Постановление от 10 июня 2024 г. по делу № А40-236710/2023

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№09АП-29155/2024-ГК

Дело №А40-236710/23
г. Москва
10 июня 2024 года
Резолютивная часть постановления объявлена 05 июня 2024 года

Постановление изготовлено в полном объеме 10 июня 2024 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Веклича Б.С.,

судей: Валиева В.Р., Мартыновой Е.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Чижевским Д.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФИО1

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 15.03.2024 по делу №А40-236710/23

по иску ФИО1

к АО «РАЙФФАЙЗЕНБАНК»

третьи лица: ПАО «ПОЛЮС», АО «НЕЗАВИСИМАЯ РЕГИСТРАТОРСКАЯ КОМПАНИЯ Р.О.С.Т.», ПАО «ГОРНО-МЕТАЛЛУРГИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ «НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ»

о признании права, об обязании совершить действия,

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: ФИО2 по доверенности от 06.09.2023;

от ответчика: ФИО3 по доверенности от 23.10.2023;

от третьих лиц: от ПАО «ПОЛЮС» - ФИО4 по доверенности от 28.08.2023, от остальных - не явились, извещены,



У С Т А Н О В И Л:

ФИО1 обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с иском к АО «РАЙФФАЙЗЕНБАНК» о признании за истцом права собственности на обыкновенные акции, обязании провести конвертацию ценных бумаг иностранного эмитента.

Решением суда от 15.03.2024 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с принятым по делу решением, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, неполное исследование обстоятельств дела.

Ответчик возражает против доводов жалобы, просит отказать в ее удовлетворении. Представил письменный отзыв на апелляционную жалобу.

Третье лицо - ПАО «ПОЛЮС» разрешение спора оставило на усмотрение суда.

Дело рассмотрено судом в порядке ст.ст.123, 156 АПК РФ в отсутствие представителей третьих лиц - АО «НЕЗАВИСИМАЯ РЕГИСТРАТОРСКАЯ КОМПАНИЯ Р.О.С.Т.», ПАО «ГОРНО-МЕТАЛЛУРГИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ «НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ», извещенных надлежащим образом о месте и времени судебного заседания.

Законность и обоснованность судебного решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, истец является владельцем депозитарных расписок российских компаний: публичного акционерного общества «ПОЛЮС» (международный код (номер) идентификации ценных бумаг (ISIN): US73181M1172) и публичного акционерного общества «Горно-металлургическая компания «Норильский никель» (международный код (номер) идентификации ценных бумаг (ISIN): US55315J1025).

15.05.2020 истцу открыт счет в иностранном банке «Credit Suisse» для хранения депозитарных расписок, в том числе глобальных депозитарных расписок российской компании ПАО «ПОЛЮС» в количестве 2 600 штук (счет клиента в Credit Suisse №08352798880-5, счет Credit Suisse в Euroclear 94285 BTC-CODE: MGTCBEBEECL).

17.07.2020 на счет истца зачислены американские депозитарные расписки российской компании ПАО «ГМК «Норильский никель» в количестве 6 400 штук (счет клиента в Credit Suisse № 0835-2798880-55, счет Credit Suisse в Euroclear 94285 BTC-CODE: MGTCBEBEECL).

Банком эмитентом перечисленных выше депозитарных расписок выступал Банк Нью-Йорка (BNY Mellon). В рамках этих отношений ответчик выступал банком субкастодианом, на счете которого хранятся акции российских компаний, права на которые удостоверены депозитарными расписками.

07.10.2022 и 31.10.2022 истцу представлен ответ иностранного банка об отказе в погашении депозитарных расписок в связи с введенными в отношении российских лиц ограничениями.

Изложенные обстоятельства стали основанием для обращения истца к ответчику как к банку-депозитарию, в котором открыт счет депо депозитарных программ АДР, с требованием о проведении принудительной конвертации, открытии счета депо владельца, списании соответствующего количества акций российского эмитента со счет депо депозитарных программ и зачисление их на счет депо владельца, открытый истцу.

09.11.2022 в предпоследний день срока истец направил ценным письмом с описью вложения в адрес ответчика заявление и комплект документов (далее по тексту заявление/документы) для осуществления принудительной конвертации иностранных депозитарных расписок в акции ПАО «ГМК» «Норильский никель» в количестве 6 400 шт. и ПАО «Полюс» в количестве 2 600 шт.

Документы получены ответчиком только 16.11.2022.

Истец полагает, что в срок до 24.11.2022 ответчик обязан принять документы истца, открыть счет депо владельца на имя истца, списать соответствующее количество акций российского эмитента со счета депо депозитарных программ и зачислить их на открытый истцу счет депо владельца.

Поскольку ответчиком указанные действия не совершены, истец 19.12.2022 направил ответчику обращение, в котором просил сообщить о результатах рассмотрения заявления на осуществление принудительной конвертации депозитарных расписок.

13.04.2023 истцом получен ответ от иностранного банка, в котором сообщалось, что принадлежащие истцу депозитарные расписки сняты с хранения в иностранном банке и перемещены в Depository Trust Company (депозитарную трастовую компанию), расположенную в Нью-Йорке, выполняющую функции Центрального депозитария ценных бумаг.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения с иском в суд.

Согласно ч.20 ст.6 Федерального закона от 16.04.2022 №114-ФЗ, если учет прав на ценные бумаги иностранного эмитента, удостоверяющие права в отношении акций российского эмитента, осуществляется иностранными организациями и держатель таких ценных бумаг иностранного эмитента либо лицо, в интересах которого держатель таких ценных бумаг осуществляет владение и (или) управление ими, не может получить акции российского эмитента вследствие введения в отношении его и (или) связанных с ним лиц либо в отношении иностранных организаций, в которых учитываются его права на ценные бумаги иностранного эмитента, ограничительных мер либо вследствие недружественных действий иностранных государств, международных организаций, иностранных финансовых организаций, в том числе связанных с введением ограничительных мер в отношении Российской Федерации, российских юридических лиц и граждан Российской Федерации, такие держатель либо лицо, в интересах которого действует держатель, вправе представить депозитарию, в котором открыт счет депо депозитарных программ для учета прав на акции российского эмитента, заявление о принудительной конвертации ценных бумаг иностранного эмитента в акции российского эмитента.

В соответствии с ч.21 ст.6 Федерального закона от 16.04.2022 №114-ФЗ к заявлению о принудительной конвертации ценных бумаг иностранного эмитента держателя либо лица, в интересах которого действует держатель, должны прилагаться документы, доступные в сложившихся обстоятельствах и свидетельствующие о владении соответствующим количеством ценных бумаг иностранного эмитента, о действительности и правомерности интереса лица, обратившегося с заявлением о принудительной конвертации ценных бумаг иностранного эмитента, и о действиях держателя в интересах заявителя, а также об иностранном номинальном держателе, осуществляющем учет прав держателя на ценные бумаги иностранного эмитента, и о вышестоящих номинальных держателях (иностранных номинальных держателях).

При этом срок на представление заявления о принудительной конвертации ценных бумаг иностранного эмитента в акции российского эмитента составлял 120 дней со дня вступления в силу ч.20 ст.6 Федерального закона от 16.04.2022 №114-ФЗ (то есть до 10.11.2022).

В силу ч.20 ст.6 Федерального закона от 16.04.2022 №114-ФЗ заявление о принудительной конвертации депозитарных расписок в акции российских эмитентов могло было быть подано в российский депозитарий в течение 120 дней со дня официального опубликования Федерального закона от 16.04.2022 №14-ФЗ.

Закон не предоставляет право заявителям для восстановления пропущенного ими срока на подачу заявления о принудительной конвертации. Так, ни ст.6 Федерального закона №319-ФЗ, ни иные релевантные нормы права и подзаконные акты не содержат условий, при которых пропущенный заявителями срок для принудительной конвертации может быть восстановлен, как и не содержат самого такого права на восстановление пропущенного срока и порядка совершения действий российскими депозитариями по принудительной конвертации за пределами установленных законом сроков.

Суд, оценив представленные в материалы дела доказательства на основании положений ст.71 АПК РФ, отказал в удовлетворении иска с учетом следующих обстоятельств.

С учетом того, что истцом направлено заявление в предпоследний день срока, то есть несвоевременно, то банком заявление истца было получено только 14.11.2022, то есть уже за пределами пресекательного срока для предоставления заявления о принудительной конвертации.

Направление заявления в последние срока по адресу ответчика почтой России заказным письмом не отвечает принципу разумности, поскольку фактически заявление истца поступило в депозитарий только 14.11.2022, т.е. по истечении срока со дня последней даты, в которую закон предписывал заявителям подать заявление в российский депозитарий, что само по себе не позволяло депозитарию в данном конкретном случае исполнить заявление истца и осуществить принудительный перевод учета прав на акции.

Истец должен был понимать, что исходя из объективных причин, с учетом почтового отправления заявление будет получено явно за сроком.

Процедура принудительной конвертации была строго ограничена по сроку как для действий заявителя, так и для действий Банка, поскольку срок осуществления конвертации Банком (10 рабочих дней) привязан Законом №114-ФЗ ко дню истечения срока приема заявлений (ч.23 ст.6 Закона №114-ФЗ), что подтверждает, что указанный срок (10.11.2022) установлен для приема заявлений банком, а не для их направления в адрес банка.

Рассматривая спор, суд первой инстанции, вопреки доводам апелляционной жалобы, на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, правильно установил фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, и применил нормы материального права.

Доводы апелляционной жалобы о том, что суд неправомерно отдал приоритет специальным нормам, отклоняется как не основанный на праве. Суд первой инстанции указанному дал надлежащую правовую оценку, которую апелляционная коллегия полностью поддерживает.

В отношении бездокументарных ценных бумаг (которыми являются иностранные депозитарные расписки) вообще не возникает право собственности, являющееся по своей сути вещным правом, поскольку в силу абз.2 п.1 ст.142 ГК РФ бездокументарными ценными бумагами признаются обязательственные и иные права.

Иностранные депозитарные расписки являются самостоятельным объектом гражданских прав - производным финансовым инструментом, выпущенным на акции российского эмитента. И акции, и депозитарные расписки предоставляют своим правообладателям определенный набор прав, а также имеют разную ценность.

В этой связи депозитарные расписки как объект гражданских прав не могут совпадать с акциями (быть приравнены).

Правообладателем в отношении акций российских эмитентов (в данном случае ПАО «ГМК «Ноникель» и ПАО «Полюс»), на которые были выпущены иностранные депозитарные расписки, является эмитент данных депозитарных расписок (а не правообладатели депозитарных расписок, как указывает Истец) - в настоящем деле таким является иностранный банк The Bank of New York Mellon.

Чтобы правообладатель иностранных депозитарных расписок получил права в отношении акций российского эмитента, задепонированные под «конкретную депозитарную программу, правообладателю депозитарных расписок в любом случае требуется заявить об их конвертации в акции. При этом права в отношении российских акции возникнут только после завершения процедуры конвертации, которая заключается в погашении депозитарных расписок в обмен на локальные акции российского эмитента в пропорции, установленной соответствующей депозитарной программой.

Вопреки ошибочному мнению истца, само по себе осуществление прав в отношении депозитарных расписок (владение депозитарными расписками) автоматически не означает наличие прав в отношении акций российских эмитентов.

Суд первой инстанций исходил из того, что сам процесс принудительной конвертации депозитарных расписок в акции в РФ закончился 24.11.2022, и на сегодняшний день отсутствует правовое основание у российских депозитариев и у судов для проведения принудительной конвертации расписок в акции.

При этом механизмов восстановления пропущенного срока не имеется.

Учитывая изложенное, оснований, предусмотренных ст.270 АПК РФ, для изменения или отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Руководствуясь ст.ст.176, 266-269, 271 АПК РФ,



П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 15.03.2024 по делу №А40-236710/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья Б.С. Веклич

Судьи: В.Р. Валиев

Е.Е. Мартынова