Постановление от 21 января 2020 г. по делу № А71-8761/2019



СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Пушкина, 112, г. Пермь, 614068

e-mail: 17aas.info@arbitr.ru


П О С Т А Н О В Л Е Н И Е



№ 17АП-14595/2019-АКу
г. Пермь
21 января 2020 года
Дело № А71-8761/2019


Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:судьи Борзенковой И. В.

рассмотрел без вызова лиц, участвующих в деле, апелляционную жалобу

заявителя, общества с ограниченной ответственностью «Респект»,

на мотивированное решение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 21 августа 2019 года,

принятое судьей Н.Г. Зориной в порядке упрощенного производства,

по делу № А71-8761/2019

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Респект»

(ИНН 1839010629, ОГРН 1181832025605)

к Административной комиссии муниципального образования «Город Можга» (ИНН 1830003120, ОГРН 1021801126874)

об отмене постановления по делу об административном правонарушении,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Респект» (далее – заявитель, общество, ООО «Респект») обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением об отмене постановления Административной комиссии муниципального образования «Город Можга» (далее – административный орган) по делу об административном правонарушении от 04.04.2019 № 35/2018, которым заявитель привлечен к административной ответственности, предусмотренной ст. 7 Закона Удмуртской Республики от 13.10.2011 № 57-РЗ «Об установлении административной ответственности за отдельные виды правонарушений» (далее – Закон № 57-ФЗ).

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 21 августа 2019 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, предприниматель обратился в суд апелляционной инстанции с жалобой, просит решение отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении требований.

В апелляционной жалобе изложены доводы о допущенных административным органом процессуальных нарушениях, выразившихся в неизвещении Общества о времени и месте составления протокола об административном правонарушении, рассмотрения дела об административном правонарушении. Податель жалобы полагает, что материалами дела не подтверждается факт совершения административного правонарушения, поскольку «Бар-Маркет», расположенный по адресу: г. Можга, ул. Устюжанина, д. 5а, помещение 3/1-3/8 относится к предприятиям общественного питания.

Административный орган представил письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором он возражает против доводов апелляционной жалобы, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В соответствии с частью 1 статьи 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционные жалобы на решения арбитражного суда по делам, рассмотренным в порядке упрощенного производства, рассматриваются в суде апелляционной инстанции судьей единолично без вызова сторон по имеющимся в деле доказательствам.

Дело рассмотрено без вызова лиц, участвующих в деле, в соответствии со статьей 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Информация о принятии апелляционной жалобы к производству размещена на официальном сайте суда www.17aas.arbitr.ru, а также в общедоступной автоматизированной информационной системе "Картотека арбитражных дел" в сети интернет - http://kad.arbitr.ru/ в режиме ограниченного доступа.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268, 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, ГУ МО МВД России «Можгинский» 13.02.2019 в книге учета сообщений о происшествиях зарегистрировано сообщение №1745 о том, что сотрудником полиции Идрисовым И.З. в баре «Бар-Маркет», расположенном по адресу: г. Можга, ул. Устюжанина, 5а/1, выявлен факт продажи алкоголя на вынос.

Из объяснений покупателя Ахметзяновой В.М. от 13.02.2019 следует, что 13.02.2019 она с подругой Марией около 22 часов 30 минут пришли в бар «Бар-Маркет», который расположен по адресу: г. Можга, ул. Устюжанина, 5а/1, с целью приобрести спиртное. Зайдя в бар, Мария решила купить шампанское «Bosca». За шампанское заплатили четырьмя купюрами по сто рублей. Шампанское было закрыто, продавец его не открывал. Далее они вышли из бара.

Из объяснений покупателя Семеновой М.О. от 13.02.2019 следует, что 13.02.2019 она совместно со своей подругой Валерией около 22 часов 30 минут решили приобрести алкогольную продукцию – бутылку шампанского. Для этого они пришли в бар «Маркет», который расположен по адресу: г. Можга, ул. Устюжанина, 5а/1. Зайдя в помещение бара, они подошли к кассе, увидели бутылку шампанского «Bosca», решили его приобрести. Далее она протянула продавцу 4 купюры по сто рублей, сказав, что нужно шампанское «Bosca». Продавец продал одну бутылку шампанского «Bosca» с белой наклейкой и передал сумму в размере 10 рублей. Бутылка была закрыта, продавец ее не открывал. Далее они совместно с подругой вышли из магазина.

Продавец Леонтьев К.В. от дачи объяснений отказался.

Материалы проверки по факту продажи алкогольной продукции МО МВД России «Можгинский» переданы административной комиссии для разрешения вопроса о привлечении к административной ответственности.

05.03.2019 членом административной комиссии отобраны объяснения должностного лица ГУ МО МВД России «Можгинский» Родионова Н.С. из которых следует, что в ходе проверки «оружейников» 13.02.2019 совместно с участковым уполномоченным полиции Идрисовым И.З. они заметили двух девушек, которые выходили из бара «Бар-Маркет», расположенного по адресу: г. Можга, ул. Устюжанина, д. 5а, помещение 3/1-3/8 с шампанским в закупоренном виде. Девушек остановили, в ходе беседы с ними было установлено, что шампанское девушки приобрели в баре «Бар-Маркет», хотя время было уже около 22 часов 30 минут. После опроса девушек они зашли в бар «Маркет». В зале расположены два стола, стулья, два холодильника, прилавок. На прилавке лежали арахис, сухарики. Иной продукции, пригодной для употребления в пищу не имелось. Кроме того, в данном помещении нет условий для приготовления пищи, т.е. отсутствует кухня. В подсобном помещении имеется туалет. В баре «Маркет» отсутствует меню, винная карта, цены на алкогольную и иную продукцию указаны на ценниках. Отсутствует место, где посетители могли бы повесить одежду.

12.03.2019 должностным лицом административной комиссии в отношении ООО «Респект» в отсутствие законного представителя общества, уведомленного надлежащим образом о времени и месте составления протокола об административном правонарушении, составлен протокол об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена ст. 7 Закона № 57-ФЗ.

04.04.2019 административной комиссией в отсутствие законного представителя общества вынесено постановление по делу об административном правонарушении, которым обществом привлечено к административной ответственности по ст. 7 Закона № 57-РЗ, с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 50000 рублей.

Несогласие заявителя с постановлением послужило основанием для обращения в суд с заявлением.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, пришел к выводам о наличии состава вмененного административного правонарушения, отсутствии процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении, а также оснований для изменения назначенного предпринимателю наказания.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, рассмотрев доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на жалобу, суд апелляционной инстанции полагает, что оснований для отмены решения суда первой инстанции не имеется.

Согласно ст. 7 Закона Удмуртской Республики от 13.10.2011 N 57-РЗ "Об установлении административной ответственности за отдельные виды правонарушений" (далее - Закон N 57-РЗ) нарушение дополнительных ограничений розничной продажи алкогольной продукции, установленных органами государственной власти Удмуртской Республики в соответствии с Федеральным законом "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции", влечет наложение административного штрафа на должностных лиц от пяти тысяч до тридцати тысяч рублей.

Правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции установлены в Федеральном законе от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (далее - Закон N 171-ФЗ).

Согласно п. 5 ст. 16 Закона N 171-ФЗ (в редакции, действовавшей с спорный период) не допускается розничная продажа алкогольной продукции с 23 часов до 8 часов по местному времени, за исключением розничной продажи алкогольной продукции, осуществляемой организациями, и розничной продажи пива и пивных напитков, осуществляемой индивидуальными предпринимателями, при оказании такими организациями и индивидуальными предпринимателями услуг общественного питания, а также розничной продажи алкогольной продукции, осуществляемой магазинами беспошлинной торговли.

Органы государственной власти субъектов Российской Федерации вправе устанавливать дополнительные ограничения времени, условий и мест розничной продажи алкогольной продукции, в том числе полный запрет на розничную продажу алкогольной продукции.

Пунктом 1 части 1 статьи 1 Закона Удмуртской Республики от 04.10.2011 N 44-РЗ "Об ограничении розничной продажи алкогольной продукции на территории Удмуртской Республики" (далее - Закон N 44-РЗ) установлен запрет на розничную продажу алкогольной продукции с 22.00 часов до 10.00 часов следующего дня по местному времени.

В соответствии с п. 4 ст. 16 Закона № 171-ФЗ розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания осуществляется только в объектах организации общественного питания, имеющих зал обслуживания посетителей (далее - объект общественного питания), вагонах-ресторанах (вагонах-кафе, вагонах-буфетах, вагонах-барах), а также на морских судах и судах смешанного река-море плавания, внутреннего плавания, воздушных судах, за исключением случаев, указанных в настоящем пункте. Организации на основании лицензии на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания вправе осуществлять данный лицензируемый вид деятельности в таких объектах общественного питания, как рестораны, бары, кафе, буфеты. Розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания осуществляется при условии вскрытия лицом, непосредственно осуществляющим отпуск алкогольной продукции (продавцом), потребительской тары (упаковки).

В силу п. 3 Постановления Правительства Российской Федерации от 15.08.1997 № 1036 «Об утверждении Правил оказания услуг общественного питания» (далее – Правила оказания услуг общественного питания) услуги общественного питания оказываются в ресторанах, кафе, барах, столовых, закусочных и других местах общественного питания, типы которых, а для ресторанов и баров также их классы (люкс, высший, первый) определяются исполнителем в соответствии с государственным стандартом.

Информация о продукции и об услугах доводится до сведения потребителей посредством меню, прейскурантов или иными способами, принятыми при оказании таких услуг. В меню (винной карте) исполнителем указываются наименование алкогольной продукции, объем и цена алкогольной продукции в потребительской таре, если исполнитель предлагает и реализует алкогольную продукцию в потребительской таре, и (или) наименование алкогольной продукции, объем и цена за порцию, не превышающую 1 литра алкогольной продукции (объем порции устанавливается по усмотрению исполнителя) (п. 13 Правил оказания услуг общественного питания).

Общие требования и классификацию предприятий (объектов) общественного питания различных типов установлены ГОСТ 30389-2013. Услуги общественного питания. Предприятия общественного питания. Классификация и общие требования (далее – ГОСТ 30389-2013), который распространяется на предприятия (объекты) общественного питания юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

В соответствии с п. 3.1 ГОСТ 30389-2013 предприятие (объект) общественного питания (предприятие (объект) питания): Имущественный комплекс, используемый юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем для оказания услуг общественного питания, в т.ч. изготовления продукции общественного питания, создания условий для потребления и реализации продукции общественного питания и покупных товаров как на месте изготовления, так и вне его по заказам, а также для оказания разнообразных дополнительных услуг.

В силу п. 3.4 ГОСТ 30389-2013 бар: Предприятие (объект) питания, оборудованное барной стойкой и реализующее, в зависимости от специализации, алкогольные и (или) безалкогольные напитки, горячие и прохладительные напитки, блюда, холодные и горячие закуски в ограниченном ассортименте, покупные товары.

В соответствии с п. 5.14 ГОСТ 30389-2013 предприятия (объекты) общественного питания оснащаются мебелью (столами, стульями, креслами, барными и буфетными стойками), столовой посудой и приборами, столовым бельем, предметами декора, соответствующими интерьеру помещений и тематической направленности предприятия. Предприятия (объекты) питания должны иметь меню различного дизайна на государственном языке и винную карту (и/или чайную, кофейную, десертную карты), по оформлению соответствующие специализации. Меню оформляется типографским или компьютерным способом. Допускается использование альтернативных форматов меню (грифельных досок, стендов, световых табло, сенсорных мониторов и дисплеев и др.). В буфетах, кафетериях, магазинах кулинарии оформляют прейскуранты и ценники на реализуемые продукты питания.

Согласно п. 5.15 ГОСТ 30389-2013 предприятия (объекты) общественного питания в зависимости от типа предприятия должны иметь ассортиментный перечень продукции общественного питания, напитков, сопутствующих товаров для включения в меню, прейскуранты, карты, представленный в таблице 2, согласно которой определен ассортиментный перечень продукции общественного питания, напитков, сопутствующих товаров реализуемых в баре: блюда, десерты и напитки собственного производства, в том числе фирменные, национальные, из полуфабрикатов промышленного изготовления, с учетом специализации предприятия. Неширокий выбор алкогольных и безалкогольных напитков. Сопутствующие товары: табачные изделия, фирменные сувениры, печатная продукция.

Таким образом, оказание услуг общественного питания через бар подразумевает приготовление блюд, десертов и напитков, что требует обязательного наличия специально оборудованного помещения - кухни, что обусловлено повышенными санитарно-эпидемиологическими требованиями к организации питания населения с целью обеспечения безопасности жизни и здоровья потребителей. При этом приготовление блюд из полуфабрикатов (для употребления в пищу требуется доготовка) не отменяет необходимость оборудования подобного помещения.

Из материалов дела следует, что ООО «Респект» имеет лицензию от 26.12.2018 № 18РПО0000414 на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания на территории Удмуртской Республики.

Лицензируемая деятельность осуществляется по адресу: г. Можга, ул. Устюжанина, д. 5а/1, помещения 3/1-3/8.

Фактически в помещении по адресу: г. Можга, ул. Устюжанина, 5а/1 объект общественного питания - бар не располагается, а имеющийся объект, в котором осуществляется реализация алкогольной продукции, требованиям, предъявляемым законодательством к объекту общественного питания, не соответствует.

Несоответствие объекта общественного питания требованиям ГОСТ 30389-2013, позволяет сделать вывод, что такой объект по своей сути предприятием общественного питания не является.

Факт реализации алкогольной продукции после 22 часов 00 минут в помещении, не являющимся объектом общественного питания в заводской таре без вскрытия подтверждается протоколом об административном правонарушении от 12.03.2019, объяснениями покупателей Ахметзяновой В.М. от 13.02.2019 (л.д. 31), Семеновой М.О. от 13.02.2019 (л.д. 32), должностного лица ГУ МО МВД «Можгинский» Родионова Н.С. от 05.03.2019 (л.д. 75), что свидетельствует о нарушении требований, установленных п. 1 ч. 1 ст. 1 Закона № 44-РЗ и образует объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного ст. 7 Закона № 57-РЗ.

С учетом установленных обстоятельств, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о нарушении Обществом дополнительных ограничений розничной продажи алкогольной продукции, установленных пунктом 1 части 1 статьи 1 Закона N 44-РЗ, что образует объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного ст. 7 Закона N 57-РЗ.

Доказательств, опровергающих установленные административным органом и судом обстоятельства, в материалы дела заявителем не представлено.

Согласно статье 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Вопрос о наличии вины заявителя в совершении административного правонарушения исследован административным органом в ходе производства по делу об административном правонарушении, что отражено в оспариваемом постановлении о привлечении к административной ответственности.

Таким образом, в действиях Общества имеется и надлежащим образом подтвержден состав административного правонарушения, предусмотренного статьей 7 Закона N 57-РЗ.

Существенных нарушений порядка привлечения к административной ответственности судом не установлено.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы заявителя о том, что он не был извещен надлежащим образом о дате, времени и месте составления протокола об административном правонарушении и рассмотрении материалов административного дела были предметом исследования суда первой инстанции, им в решении дана надлежащая правовая оценка, оснований для ее изменения апелляционный суд не усматривает.

Вопреки доводам апелляционной жалобы о времени и месте составления протокола об административном правонарушении директор ООО «Респект» Семенов Д.Б. уведомлен 11.03.2019 посредством телефонограммы по номеру телефона, указанному им в объяснениях от 21.01.2019.

Согласно п. 1 ст. 25.15 Кодекса об административных правонарушениях РФ лица, участвующие в производстве по делу об административном правонарушении, а также свидетели, эксперты, специалисты и переводчики извещаются или вызываются в суд, орган или к должностному лицу, в производстве которых находится дело, заказным письмом с уведомлением о вручении, повесткой с уведомлением о вручении, телефонограммой или телеграммой, по факсимильной связи либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование извещения или вызова и его вручение адресату.

Кроме того, п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" говорит, что, поскольку КоАП РФ не содержит каких-либо ограничений, связанных с таким извещением, оно в зависимости от конкретных обстоятельств дела может быть произведено с использованием любых доступных средств связи, позволяющих контролировать получение информации лицом, которому оно направлено (судебной повесткой, телеграммой, телефонограммой, факсимильной связью и т.п., посредством СМС-сообщения, в случае согласия лица на уведомление таким способом и при фиксации факта отправки и доставки СМС-извещения адресату).

Следовательно, генеральный директор ООО «Респект» Семенов Д.Б. был надлежаще уведомлен о том, что 12 марта 2019г. в отношении ООО «Респект» будет составлен протокол об административном правонарушении.

Доказательств того, что указанный в телефонограмме номер не принадлежал на тот момент Семенову Д.Б.- генеральному директору ООО «Респект», обществом в соответствии со ст. 65 АПК РФ не представлено.

Согласно телефонограмме генеральному директору ООО «Респект» Семенову Д.Б. надлежит явиться 12.03.2019 в 15 часов 30 минут по адресу: г. Можга, ул. Можгинская, 59, каб. № 202 для дачи объяснений по факту правонарушения, а также для составления протокола об административном правонарушении (л.д. 77, 105).

О рассмотрения дела об административном правонарушении 20.03.2019 указано в протоколе об административном правонарушении от 12.03.2019 (л.д. 23-25), а также в определении о назначении времени и места рассмотрении дела об административном правонарушении от 13.03.2019 (л.д.82), в связи с чем довод о разных датах рассмотрения дела об административном правонарушении судом отклоняется как противоречащий материалам дела.

Довод Общества о том, что телефонограмма направлена 11.03.2019 г., а протокол составлен 12.03.2019 г., что является нарушением, так как за указанный промежуток невозможно представить доказательства, подлежит отклонению.

В соответствии со ст.28.5 КоАП РФ протокол об административном правонарушении составляется немедленно после выявления совершения административного правонарушения.

Протокол об административном правонарушении от 12.03.2019 был направлен ООО «Респект» 13.03.2019г., что подтверждается имеющимся в материалах дела уведомлением о вручении от 14.03.2019г. с почтовым идентификатором №42779033815740, получен Обществом 21.03.2019 г.

20.03.2019 при рассмотрении материалов административного дела комиссия определила отложить рассмотрение дела на 04.04.2019 в 14 часов 00 минут, о чем генеральный директор общества Семенов Д.Б. уведомлен посредством телефонограммы от 02.04.2019 (л.д. 91, 106).

В жалобе ООО «Респект» указывает, что в протоколе об административном правонарушении указана дата рассмотрения дела 18.03.2019 в 14.00, а в определении о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении от 13.03.2019 г. дата рассмотрения определена на 20.03.2019 на 14.00. Данный довод опровергается материалами дела об административном правонарушении.

В протоколе об административном правонарушении от 12.03.2019 г. дата рассмотрения дела определена в 14.00 20.03.2019 г. (л.д.1-3), также как в определении о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении от 13.03.2019 г., дата рассмотрения дела определена на 20.03.2019 на 14.00. (л.д.60)

В связи с чем, даты рассмотрения дела в вышеуказанных документах идентичны.

Определение о времени и месте рассмотрения дела вынесено 13.03.2019, дата рассмотрения 20.03.2019 г. Указанное определение направлено Обществу заказным письмом с уведомлением.

Кроме того, 18.03.2019 г. директору Общества Семенову Д.Б. направлена телефонограмма.

20.03.2019 в связи с неявкой законного представителя общества вынесено определение об отложении дела на 04.04.2019 г (л.д.66). О дате рассмотрения дела 04.04.2019 ООО «Респект» уведомлено телефонограммой от 02.04.2019 в 10.13, полученной директором общества (л.д. 69), направление телефонограммы подтверждается, в том числе, журналом телефонограмм (л.д. 84).

Номер телефон по которому направлена телефонограмма указан в качестве контактного директором общества в объяснениях от 21.01.2019 г. (л.д.86).

Назначенное наказание соответствует минимальному пределу санкции статьи 7 Закона N 57-РЗ.

С учетом конкретных обстоятельств дела, характера совершенного правонарушения, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции об отсутствии оснований для признания правонарушения малозначительным и применения ст. 2.9 КоАП РФ. Исключительность ситуации, в которой было совершено правонарушение, из материалов дела также не усматривается. Оснований для изменения назначенного предпринимателю наказания в соответствии с положениями статьи 4.1.1 КоАП РФ судом не установлено.

Судом первой инстанции при рассмотрении дела установлены и исследованы все существенные для принятия правильного решения обстоятельства, им дана надлежащая правовая оценка.

Нарушений норм материального и процессуального права, являющихся в силу ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

При таких обстоятельствах оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд



ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 21 августа 2019 года, принятое судьей Н.Г. Зориной в порядке упрощенного производства, по делу № А71-8761/2019, оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано по основаниям, предусмотренным частью 3 статьи 288.2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Удмуртской Республики.



Судья


И.В. Борзенкова



C155458944944131641@