Постановление от 5 декабря 2018 г. по делу № А40-150393/2014

860/2018-276631(1)

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru
ПОСТАНОВЛЕНИЕ № 09АП-63464/2018

Дело № А40-150393/14
г. Москва
06 декабря 2018 года
Резолютивная часть постановления объявлена 04 декабря 2018 года Постановление изготовлено в полном объеме 06 декабря 2018 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи И.М. Клеандрова, судей С.А. Назаровой, А.Н. Григорьева, при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ФГУП «Толстопальцево» ФИО4

на определение Арбитражного суда города Москвы от 25.10.2018 по делу № А40-150393/14, вынесенное судьей Е.Н. Кондрат,

об отказе в признании недействительными решений, принятых на собрании кредиторов ФГУП «Толстопальцево» от 14.09.2018,

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ФГУП «Толстопальцево» (ОГРН <***>, ИНН <***>) при участии в судебном заседании: от ООО «Рехис» - ФИО2, ФИО3, по дов. от 10.09.2018 г.

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда города Москвы по делу № А40-150393/14 от 18.11.2017 в отношении ФГУП «Толстопальцево» (юридический адрес: 143350, Москва, п. Марушкинское, д. Марушкино, ИНН <***>, ОГРН <***>, должник) открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим должника утвержден ФИО4 (ИНН <***>, СНИЛС <***>), член САМРО «Ассоциация антикризисных управляющих» (ОГРН <***>, ИНН <***>, адрес: 443072, Самара, Московское шоссе, 18-й км), адрес для корреспонденции: 190000, Санкт-Петербург, Английская <...>.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсантъ» № 220 от 25.11.2017, стр. 101.

В Арбитражный суд города Москвы 01.10.2018 в электронном виде поступило заявление конкурсного управляющего ФГУП Тольстопальцево ФИО4 о признании недействительными решений собрания кредиторов ФГУП Тольстопальцево от 14.09.2018.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 25.10.2018 отказано в признании недействительными решений, принятых на собрании кредиторов ФГУП Тольстопальцево от 14.09.2018.

Не согласившись с вынесенным определением, конкурсный управляющий ФГУП «Толстопальцево» ФИО4 обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда города Москвы от 25.10.2018 по делу № А40-150393/14, принять новый судебный акт, которым признать недействительными все решения собрания кредиторов ФГУП «Толстопальцево» от 14.09.2018.

В обоснование отмены судебного акта заявитель апелляционной жалобы указывает, что суд первой инстанции неполно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, суд неправильно применил нормы материального и процессуального права. Заявитель апелляционной жалобы считает, что спорное собрание кредиторов было проведено с нарушением процедуры, предусмотренной нормами Закона о банкротстве и Общими Правилами подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 56 от 06.02.2004.

В судебном заседании представитель ООО «Рехис» возражал на доводы апелляционной жалобы, указывая на их необоснованность.

Иные лица, участвующие в деле в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени её рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст.ст. 123, 266 и 268 АПК РФ, изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно пункту 4 статьи 15 ФЗ Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

В силу норм закона о несостоятельности решение собрание кредиторов может быть признано недействительным, если будет установлен факт нарушения прав и законных интересов перечисленных в пункте 4 статьи 15 Закона о банкротстве лиц, либо нарушение пределов компетенции собрания кредиторов.

Как следует из статьи 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов созывается по инициативе: арбитражного управляющего; комитета кредиторов; конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, права требования которых составляют не менее чем десять процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований

кредиторов; одной трети от общего количества конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

В требовании о проведении собрания кредиторов должны быть сформулированы вопросы, подлежащие внесению в повестку собрания кредиторов.

Собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 16.07.2018 в адрес конкурсного управляющего ФГУП «Толстопальцево» ФИО4 было направлено требование ООО «Рехис» исх. № 50 от 16.07.2018 о проведении внеочередного собрания кредиторов ФГУП «Толстопальцево» с повесткой дня: 1. отчет конкурсного управляющего ФГУП «Толстопальцево» ФИО4 о ходе конкурсного производства, в том числе по формированию конкурсной массы должника.

Согласно отчету об отслеживании почтовых отправлений, указанное требование ООО «Рехис» было получено конкурсным управляющим 20.08.2018.

Требования пункта 3 статьи 14 Закона о банкротстве являются императивными и обязанность по созыву внеочередного собрания кредиторов должна быть исполнена конкурсным управляющим ФГУП «Толстопальцево» до 10.09.2018.

На дату направления требования ООО «Рехис» № 50 от 16.07.2018 о созыве внеочередного собрания кредиторов конкурсным управляющим ФИО4 еще не было созвано очередное собрание кредиторов должника.

Согласно информации с сайта ЕФРСБ о созыве очередного собрания кредиторов с повесткой дня: отчет конкурсного управляющего, была размещена только 01.08.2018 и собрание назначено на 13.08.2018, а в последствии было отложено на 29.08.2018.

Довод конкурсного управляющего о том, что он не посчитал необходимым созывать еще одно собрание кредиторов с аналогичной повесткой дня не основан на нормах Закона о банкротстве.

Исходя из требований статьи 13 Закона о банкротстве конкурсный управляющий ФИО4, получив 20.08.2018 требование ООО «Рехис» о проведении внеочередного собрания кредиторов мог назначить внеочередное собрание на ту же дату, что и очередное собрание кредиторов ФГУП «Толстопальцево», но чуть ранее или позднее, предоставив кредиторам самим принять решение о необходимости проведения внеочередного собрания. В связи с тем, что в указанный пункте 3 статьи 14 Закона о банкротстве срок конкурсным управляющим не было проведено собрание по требованию кредитора, ООО «Рехис» 14.09.2018 было проведено собрание кредиторов ФГУП «Толстопальцево» со следующей повесткой дня: 1. отчет конкурсного управляющего ФГУП «Толстопальцево» ФИО4 о ходе конкурсного производства, в том числе по формированию конкурсной массы должника.

Согласно Протоколу собрания кредиторов ФГУП «Толстопальцево» от 14.09.2018, в ходе регистрации участникам собрания были выданы бюллетени. От кредитора ООО «Рехис» поступило ходатайство о включении 2 дополнительных вопросов в повестку дня: 1. О принятии собранием кредиторов решения об обращении в порядке части 1 статьи 20.4 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве) в Арбитражный суд города Москвы с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего ФИО4 от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника ФГУП «Толстопальцево» в связи с неисполнением и ненадлежащим исполнением обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего в соответствии с Федеральным законом «О

несостоятельности (банкротстве)»; 2. О выборе саморегулируемой организации арбитражных управляющих, которая должна представить в суд кандидатуру конкурсного управляющего должника ФГУП «Толстопальцево».

По результатам голосования, в том числе по дополнительным вопросам повестки дня, были приняты следующие решения: - по первому вопросу повестки дня решение принято не было. Представитель ООО «Рехис» сообщил участникам собрания о том, что отчет о ходе процедуры конкурсного производства ФГУП «Толстопальцево» не был представлен конкурсным управляющим к настоящему собранию, в связи с чем у кредиторов отсутствует реальная возможность проанализировать его, а также сформировать позицию относительно данного отчета; - по первому дополнительному вопросу повестки дня единогласно было принято решение: «Обратиться в порядке части 1 статьи 20.4 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в Арбитражный суд города Москвы с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего ФИО4 от исполнения обязанностей конкурсного управляющего; - по второму дополнительному вопросу повестки дня единогласно было принято решение: «Саморегулируемой организации арбитражных управляющих, которая должна представить в суд кандидатуру конкурсного управляющего должника ФГУП «Толстопальцево» выбрана Ассоциация СРО «Эгида».

В соответствии с пунктом 4 статьи 12 Закона о банкротстве собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Как следует из протокола собрания кредиторов ФГУП «Толстопальцево» от 14.09.2018, на собрании присутствовали: ООО «Рехис» с размером требований 107 675 727,80 рублей (58, 45 %); ООО «Торговый дом «Прадо-М» с размером требований 24 056 764,96 рублей (13,06%); ООО «Десять х Двенадцать» с размером требований 2 057 067 рублей (1, 12 %).

Таким образом, собрание кредиторов от 14.09.2018 в силу пункта 4 статьи 12 Закона о банкротстве, являлось правомочным принимать решения в пределах своей компетенции.

Согласно пункту 1 статьи 13 Закона о банкротстве надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с названным Законом право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять рабочих дней до даты проведения собрания кредиторов.

Закон не устанавливает какого-либо конкретного способа уведомления кредиторов о предстоящем собрании кредиторов, указывая лишь на срок до даты проведения собрания кредиторов, который должен быть соблюден при уведомлении. Соответственно, надлежащим уведомлением о проведении собрания кредиторов является направление сообщения о проведении собрания кредиторов не только по почте, но и с использованием иных средств связи, в частности электронной почты, факса, телеграфа и т.п. При этом выбранный способ должен обеспечивать получение кредитором такого сообщения не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

Из материалов дела следует, что все кредиторы были уведомлены надлежащим образом и большинство из них присутствовали на собрании кредиторов 14.09.2018.

Как следует из аудиозаписи и протокола судебного заседания от 18.10.2018, представитель конкурсного управляющего ФГУП «Толстопальцево» подтвердил, что

управляющий был уведомлен о созыве внеочередного собрания, но не посчитал нужным присутствовать на нем.

Действуя разумно и осмотрительно, и в интересах кредиторов, как того требуют положения статьи 20.3 Закона о банкротстве, управляющий был обязан присутствовать на внеочередном собрании кредиторов и отчитаться перед ним по вопросам повестки дня. Однако, конкурсный управляющий ФГУП «Толстопальцево» ФИО4 проигнорировал свои обязанности.

Довод конкурсного управляющего о том, что ООО «Рехис» не имел права включать дополнительные вопросы в повестку дня является не основанным на нормах Закона о банкротстве. Включение дополнительных вопросов в повестку дня собрания кредиторов является правом кредитора и предусмотрена положениями статьи 15 Закона о банкротстве. Большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, собранием кредиторов принимаются решения о включении в повестку дня собрания кредиторов дополнительных вопросов и принимаемых по ним решениях (пункт 2 статьи 15 Закона о банкротстве). Исключений из общего порядка подсчета голосов Законом о банкротстве не предусмотрено.

Решение внеочередного собрания кредиторов от 14.09.2018 не оспаривалось ни одним из конкурсных кредиторов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 15 Закона о банкротстве, решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Решения, принятые на собрании 14.09.2018 приняты большинством голосов.

Таким образом, нарушений по порядку созыва и проведения собрания кредиторов должника судом не установлено.

Довод апелляционной жалобы об отсутствии правомочий у генерального директора ООО «Рехис», отклоняется судом апелляционной инстанции как необоснованный.

Как следует из статьи 40 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» единственным исполнительным органом, действующим от имени общества без доверенности является генеральный директор общества, полномочия которого определяется Уставом общества.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ единственным исполнительным органом ООО «Рехис» является генеральный директор ФИО5 Довод о том, что полномочия генерального директора прекращены, не основан на фактических обстоятельствах дела.

Пункт 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусматривает, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Конкурсный управляющий, в силу требований статьи 65 АПК РФ обязан доказать наличие нарушения своих прав и законных интересов оспариваемым решением. Недоказанность заявителем факта нарушения собственных прав и законных интересов оспариваемым решением собрания кредиторов является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении заявления.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что оспариваемые решения собрания кредиторов от 14.09.2018, не нарушают права и законные интересы заявителя предусмотренные Законом о банкротстве, в связи с чем суд обоснованно отказал в удовлетворении заявления конкурсного управляющего.

Оснований для иных выводов у суда апелляционной инстанции не имеется.

Судом апелляционной инстанции проверены все доводы апелляционной жалобы, однако фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, повлияли бы на их обоснованность и законность либо опровергли выводы суда, не заявлено.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ, судом первой инстанции не допущено.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда от 25.10.2018, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

В силу пункта 35.2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве» по результатам рассмотрения жалобы на определение о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов (пункт 5 статьи 15 Закона о банкротстве) суд апелляционной инстанции принимает постановление, которое является окончательным (пункт 3 статьи 61 Закона о банкротстве).

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 25.10.2018 по делу № А40-

150393/14 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного

управляющего ФГУП «Толстопальцево» ФИО4 – без удовлетворения. Постановление вступает в законную силу со дня принятия.

Председательствующий судья: И.М. Клеандров Судьи: С.А. Назарова

А.Н. Григорьев