 2 настоящего концессионного соглашения, в срок указанный в пункте 9.2 концессионного соглашения.

Согласно пункту 9.2 Концессионного соглашения срок создания и (или) реконструкции Объекта концессионного соглашения устанавливается Приложением № 3 настоящего Концессионного соглашения.

В статье 15 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее - Закон о концессионных соглашениях) установлены основания досрочного расторжения концессионного соглашения судом.

Так, в силу названной статьи концессионное соглашение может быть расторгнуто на основании решения суда по требованию стороны концессионного соглашения в случае существенного нарушения условий концессионного соглашения другой стороной концессионного соглашения, существенного изменения обстоятельств, из которых стороны концессионного соглашения исходили при его заключении, а также по иным предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами или концессионным соглашением основаниям.

В части 2 статьи 15 Закона о концессионных соглашениях также предусмотрено, что существенными нарушениями условий концессионного соглашения концессионером являются:

1) нарушение сроков создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения;

2) использование (эксплуатация) объекта концессионного соглашения в целях, не установленных концессионным соглашением, нарушение порядка использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения;

3) неисполнение концессионером обязательств по осуществлению деятельности, предусмотренной концессионным соглашением;

4) прекращение или приостановление концессионером деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, без согласия концедента;

5) неисполнение или ненадлежащее исполнение концессионером установленных концессионным соглашением обязательств по предоставлению гражданам и другим потребителям товаров, работ, услуг, в том числе услуг по водо-, тепло-, газо- и энергоснабжению, услуг по водоотведению, услуг транспорта общего пользования.

Согласно части 2 статьи 9 Закона № 115-ФЗ, Концедент осуществляет контроль за соблюдением концессионером условий концессионного соглашения, в том числе за исполнением обязательств по соблюдению сроков создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, осуществлению инвестиций в его создание и (или) реконструкцию, обеспечению соответствия технико-экономических показателей объекта концессионного соглашения установленным концессионным соглашением технико-экономическим показателям, осуществлению деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, использованию (эксплуатации) объекта концессионного соглашения в соответствии с целями, установленными концессионным соглашением. Аналогичные условия установлены в пунктах 11.2, 11.8 Концессионного соглашения.

На основании обозначенной нормы и положений Концессионного соглашения Концедентом проведены плановые выездные проверки, по результатам которых составлены акты о результатах контроля концессионного соглашения (концессионера) от 01.07.2021 № 370/7/КС-5. Согласно актам о результатах контроля в ходе проведения проверок установлено и зафиксировано:

• в части исполнения обязательств концессионера по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения в нарушение пункта 4.3, 9.2 концессионного соглашения концессионер не выполнил мероприятия по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения в установленные концессионным соглашением сроки до 15.09.2022;

• в части осуществления концессионером инвестиций в создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения в нарушение пункта 4.13 инвестиции в создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения концессионером не осуществлены. Отсутствует инвестиционная программа, утвержденная органами исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Таким образом, Концессионером нарушены существенные условия Концессионного соглашения, ввиду ненадлежащего исполнения концессионером установленных соглашением обязательств и соответственно данные нарушения служат основанием для расторжения соглашения.

Истец вправе требовать досрочного расторжения соглашения только после направления ответчику письменного предупреждения о необходимости исполнения им обязательства в разумный срок.

Министерством обороны Российской Федерации в адрес ООО «Концессионная группа компаний» (единоличный исполнительный орган ООО «ИСК») письмом от 09.06.2023 № 370/5817 направлен проект соглашения о расторжении концессионного соглашения от 01.07.2021 № 370/7/КС-5 в отношении объекта «Система теплоснабжения объектов Министерства обороны Российской Федерации, расположенных на территории Ульяновской области».

Ответ до настоящего время в адрес Министерства обороны Российской Федерации не поступал.

В соответствии со статьей 453 ГК РФ при расторжении договора обязательства сторон прекращаются.

Согласно статье 14 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (последствия прекращения концессионного соглашения) концессионер обязан передать концеденту объект концессионного соглашения и иное предусмотренное концессионным соглашением и определяемое в соответствии с частью 9 статьи 13 настоящего Федерального закона имущество в срок, установленный концессионным соглашением.

Согласно статье 14 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (последствия прекращения концессионного соглашения) концессионер обязан передать концеденту объект концессионного соглашения и иное предусмотренное концессионным соглашением и определяемое в соответствии с частью 9 статьи 13 настоящего Федерального закона имущество в срок, установленный концессионным соглашением.

В соответствии с пунктом 4.13 Концессионного соглашения Концессионер обязан осуществить инвестиции в создание и (или) реконструкцию Объекта Концессионного соглашения в объемах, предусмотренных в Приложении № 8 «Предельный размер расходов Концессионера на создание и (или) реконструкцию Объекта Концессионного соглашения» настоящего Концессионного соглашения, и в соответствии с заданием и основными мероприятиями по созданию и (или) реконструкции Объекта Концессионного соглашения, предусмотренными Приложением № 3 к Концессионному соглашению.

На основании статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 ГК РФ).

Положениями статьи 329 ГК РФ установлено, что исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В силу статьи 331 ГК РФ соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме.

В соответствии со статьями 393, 394 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по договору лицо, нарушившее обязательство, обязано возместить убытки, а в случае, предусмотренном законом или договором, неустойку.

Приложением № 8 к Концессионному соглашению установлены предельные размеры расходов Концессионера на создание и (или) реконструкцию объекта Концессионного соглашения, а именно: в 2022 году - 129 600 000,00 руб.

В период с 13 февраля 2023 года по 15 марта 2023 года комиссией по контролю за соблюдением исполнения условий концессионных соглашений была проведена проверка соблюдения исполнения Концессионером условий Концессионного соглашения.

По результатам проверки составлены акты от 27 февраля 2023 года № 5, № 7, № 8, от 2 марта 2023 года № 6, от 3 марта 2023 года № 2, от 6 марта 2023 года № 3, от 10 марта 2023 года № 4 о результатах контроля Концессионного соглашения (Концессионера), в которых установлено, что в нарушение пункта 4.13 Концессионного соглашения Концессионером не осуществлены инвестиции в создание и реконструкцию объектов Концессионного соглашения.

По состоянию на дату рассмотрения иска Концессионер обязанность по осуществлению инвестиции в создание и реконструкцию объекта соглашения в объемах, указанных в приложении № 8 к Концессионному соглашению не выполнена.

В соответствии с пунктом 12.7 Концессионного соглашения виновная Сторона обязана уплатить другой Стороне неустойку в виде пени в случае неисполнения предусмотренных Концессионным соглашением денежных обязательств в порядке, предусмотренном действующим законодательством Российской Федерации, в размере 0,01% от просроченной суммы за каждый день просрочки.

Согласно расчёту истца, размер неустойки составляет 6 700 320 руб. за просрочку выполнения обязанности по осуществлению инвестиции в создание и реконструкцию объектов по Концессионному соглашению от 01 июля 2021 года № 370/7/КС-5.

Минобороны России в адрес ООО «ИСК» направлены претензии от 25 августа 2023 года № 207/8/пр-1528, от 25 августа 2023 года № 207/8/пр-1528.1 с требованием уплаты штрафных санкций за неисполнение обязательств по Концессионному соглашению от 01 июля 2021 года № 370/7/КС-5.

Направление претензии в адрес ООО «ИСК» подтверждается списков внутренних почтовых отправлений с отметкой Почта России. Однако ООО «ИСК» претензию Минобороны России оставило без удовлетворения, что послужило основанием для обращения в суд.

Арбитражный апелляционный суд в соответствии со статьей 71 АПК РФ оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств и полагает, что доводы жалобы не подлежат удовлетворению, а суд первой инстанцпии правомерно исходил из следующего.

Российская Федерация, от имени которой выступает Министерство обороны Российской Федерации (далее - Концедент), в лице руководителя Департамента эксплуатационного содержания и обеспечения коммунальными услугами воинских частей и организаций Министерства обороны Российской Федерации полковника ФИО3 (далее - ДЭС и ОКУ Минобороны России) и ООО «ИСК» в лице генерального директора ООО «УК ТЭСК» ФИО4 (далее - Концессионер) на основании распоряжения Правительства Российской Федерации от 19 мая 2021 года № 1297-р «О заключении концессионного соглашения в отношении объекта «Система теплоснабжения объектов Министерства обороны Российской Федерации (далее - МО РФ), расположенных на территории Ульяновской области» (копия прилагается), находящегося в федеральной собственности, с ООО «ИСК» заключили концессионное соглашение от 01 июля 2021 года № 370/7/КС-5 в отношении объекта «Система теплоснабжения объектов Министерства обороны Российской Федерации, расположенных на территории Ульяновской области» (далее - КС) (копия прилагается).

Согласно акту приема-передачи Концессионеру от Концедента 30 июля 2021 года переданы 9 теплогенерирующих объектов (копия прилагается). Утверждение ООО «ИСК» о том, что отсутствие инвестиций обусловлено отсутствием соответствующего права, не принимается судом по следующим основаниям. Законодательство Российской Федерации о КС состоит из Федерального закона от 21 июля 2005 года № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее - Закон № 115-ФЗ), законов и подзаконных актов, принимаемых в сфере теплоснабжения - Федерального закона от 27 июля 2010 года № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее - Закон № 190-ФЗ), Постановления Правительства Российской Федерации от 22 октября 2012 года № 1075 «О ценообразовании в сфере теплоснабжения» (далее - Постановление Правительства РФ № 1075) и иных нормативно-правовых актов Российской Федерации, Постановления Правительства Российской Федерации от 05 мая 2014 года № 410 «О порядке согласования и утверждения инвестиционных программ организаций, осуществляющих регулируемые виды деятельности в сфере теплоснабжения, а также требований к составу и содержанию таких программ (за исключением таких программ, утверждаемых в соответствии с законодательством Российской Федерации об электроэнергетике)» (далее - Постановление Правительства РФ № 410).

В соответствии с подп. 2 пункта 20 раздела III Правил согласования и утверждения инвестиционных программ организаций, осуществляющих регулируемые виды деятельности в сфере теплоснабжения, а также требований к составу и содержанию таких программ (за исключением таких программ, утверждаемых в соответствии законодательством Российской Федерации об электроэнергетике), утвержденных Постановлением Правительства РФ № 410 (далее - Правила), инвестиционная программа на Объекты КС с правом владения и пользования Концессионера в первый год со дня вступления в силу КС направляется на утверждение в орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации в течение 30 календарных дней со дня вступления в силу КС.

Пунктами 3.4 и 3.5 КС предусмотрена обязанность Концедента по передаче Концессионеру прав владения и пользования Объекта КС на основании акта приема-передачи по форме, предусмотренной в Приложении № 5 «Акт приемапередачи Объекта КС Иного имущества» (далее - Акт приема-передачи).

Акт приема передачи (копия прилагается) подписан сторонами концессионного соглашения 30 июля 2021 года.

 Согласно пункту 4.13 КС Концессионер обязан осуществить инвестиции в создание и (или) реконструкцию Объекта КС в объемах, предусмотренных в Приложении № 8 «Предельный размер расходов Концессионера на создание и (или) реконструкцию Объекта Концессионного соглашения» настоящего КС, и в соответствии с заданием и основными мероприятиями по созданию и (или) реконструкции Объекта КС, предусмотренными Приложением № 3 к настоящему КС.

Согласно п. 4.14 КС в течение 30 (тридцати) календарных дней с момента заключения КС Концессионер обязан разработать в соответствии с законодательством Российской Федерации и направить на утверждение в орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации инвестиционную программу.

Пунктом 4.15 КС установлено, что Объем и источники инвестиций, привлекаемые Концессионером в целях создания и (или) реконструкции Объекта КС, определяются в соответствии с инвестиционными программами Концессионера, утвержденными в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 4.22 КС Концессионер обязан разработать в соответствии с законодательством Российской Федерации, согласовать с Концедентом и направить на утверждение в орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации инвестиционную программу.

Таким образом, Концессионер был обязан разработать и направить инвестиционную программу до 01 августа 2021 года. на утверждение в орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Тогда бы она была включена в тарифы, установленные органом регулирования на 2022 год.

Концессионером обязанность по разработке и установлению инвестиционной программы, которая является источником проведения реконструкции и модернизации объектов, не исполнена.

В нарушение КС Концессионером по Ульяновской области инвестиционная программа не разработана, Концеденту не предоставлялась.

До настоящего времени в нарушение пунктов 4.13, 4.14., 4.22 Концессионером не утверждена инвестиционная программа. В связи с этим органом регулирования Концессионеру установлены экономически обоснованные тарифы без учета инвестиционной составляющей.

Отсутствие инвестиционной составляющей, которая в соответствии с пунктом 13 раздела II Правил является источником финансирования инвестиционной программы в тарифах на 2021 и 2022 год, установленных органом регулирования и указанных в выписках из протоколов правления Агентства по регулированию цен и тарифов Ульяновской области (№ 32-Т от 14 октября 2021 года на 2021 год, № 45_Т от 14 декабря 2021 года на 2022 год) свидетельствует о том, что Концессионером работа по инвестиционной программе не проводилась.

Утвержденная в соответствии с нормами действующего законодательства инвестиционная программа, включающая мероприятия по энергосбережению и энергетической эффективности на 2023 и 2024 год, также Концессионером не разработана и не представлена, в связи с чем инвестиционная составляющая в ценах (тарифах) на 2023 и 2024 год, утвержденных органом регулирования, отсутствует, что подтверждается Городским реестром инвестиционных проектов (по состоянию на 1 января 2024 года), находится на сайте Администрации города Ульяновска по адресу Документы (gosuslugi.ru) в связи с тем, что Ульяновская область отнесена к ценовой 9 зоне (Распоряжение Правительства Российской Федерации от 09 августа 2019 года № 1775 р.).

Непринятие норм действующего законодательства Концессионером приводит к срыву исполнения графика реализации мероприятий, предусмотренных концессионным соглашением, по строительству и модернизации объектов коммунальной инфраструктуры, направленных на улучшение технических и экономических характеристик (мощность, производительность, надежность, долговечность, эргономичность) систем коммунальной инфраструктуры.

В отношении инвестиционных программ в сфере теплоснабжения на Объекты КС, не подлежащие государственному регулированию, Концессионером также инвестиционная программа до настоящего времени не разработана. Доводы Концессионера о проведенных мероприятиях на котельных №№ 3, 67, 18, 33, 34 и 36 не состоятельны по следующим причинам.

В Приложении № 3 КС предусмотрены Основные мероприятия по созданию и (или) реконструкции объектов теплоснабжения и Сроки их реализации: по котельным, подлежащим государственному регулированию: № 3 с тепловыми сетями, в/г 5, Ульяновская область, Теренгульский р-н, с. Солдатская Ташла, срок реализации мероприятий по созданию и реконструкции объектов и ввода в эксплуатацию - 3 квартал 2022 г.; № 33 с тепловыми сетями, в/г 2, Ульяновская область, пос. Поливно, срок реализации мероприятий по созданию и реконструкции объектов и ввода в эксплуатацию - 3 квартал 2022 г.; № 34 с тепловыми сетями, в/г 26, <...>, срок реализации мероприятий по созданию и реконструкции объектов и ввода в эксплуатацию - 3 квартал 2022 г. Концессионером предусмотренные мероприятия по этим котельным не выполнены.

Источники финансирования мероприятий по созданию и реконструкции объектов теплоснабжения органом регулирования не учтены, так как не представлена в установленном порядке инвестиционная программа в соответствии с действующим законодательством. по котельным, не подлежащим государственному регулированию:                № 67 с тепловыми сетями, в/г 5, Ульяновская область, Теренгульский р-н, с. Солдатская Ташла, срок реализации мероприятий по созданию и реконструкции объектов и ввода в эксплуатацию - 3 квартал 2022 г.; № 18 с тепловыми сетями, в/г 6, Ульяновская область, Теренгульский р-н, с. Солдатская Ташла, срок реализации мероприятий по созданию и реконструкции объектов и ввода в эксплуатацию - 3 квартал 2022 г.; № 36 с тепловыми сетями, в/г 16, <...>, срок реализации мероприятий по созданию и реконструкции объектов и ввода в эксплуатацию - 3 квартал 2022 г. Концессионером предусмотренные мероприятия по этим котельным не выполнены.

Источники финансирования мероприятий по созданию и реконструкции объектов теплоснабжения в договорных ценах (тарифах) не учтены, так как не представлена в установленном порядке инвестиционная программа в соответствии с действующим законодательством.

В 1 квартале 2022 г. Концедентом была проведена проверка использования государственного имущества и соблюдения исполнения условий КС Концессионером. Период проверки с даты заключения КС по 31 декабря 2021 г. В соответствии с пунктом 1 Акта, оформленного и подписанного Концессионером и Концедентом по результатам проверки указано, что в соответствии с условиями, указанными в пп. 4.14 и 4.22 КС, Концессионером не утверждена инвестиционная программа, органом регулирования Концессионеру установлены экономически обоснованные цены (тарифы) без учета инвестиционной составляющей. Комиссией, в составе которой присутствовал Концессионер, сделаны выводы о том, что обязанности по КС исполнены не в полном объеме.

В 1 квартале 2023 г. Концедентом была проведена проверка использования государственного имущества и соблюдения исполнения условий КС Концессионером.

В соответствии с п. 1 Актов, по результатам проверки указано, что в нарушение п. 4.3. КС от 01 июля 2021 г. № 370/7/КС-5, Концессионер не выполнил мероприятия по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения в установленные КС сроки до 15 сентября 2022 г.

В соответствии с п. 2 Актов зафиксировано, что в нарушение п. 4.13. КС от 1 июля 2021 г. № 370/7/КС-3, инвестиции в создание и (или) реконструкцию объекта КС Концессионером не осуществлены.

Инвестиционная программа органами исполнительной власти субъекта Российской Федерации не утверждена.

Следует обратить внимание на то, что в соответствии с частью 1.1 статьи 10 Закона № 115-ФЗ объем инвестиций, которые Концессионер обязуется привлечь в целях исполнения мероприятий по созданию и (или) реконструкции объектов КС должны быть отражены в инвестиционной программе Концессионера, утвержденной в порядке, установленном законодательством Российской Федерации в сфере регулирования цен (тарифов).

Инвестиционная программа Концессионера по настоящее время не утверждена.

Таким образом, заявленная Ответчиком сумма инвестиций в размере 11,4 млн. руб. является необоснованной, поскольку указанные Объекты и мероприятия не соответствуют КС, Концессионером не представлены подтверждающие документы в соответствии с п. 4.15 КС, а также не предприняты необходимые, предусмотренные п. 4.22, КС и действующим законодательством меры.

Довод Концессионера о том, что Концессионером в адрес Концедента неоднократно направлялась инвестиционная программа ООО «ИСК» в отношении котельных, подлежащих государственному регулированию, не соответствует действительности.

Подтверждением служат тарифы, установленные органом государственной власти без учета инвестиционной составляющей. До настоящего времени работа по утверждению инвестиционной программы и реализации мероприятий по снижению затрат и обеспечению безубыточности во исполнение Закона № 115-ФЗ Концессионером не проводится, что также подтверждает неисполнение ООО «ИСК» обязательств по концессионному соглашению и, как следствие, приводит к снижению валовой выручки. Доводы Концессионера о том, что Концессионер не имеет возможности заключать договоры с ресурсоснабжающими организациями – являются необоснованными.

В отношении обязанности Концессионера по пункту 1.1. осуществлять с использованием (эксплуатации) Объекта КС, деятельность по производству, передаче, распределению тепловой энергии и осуществлению горячего водоснабжения в границах дислокации объектов системы теплоснабжения Минобороны России, расположенных на территории Ульяновской области, действующим законодательством в сфере теплоснабжения и пункта 6.8 КС предусмотрено получение Концессионером доходов от осуществляемой им деятельности.

Закон № 190-ФЗ устанавливает правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, созданием, функционированием и развитием таких систем, а также определяет полномочия органов государственной власти, органов местного самоуправления по регулированию и контролю в сфере теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций. Принципы и методы определения цен (тарифов) на тепловую энергию (мощность) и теплоноситель, цен (тарифов) на услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя, платы за услуги по поддержанию резервной тепловой мощности при отсутствии потребления тепловой энергии и платы за подключение к системе теплоснабжения определены в Основах ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 1075 от 22 октября 2012 г. (далее - Основы ценообразования).

Таким образом, возмещение расходов, в том числе вложенные инвестиции, Концессионера от осуществляемой им деятельности в сфере теплоснабжения производится по ценам (тарифам), подлежащим государственному регулированию, и определяемые соглашением сторон.

Полномочия, функции и задачи органа государственной власти в области государственного регулирования тарифов (цен) в Ульяновской области закреплены за Агентством по регулированию цен и тарифов Ульяновской области (далее - Агентство), который действует на основании Положения об Агентстве по регулированию цен и тарифов Ульяновской области, утвержденного Постановлением Правительства Ульяновской области от 26 марта 2020 г. № 6/138-П (копия прилагается).

Порядок определения необходимой валовой выручки (далее - НВВ), долгосрочных параметров регулирования (далее - ДПР), объема полезного отпуска, возмещения выпадающих доходов, расходов в области государственного регулирования тарифов (цен) закреплено за Агентством.

В соответствии с Основами ценообразования «необходимая валовая выручка» - экономически обоснованный объем финансовых средств, необходимый регулируемой организации для осуществления регулируемого вида деятельности в течение расчетного периода регулирования.

В пункте 22 Основ ценообразования сказано, что тарифы устанавливаются на основании необходимой валовой выручки. определенной для соответствующего регулируемого вида деятельности, и расчетного объема полезного отпуска соответствующего вида продукции (услуг) на расчетный период регулирования.

В пункте 28 Основ ценообразования сказано, что при определении плановых (расчетных) значений расходов (цен) орган регулирования использует источники информации о ценах (тарифах) и расходах в следующем порядке: а) установленные на очередной период регулирования цены (тарифы) для соответствующей категории потребителей - если цены (тарифы) на соответствующие товары (услуги) подлежат государственному регулированию; б) цены, установленные в договорах, заключенных в результате проведения торгов.

В пункте 32 Основ ценообразования прописано, что необходимая валовая выручка регулируемой организации определяется как сумма планируемых на расчетный период регулирования расходов, уменьшающих налоговую базу налога на прибыль организаций (расходы, связанные с производством и реализацией продукции (услуг), и внереализационные расходы), расходов, не учитываемых при определении налоговой базы налога на прибыль (расходы, относимые на прибыль после налогообложения), величины расчетной предпринимательской прибыли регулируемой организации, величины налога на прибыль, а также экономически обоснованных расходов регулируемой организации.

Агентством, в соответствии с действующим законодательством, регулируемые цены (тарифы) устанавливаются на основании заявления регулируемой организации с приложением документов, указанных в п. 16 раздела IV Правил регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных Постановлением Правительства РФ            № 1075 от 22 октября 2012 г., в том числе и копии правоустанавливающих документов, подтверждающих право собственности на объекты, используемые для осуществления регулируемой деятельности.

Агентством в отношении Концессионера установлены регулируемые цены (тарифы) на 2021 год приказами от 14 октября 2021 г. № 94П, от 14 декабря 2021 г. № 225-П, 226-П; от 15 ноября 2022 г. № 90-П, от 14 ноября 2023 г. № 94-П, от 19 декабря 2023 г. № 275-П, также приказом от 15 ноября 2022 г. № 90-П_ООО «ИСК» регулируемые цены (тарифы) установлены как для единой теплоснабжающей организации.

Соответственно довод Концессионера об отсутствии права собственности на регулируемые Объекты является ошибочным, также как и довод о том, что Концессионер не имеет возможности заключать договоры с ресурсоснабжающими организациями, поскольку в выписке из протокола органа регулирования от 14 октября 2021 г. № 32-Т отражен порядок определения расходов на энергетические ресурсы в соответствии с п. 28 Основ ценообразования с указанием договоров, заключенных с поставщиками таких ресурсов.

В рамках тарифного дела ООО «ИСК» представлены: договор на поставку угля каменного марки Д с ООО ТД «Симбирская угольная компания от 10 августа 2021 г. Контракт на поставку мазута марки 100 с ООО «Трансэкосервис» от 10 июля 2021 г. Кроме этого, при согласовании цен (тарифов), не подлежащих государственному регулированию, Концессионером предоставлялись Концеденту в обоснование расходов договоры с ресурсоснабжающими организациями.

В подтверждение представлен Договор поставки газа от 2 августа 2021 г. № 57-5-6152/21, заключенный ООО «ИСК» с ООО «Газпром Межрегионгаз Ульяновск» и договор энергоснабжения от 3 августа 2021 г. № ООЮ13ЭО, заключенный ООО «ИСК» с АО «Ульяновскэнерго».

Довод Концессионера о том, что Концессионером договоры на поставку тепла и ГВС с новыми потребителями не заключались является ошибочным, так Агентством в отношении Концессионера установлены регулируемые цены (тарифы) на 2021 год приказами от 14 октября 2021 г. № 94 П, от 14 декабря 2021 г. № 225-П, 226-П; от 15 ноября 2022 г. № 90-П, от 14 ноября 2023 г. № 94-П, от 19 декабря 2023 г. № 275-П, и Концессионером обязан заключить договоры с потребителями, что Концессионером и было сделано.

Довод Концессионера о фактически сложившейся экономии средств федерального бюджета является ошибочным, так как приведенный механизм расчета некорректен.

Учреждению расходы на производство тепловой энергии, формируемые по объектам теплоснабжения до передачи в рамках КС, возмещались за счет субсидии из средств федерального бюджета на выполнение государственного (муниципального) задания (объемы тепловой энергии МО РФ), а также за счет средств, полученных при осуществлении приносящей доход деятельности (объемы тепловой энергии прочих потребителей).

После передачи объектов теплоснабжения в рамках КС для обеспечения коммунальными услугами объектов МО РФ Учреждение в соответствии с действующим законодательством (Закон № 190-ФЗ) приобретает услуги в сфере теплоснабжения по ценам (тарифам), подлежащим государственному регулированию и по ценам, определяемым соглашением сторон, которые превышают ранее действующие тарифы на тепловую энергию, компенсация расходов Концессионера производится за счет субсидии из средств федерального бюджета.

По котельным, не подлежащим государственному регулированию договорная цена выросла более, чем в два раза за период с 1 августа 2021 г. по 31 декабря 2023 г., действует в соответствии с протоколами совещания от 19 октября 2021 г. под руководством руководителя ДЭС и ОКУ Минобороны России по Ульяновской области: с 1 августа по 31 декабря 2021 г. - 2 301,29 рублей/Гкал без НДС (копия прилагается); с 1 января 2022 г. по 31 декабря 2022 г. - 2 393,34 рублей/Гкал без НДС; а с 1 января 2023 г. по 31 декабря 2023 г. - 4 481,04 рублей/Гкал без НДС (копия протокола от 1 февраля 2023 г. № 8 в материалах дела).

В свою очередь Концессионер имеет возможность обосновать свои понесенные расходы в органах исполнительной власти в сфере государственного регулирования цен (тарифов) в соответствии с действующим законодательством, но не учитывая утверждение инвестиционных программ по объектам теплоснабжения, подлежащих государственному регулированию, сам себя лишает надбавки к регулируемым ценам (тарифам) в виде инвестиционной составляющей.

В отношении приобретения коммунальных услуг в сфере теплоснабжения по ценам, определяемым соглашением сторон, на объекты МО РФ (на которые ранее выделялась субсидия из средств федерального бюджета для покрытия расходов по производству тепловой энергии без учета компенсации расходов, направленных на финансирование инвестиционных программ, Концессионеру в расчете таких цен на 2021, 2022 и 2023 год учтены источники финансирования инвестиционных программ (амортизационные отчисления), которые в свою очередь по настоящее время отсутствуют и расходы на выполнение мероприятий по строительству и реконструкции Объектов КС не проводятся, что подтверждается актами проверки за 2022 и 2023 год.

За период с 2021 по 2022 год Учреждением за объекты Минобороны России было оплачено 120,07 млн рублей (реестр контрактов и оплаты в материалах дела).

Доля полезного отпуска (далее - ПО) приходящаяся на объекты МО РФ составляет 73%. Информация о собранных денежных средствах в размере 27 % приходящихся на сторонних потребителей (население и юридические лица) у Концедента отсутствует (расчет в материалах дела). Бездействие Концессионера в вопросах подготовки к отопительным периодам 2021-2022 гг., 2022-2023 гг. котельных, обеспечивающих снабжение теплом как объектов МО РФ, так и объектов сторонних потребителей, неоднократно приводило к прекращению предоставления услуги военнослужащим, членам их семей и гражданскому населению (копии писем Губернатора Ульяновской области и командованием МО РФ в материалах дела).

В результате нарушений с 1 октября 2022 г. котельные № 115 с тепловыми сетями, в/г № 1, <...> с тепловыми сетями, в/г № 1, <...> с тепловыми сетями, в/г 5, Ульяновская область, Теренгульский р-н, с. Солдатская Ташла (далее - Объекты) были возвращены Концеденту. Объем ПО, согласно заключенному КС по объектам МО РФ, в год составляет 26,96 тыс. Гкал. за 2022 год Учреждением с учетом возврата Объектов было приобретено и оплачено 25,28 тыс. Гкал на сумму 69,98 млн рублей.

В результате изложенного, вывод Концессионера о фактически сложившейся экономии средств федерального бюджета и прибыльности Концедента противоречит действительности.

Более того нагрузка на федеральный бюджет увеличена за счет приобретения тепловой энергии по ценам, превышающим ранее действующие тарифы и содержащие источники Финансирования инвестиционной составляющей, которая в денежном выражении Концессионером не направлена на выполнение мероприятий по модернизации и реконструкции Объектов КС.

В нарушение пункта 1 статьи 20 Закона № 115-ФЗ Концессионером не достигнуты показатели надежности и энергетической эффективности объектов теплоснабжения.

Следовательно, непринятие норм действующего законодательства Концессионером привело к срыву исполнения графика реализации мероприятий, предусмотренных КС, по строительству и модернизации объектов коммунальной инфраструктуры, направленных на улучшение технических и экономических характеристик (мощность, производительность, надежность, долговечность, эргономичность) систем коммунальной инфраструктуры, что приводит к увеличению аварийности, рискам прекращения поставки тепловой энергии потребителям, а также образованию кредиторской задолженности перед поставщиками энергоресурсов и топлива ввиду чего Концессионером нарушаются существенные условия КС и исполнение КС не представляется возможным.

Доводы ответчика о несвоевременности прекращении права оперативного управления на объекты недвижимости со стороны Концедента, опровергаются выданными в срок, предусмотренный концессионным соглашением, доверенностями от 25 августа 2021 г., 24 августа 2022 г., 14 апреля 2023 г. согласно которым, на ООО «ИСК» полномочно от имени собственника осуществлять оформление объектов недвижимости, земельных участков в Федеральной службе государственной регистрации, кадастра и картографии, иных органах, наделенных полномочиями по предоставлению сведений, внесенных в единый государственный реестр недвижимости, осуществлять государственную регистрацию права собственности Российской Федерации, осуществлять постановку на кадастровый учет вновь образуемых земельных участков результате раздела, объединения, перераспределения земельных участков, постановку на кадастровый учет объекта недвижимости и другое.

Таким образом, оснований считать, что Минобороны России затягивало процесс заключения договоров аренды земельных участков, прекращении права оперативного управления не имеется.

В соответствии со статьёй 65 АПК РФ лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Доводы жалобы ответчика не опровергают правомерно установленные выводы суда. Сам факт несогласие с выводами суда первой инстанции, основанными на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, которым дана надлежащая правовая оценка без документального опровержения не может служить основанием для отмены или изменения решения суда.

Стороны согласно статьям 8, 9 АПК РФ, пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований или возражений.

При рассмотрении дела и принятии обжалуемого решения судом первой инстанции были установлены все существенные для дела обстоятельства и им дана надлежащая правовая оценка. Выводы суда первой инстанции основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу. Нормы материального права применены правильно.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловными основаниями для отмены решения, апелляционным судом не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд, 



П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 11.06.2024 по делу № А40- 256311/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с ООО «ИСК» (ОГРН <***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в сумме 3000 (три тысячи) рублей.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.


Председательствующий  судья                                                                            П.А. Порывкин


Судьи                                                                                                                      Е.М. Новикова


                                                                                                                                 Е.В. Бодрова