Постановление от 29 августа 2018 г. по делу № А41-56424/2017

ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

117997, г. Москва, ул. Садовническая, д. 68/70, стр. 1, www.10aas.arbitr.ru



ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А41-56424/17
30 августа 2018 года
г. Москва



Резолютивная часть постановления объявлена  23 августа 2018 года

Постановление изготовлено в полном объеме  30 августа 2018 года


Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Коротковой Е.Н.,

судей Мизяк В.П., Катькиной Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания:  ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  АО «Мособлэнерго» на решение Арбитражного суда Московской области от 02.04.2018, принятое судьей Солдатовым Р.С., по делу № А41-56424/17 по исковому заявлению АО «Мосэнергосбыт» к АО  «Мособлэнерго» о взыскании, третьи лица ООО «Коммунальные технологии», ООО «Партнер», МУП «УК «Жилой дом»; ТСЖ «ТСН «Авсюнинское»; ГБУЗ МО «Шатурская ЦРБ», ОАО «Шатурская управляющая компания», ПАО «МОЭСК»,

          при участии в заседании:

от АО «Мосэнергосбыт» - ФИО2, доверенность от 21.05.2018;от АО «Мособлэнерго» - ФИО3, доверенность от 13.04.2018;от остальных лиц - не явились, извещены;

УСТАНОВИЛ:

ПАО «Мосэнергосбыт» обратилось в Арбитражный суд Московской области с исковым заявлением о взыскании с АО  «Мособлэнерго» стоимости фактических потерь за декабрь 2016 в размере 19 701 723 руб. 30 коп., пени за период с 19.01.2017 по 26.03.2017 в размере 17 184 590 руб. 57 коп. и с 26.03.2018 по момент фактического исполнения обязательств (с учетом уточнений).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, были привлечены: ООО «Коммунальные технологии», ООО «Партнер», МУП «УК «Жилой дом», ТСЖ «ТСН «Авсюнинское», ГБУЗ МО «Шатурская ЦРБ», ОАО «Шатурская управляющая компания», ПАО «МОЭСК».

Решением Арбитражного суда Московской области от 02.04.2018 с АО «Мособлэнерго» в пользу АО «Мосэнергосбыт» задолженность в размере 19 701 723 руб. 30 руб.; пени в размере 12 204 000 руб. 86 коп.; пени начисленные на сумму долга за период с 27.03.2018 по день фактической оплаты, в размере 1/130 ключевой ставки Банка России действующей на день фактической оплаты.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, АО «Мособлэнерго» обратилось с апелляционной жалобой в Десятый  арбитражный апелляционный суд.

В судебном заседании представитель АО «Мособлэнерго» поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда изменить.

Представитель АО «Мосэнергосбыт» возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с нормами статей 121 - 123, 153, 156 АПК РФ в отсутствие представителей третьих лиц, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в том числе публично, путем размещения информации на официальном сайте «Электронное правосудие» www.kad.arbitr.ru.

Проверив материалы дела, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об изменении решения суда в связи со следующим.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, 01.06.2007  между ПАО «Мосэнеоргосбыт» и АО «Мособлэнерго» заключен договор №17-4037 купли-продажи компенсации фактических потерь электрической энергии, оказания услуг по передаче энергии.

Величина фактических потерь  определяется в соответствии с договором оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.06.2007 №17-4036.

Пунктом 5.1.24 договора оказания услуг установлено, что истец ежемесячно, руководствуясь пунктом 3.1 договора, составляет фактический баланс электрической энергии за расчетный период, в порядке и по формам, предусмотренным приложением №5 к договору.

Согласно пункту 5.1.25 договора оказания услуг (в редакции п.15 дополнительного соглашения №1) истец обязуется ежемесячно не позднее, чем через 2 дня после предоставления заказчиком всех необходимых данных, оформлять и представлять заказчику: фактический баланс электрической энергии в сети исполнителя (приложение № 5).

Пунктом 5.1.26 договора оказания услуг (в редакции пункта 15 дополнительного соглашения №1) установлено, что истец обязан ежемесячно, в течение 2-х рабочих дней с момента подписания заказчиком фактического баланса электрической энергии в сети исполнителя-2 представлять исполнителю-1 для рассмотрения и подписания: фактический баланс электрической энергии по сети исполнителя-2; акт оказания услуг по передаче электрической энергии (приложение № 9 к договору); счет-фактуру в порядке, установленном действующим законодательством; Акт сверки расчетов по оплате оказанных услуг по передаче электрической энергии.

При возникновении у одной из сторон разногласий при формировании фактических балансов электроэнергии по сети исполнителя-2, актов оказанных услуг, оплата Исполнителем-1 услуг, оказанных исполнителем-2 по договору производится по данным Заказчика, а после урегулирования разногласий при необходимости производится перерасчет.

В соответствии с пунктом 5.3.9 договора оказания услуг (в редакции п.23 дополнительного соглашения №1) исполнитель-1 (ПАО «МОЭСК») обязан в течение 2 рабочих дней с момента получения от исполнителя-2 фактического баланса электрической энергии по сети исполнителя-2, акта оказания услуг по передаче электрической энергии (приложение № 9.1 к договору), акта сверки расчетов по оплате оказанных услуг по передаче электрической энергии рассмотреть их и при отсутствии претензий подписать их в неоспариваемой части. Непредставление или несвоевременное представление исполнителем-1 претензий свидетельствует о согласии Исполнителя-1 со всеми положениями, содержащимися в документах (в том числе, актах), представленных исполнителем-2.

Пунктом 6.1.11 договора оказания услуг (в редакции пункта 28 дополнительного соглашения №1), что заказчик (ПАО «Мосэнергосбыт») обязан рассматривать и подписывать фактические балансы электрической энергии в течение двух дней с момента их предоставления исполнителем-2. При наличии у заказчика претензий к количеству оказываемых услуг, заказчик подписывает фактический баланс с разногласиями, с указанием неоспариаемой и оспариваемой частей.

За декабрь 2016 года  истец и ответчик подписали сводный баланс электрической энергии отпущенной в сети ответчика за декабрь 2016 года с разногласиями.

Согласно сводному балансу электрической энергии в сети АО «Мособлэнерго» за декабрь 2016 год, составленному ПАО «Мосэнергосбыт», объем отпущенной в сеть ответчика электроэнергии составил 868 433 707 (п.1 баланса), объем полезного отпуска составил 676 816 785 кВт.ч.(п.2 баланса).

Объем покупки потерь (п.1- п.2 баланса) составил 161 616 922 кВт.ч., что на 30 653 122 кВт.ч. отличается от данных АО «Мособлэнерго».

Согласно соглашению по частичному снятию разногласий от 29.09.2017 между истцом и ответчиком остаются неурегулированными разногласия в размере 8 838 691 кВт.ч. на сумму  19 701 723 руб. 30 коп.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены № 35-ФЗ от 26.03.03 «Об электроэнергетике».

Согласно п. 3.6 Приложения № 5 к договору оказания услуг подразделения заказчика по окончании каждого расчетного периода определяют объемы переданной энергии по договору на основании расчетного способа в случае отсутствия у потребителя прибора учета.

В нарушение условий договора оказания услуг ПАО "Мосэнергосбыт" не представило сведения о переданной энергии на общедомовые нужды в многоквартирных домах, расположенных в г. Шатура, по договору на основании расчетного способа.

В соответствии с абзацем 3 пункта 162 Основных положений № 442 гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) передает в сетевую организацию, с которой у гарантирующего поставщика заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении многоквартирных домов, не оборудованных коллективными (общедомовыми) приборами учета, и жилых домов, до 5-го числа месяца, следующего за расчетным, в электронном виде и до 10-го числа месяца, следующего за расчетным, в бумажном виде реестр, содержащий данные об объеме потребления электрической энергии в жилых и нежилых помещениях в таких многоквартирных домах и в жилых домах (далее в настоящем пункте - реестр), с разбивкой по каждому жилому и многоквартирному дому.

В абзаце 4 пункта 162 Основных положений № 442 установлено, что объемы потребления электрической энергии формируются гарантирующим поставщиком на дату составления реестра в порядке, предусмотренном Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, или на основании данных, полученных от исполнителя коммунальных услуг в лице управляющей организации, товарищества собственников жилья, жилищного кооператива и иного специализированного потребительского кооператива.

В абзаце 5 пункта 162 Основных положений № 442 указано, что реестр должен содержать информацию об адресе каждого многоквартирного дома, жилого дома и номера помещений в многоквартирном доме.

В случае отсутствия в реестре данных об объеме потребления электрической энергии в каком-либо жилом доме или помещении в многоквартирном доме сетевая организация определяет объем потребления электрической энергии в целях расчета фактических потерь электрической энергии, возникших за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства этой сетевой организации, а также объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в отношении таких жилых домов и многоквартирных домов в соответствии с порядком определения объема потребления коммунальной услуги по электроснабжению, предусмотренным Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, для случаев непредоставления потребителями коммунальных услуг показаний приборов учета.

По письменному запросу сетевой организации гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) в течение 5 рабочих дней предоставляет ей копии документов, подтверждающих данные об объемах потребления электрической энергии в жилых домах и помещениях в многоквартирных домах, указанные гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в реестре, но не более чем по 20 процентам точек поставки, содержащихся в реестре.

Таким образом, АО "Мособлэнерго", как сетевая организация, обязано определять объем полезного отпуска электрической энергии, в случае отсутствия в реестре данных об объеме потребления электрической энергии в каком-либо помещении в многоквартирном доме в целях расчета фактических потерь электрической энергии, возникших за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства этой сетевой организации, а также объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в отношении таких жилых домов и многоквартирных домов в соответствии с порядком определения объема потребления коммунальной услуги по электроснабжению, предусмотренным Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, для случаев непредоставления потребителями коммунальных услуг показаний приборов учета.

Ответчик в соответствии с абзацем 5 пункта 162 Основных положений № 442 произвел определение объема потребления электроэнергии в соответствии с установленным частью 1 статьи 157 ЖК РФ и пунктами 9 - 10 Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 306, порядком, исходя из нормативов потребления коммунальных услуг.

Как следует из материалов дела, объем переданной электроэнергии в МКД определен истцом в соответствии с распоряжением Министерства ЖКХ Московской области от 09.12.2014 №162-РВ.

На основании вышеуказанного, суд апелляционной инстанции принимает во внимание  довод ответчика о том, что судом первой инстанции необоснованна взыскана стоимость фактических потерь в размере 2 020 кВт.ч. на сумму 4 502 руб. 64 коп.

Также из материалов дела следует, что при формировании полезного отпуска электроэнергии потребителями и объема покупки электроэнергии в целях компенсации потерь за декабрь 2016 года между АО «Мособлэнерго» и ПАО «Мосэнергосбыт» возникли разногласия в отношении объема электроэнергии в размере 258 024 кВт.ч, которые не были урегулированы во внесудебном порядке.

Данный объем включает расчетную величину электроэнергии, потребленного  ГБУ «Шатурская ЦРБ», в отношении которого составлен 2 акта проверки приборов учета.

21 июня 2016 года ответчиком в отношении ГБУ «Шатурская ЦРБ» проведена проверка узла учета электрической в точке поставки, расположенной по адресу: Московская область, Шатурский район, пос. Шатурторф, что подтверждается актом проверки прибора учета №309 от 21.06.2016.

По результатам проверки измерительный комплекс, оборудованный прибором учета ПСЧ-4А.05.2 № 050175, признан непригодным для коммерческих расчетов в связи с истечением срока поверки измерительных трансформаторов тока и прибора учета.

28 июля 2016 года ответчиком в отношении ГБУ «Шатурская ЦРБ» проведена проверка узла учета электрической в точке поставки, расположенной по адресу: Московская область, Шатурский район, г. Шатура, что подтверждается актом проверки прибора учета №396 от 28.07.2016.

По результатам проверки измерительный комплекс, оборудованный прибором учета Меркурий 230 АМ-03 №03886767, признан непригодным для коммерческих расчетов в связи с истечением срока поверки измерительных трансформаторов тока и прибора учета.

Указанные акты были направлены истцу.

В силу положений статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечить надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

ГБУЗ МО «Шатурская ЦРБ» длительный период времени использовало измерительный комплекс, который являлся неповеренным, и не производил никаких действий, направленных на его поверку.

Таким образом, ГБУЗ МО «Шатурская ЦРБ» не исполнило предусмотренную нормами действующего законодательства обязанность по обеспечению своевременной поверки вышеупомянутых трансформаторов тока, согласился с истечением их межповерочного интервала, подписав акты от 21.06.2016 и 28.07.2016 без разногласий и замечаний.

Согласно пункту 179 Основных положений № 442 в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 Основных положений № 442,  согласно абзацу 5 которого для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, определенный на основании показаний контрольного прибора учета за расчетный период, распределяется по часам расчетного периода пропорционально почасовым объемам потребления электрической энергии в той же точке поставки на основании показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены.

В нарушение условий договора оказания услуг ПАО "Мосэнергосбыт" не представило сведения об объеме потребления электроэнергии ГБУЗ МО «Шатурская ЦРБ» на основании расчетного способа.

При изложенных обстоятельствах, из объема фактических потерь электрической энергии подлежит исключению электрическая энергия, потребленная ГБУЗ МО «Шатурская ЦРБ» в размере 258 024 кВт.ч.

В соответствии с пунктом 136 пунктом 84 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации № 442 от 04.05.12 (далее - Основные положения N 442) определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных сиспользованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

В соответствии с пунктами 185 - 187 Основных положений N 442 сетевая организация составляет баланс электрической энергии, который является основанием для определения фактических потерь электрической энергии.

В выписке из реестра сведений о показаниях приборов учета электроэнергии в многоквартирных домах в Орехово - Зуевском районе за декабрь 2016 года, предоставленных ПАО "Мосэнергосбыт" ответчику отсутствуют данные об объеме потребления электрической энергии при содержании общего имущества в  многоквартирных домах.

В соответствии с абзацем 5 пункта 162 Основных положений № 442 ответчик произвел определение объема потребления электроэнергии в соответствии с установленным частью 1 статьи 157 ЖК Российской Федерации и пунктами 9 - 10 Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 306, порядком, исходя из нормативов потребления коммунальных услуг.

Ввиду отсутствия в реестре данных об объеме потребленной электрической энергии в многоквартирных домах Орехово - Зуевском районе,  АО "Мособлэнерго" определило объем переданной электроэнергии в МКД в соответствии с распоряжением Министерства ЖКХ Московской области от 09.12.2014 № 162-РВ, а также на основании показаний приборов учета.

Как установлено судом апелляционной инстанции, расчет полезного отпуска на общедомовые нужды по нормативам в многоквартирных домах в Орехово – Зуевском районе в объеме 13 405,42 квт.ч.  на сумму 29 881 руб. 10 коп. представлен в материалы дела (т.2. л.д.163-164).

Разница в полезном отпуске и покупке потерь в размере 235 252,24 кВт.ч. возникла в результате не предоставления ПАО "Мосэнергосбыт" данных об объеме потребления электрической энергии на общедомовые нужды в многоквартирных домах, расположенных в Павлово – Посадском, Орехово – Зуевском, Шатурском районах и в которых установлены общедомовые приборы учета.

Управляющие организации в Павлово – Посадском, Орехово – Зуевском, Шатурском районах получили допуск общедомовых приборов учета в эксплуатацию, установленных в многоквартирных домах. Истец и ответчик принимали участие в процедуре допуска указанных приборов учета в эксплуатацию. Процедура допуска общедомовых приборов учета в эксплуатацию закончено составлением акта допуска прибора учета в эксплуатацию.

Согласно п. 153 Основных положений № 442 показания прибора учета учитываются при определении объема потребления электрической энергии с даты его ввода в эксплуатацию.

В силу п. 2 ст. 13 Федерального закона от 23.11.2009 №261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ" применение приборов учета при осуществлении расчетов за энергетические ресурсы должно начаться не позднее 1-го числа месяца, следующего за месяцем ввода этих приборов учета в эксплуатацию.

Общедомовые приборы учета, установленные в многоквартирных домах в в Павлово – Посадском, Орехово – Зуевском, Шатурском районах, допущены в эксплуатацию и поэтому их показания должны учитываются при определении объема потребления электрической энергии.

Согласно пункту 3.2 договора оказания услуг количество поставленной из сети исполнителя электрической энергии (мощности) потребителям заказчика, определяется по показаниям приборов учета, установленных в точках поставки (Приложение № 3), а также расчетов, выполненных по согласованным сторонами методикам в порядке, установленном в приложении № 5 к настоящему договору (определяется из фактического баланса электрической энергии в сети исполнителя за расчетный период).

В нарушение условий договора оказания услуг ПАО "Мосэнергосбыт" не представило сведения о переданной энергии на общедомовые нужды в многоквартирных домах, расположенных в Павлово – Посадском, Орехово – Зуевском, Шатурском районах по договору оказания услуг на основании показаний общедомовых приборов учета.

Определение объемов электроэнергии в целях содержания общего имущества многоквартирного дома произведено Ответчиком  на основании п.21(1) Правил, обязательных при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утв. Постановлением Правительства РФ от 14.02.2012 № 124,  как разница между показаниями общедомового прибора учета за расчетный месяц и показаниями приборов собственников помещений в многоквартирном доме.

С учетом представленных в материалы дела документов, а также принимая во внимание представленные в материалы дела расчеты, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что объем потребления электроэнергии в целях содержания общего имущества многоквартирных домов, в которых установлены общедомовые приборы учета, в Орехово – Зуевском районе в декабре 2016 года  составил  235 252, 24 кВт.ч. на сумму 534 384 руб. 54 коп.

Вывод суда первой инстанции о том, что в соответствии с п. 84 Основных положения № 442 АО «Мособлэнерго» как сетевая организация вправе взыскать с абонента, у которого отсутствует письменный договор с энергоснабжающей организацией, стоимость бездоговорного потребления электрической энергии, признается судом апелляционной инстанции несостоятельным в связи со следующим.

Судом первой инстанции при вынесении обжалуемого определения не учтено, что электрическая энергия, оплаты которой истец рассматривает в качестве бездоговорно потребленной, поставлялась ПАО «Мосэнергосбыт» в виде коммунального ресурса управляющим организациям в находящийся в их управлении МКД в целях оказания проживающим в нем гражданам соответствующих коммунальных услуг.

Следовательно, по своему содержанию спорные отношения по поставке электрической энергии подпадают под действие жилищного законодательства (подпункт 10 пункта 1 статьи 4 Жилищного кодекса Российской Федерации).

В этом случае в силу прямого указания пункта 1 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2004 №189-ФЗ "О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации" законы и иные нормативные правовые акты применяются постольку, поскольку они не противоречат Жилищному кодексу Российской Федерации.

Следовательно, положения пункта 84 Основных положений №442 подлежат применению к спорным отношениям в части, не противоречащей ЖК.

В соответствии с пунктом 1 статьи 157 ЖК размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Правила предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, а также правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В силу прямого указания пункта 13 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 №354, условия договоров о приобретении коммунальных ресурсов в целях использования таких ресурсов для предоставления коммунальных услуг потребителям определяются с учетом названных Правил и иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

В силу прямого указания пункта 15 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 №307, в случае если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Приведенные законоположения в их системном истолковании в судебной практике рассматриваются как исключающие возложение на управляющую организацию - исполнителя коммунальных услуг в отношениях с ресурсоснабжающими организациями обязанностей по оплате коммунальных ресурсов в большем объеме, чем аналогичные коммунальные ресурсы подлежали бы оплате в случае получения гражданами - пользователями коммунальных услуг указанных ресурсов напрямую от ресурсоснабжающих организаций, минуя посредничество управляющей организации. Данный подход в равной мере относится как ко внутриквартирному потреблению соответствующих коммунальных ресурсов, так и потреблению этих ресурсов на общедомовые нужды.

Кроме того, в силу пункта 1 статьи 540 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, договор считается заключенным с момента первого фактического подключения абонента в установленном порядке к присоединенной сети.

Поскольку вышеперечисленными актами гражданского и жилищного законодательства исключается возможность определения объема подлежащего оплате гражданами - потребителями коммунального ресурса каким-либо иным способом, чем на основании показаний регистрирующих фактическое потребление приборов учета, а при их отсутствии - исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, а ответственность за бездоговорное потребление гражданами коммунальных ресурсов жилищным законодательством не установлена, пункт 84 Основных положений N 442, предусматривающий право сетевойорганизации взыскать с абонента, у которого отсутствует письменный договор с энергоснабжающей организацией, стоимость бездоговорного потребления электрической энергии в объеме, определяемом исходя из величины допустимой длительной токовой нагрузки каждого вводного провода (кабеля), не подлежит применению к отношениям между управляющей организацией и сетевой организацией как противоречащий Жилищному кодексу Российской Федерации и принятым в соответствии с ним правилам предоставления коммунальных услуг гражданам.

Из изложенного следует, что ввиду невозможности в силу вышеприведенных положений гражданского и жилищного законодательства бездоговорного потребления исполнителем коммунальных услуг коммунальных ресурсов, поставляемых в МКД в целях оказания коммунальных услуг гражданам, сетевая организация не вправе взыскивать с исполнителя коммунальных услуг стоимость соответствующего коммунального ресурса. Право на взыскание с исполнителя коммунальных услуг стоимости коммунального ресурса, поставленного в МКД в отсутствие у исполнителя письменного договора энергоснабжения (ресурсоснабжения)  принадлежит ресурсоснабжающей организации.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что вывод суда первой инстанции о том, что при отсутствии между управляющей организацией и ПАО «Мосэнергосбыт» надлежаще заключенного договора энергоснабжения истец не вправе требовать от абонента оплаты оказанных ему услуг электроснабжения является необоснованным.

Отсутствие между сторонами надлежаще заключенного договора не освобождает абонента от оплаты оказанных ему услуг электроснабжения, возмездный характер которых обусловлен нормами пункта 3 статьи 423 и пункта 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, в рамках фактически сложившихся правоотношений.

Таким образом, ПАО «Мосэнергосбыт» не лишено возможности получать плату за поставляемую им электрическую энергию.

При этом лицо, обязанное перед ресурсоснабжающей организацией, осуществляющей поставку энергоресурса для использования в целях предоставления коммунальных услуг собственникам помещений многоквартирных жилых домов, определяется с учетом особенностей жилищного законодательства.

При изложенных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что заявленные требования подлежат удовлетворению в части взыскания задолженности в размере 17 939 184 руб. 30 коп.

Поскольку ответчиком допущена просрочка по исполнения обязательств по оплате задолженности по договору энергоснабжения, истцом заявлено также требование о взыскании неустойки.

В соответствии со статьей 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Частью 2 статьи 37 ФЗ от 26.03.2003 №35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон №35) предусмотрено, что потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Суд апелляционной инстанции, проверив представленный ответчиком в материалы дела, находит его арифметически верным и соответствующим законодательству, в связи с чем сумма неустойки составляет 11 799 364 руб. 62 коп., в том числе с учетом неоплаченного  объема фактических потерь в декабрь 2016 года в размере 17 939 184 руб. 30 коп..

Кроме того, исходя из правовой позицией Пленума Верховного Суда Российской Федерации, приведенной в пункте 65 постановления от 24.03.2016 № 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ). Присуждая неустойку, суд по требованию истца в резолютивной части решения указывает сумму неустойки, исчисленную на дату вынесения решения и подлежащую взысканию, а также то, что такое взыскание производится до момента фактического исполнения обязательства. При этом день фактического исполнения нарушенного обязательства, в частности, день уплаты задолженности кредитору, включается в период расчета неустойки.

Таким образом, требование истца о взыскании неустойки, начисленной на сумму долга с  27.03.2018 по день фактического исполнения, в соответствии с пунктом 2 статьи 37 Закона об электроэнергетике признается обоснованным.

При указанных обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу об изменении решения суда в части удовлетворения заявленных требований в части взыскания суммы задолженности и неустойки.

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины подлежат отнесению на сторон пропорционально удовлетворенным требованиям.

Руководствуясь статьями 266, 268, частью 2 статьи 269, пунктом 3 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московской области от 02.04.2018 по делу № А41-56424/17 изменить.

Взыскать с Акционерного общества «Московская областная энергосетевая компания» в пользу Акционерного общества «Мосэнергосбыт» задолженность в размере 17 939 184 руб. 30 коп., неустойку в размере 11 799 364 руб. 62 коп., расходы  по уплате госпошлины в размере 161 244 руб., неустойку, начисленную на сумму задолженности в размере 17 939 184 руб. 30 коп. исходя из 1/130 ключевой ставки Банка России за период с 27.03.2018 по дату фактической оплаты задолженности.

В  удовлетворении остальной части иска отказать.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в двухмесячный срок со дня его принятия


Председательствующий


Е.Н. Короткова

Судьи


В.П. Мизяк

 Н.Н. Катькина