Постановление от 26 февраля 2019 г. по делу № А33-20897/2018

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД




П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело №

А33-20897/2018
г. Красноярск
26 февраля 2019 года
Резолютивная часть постановления объявлена «19» февраля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен «26» февраля 2019 года.


Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Борисова Г.Н.,

судей: Петровской О.В., Юдина Д.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Маланчик Д.Г.,

при участии:

от заявителя (Министерства лесного хозяйства Красноярского края) - Трухиной В.П., представителя по доверенности от 29.12.2018 № МЛХ/1-04074,

от антимонопольного органа (Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю) - Фомушкиной Ю.В., представителя по доверенности от 23.01.2019 № 29, Дударевой М.А., представителя по доверенности от 09.01.2019 № 12,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Ассоциация лесопромышленников Дзержинского района»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «06» ноября 2018 года по делу № А33-20897/2018, принятое судьей Кошеваровой Е.А.,

установил:

Министерство лесного хозяйства Красноярского края ИНН 2463102814, ОГРН 1162468093952 (далее – заявитель, министерство) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю ИНН 2466009115, ОГРН 1022402675965 (далее – управление, антимонопольный орган) о признании незаконными решения и предписания от 16.05.2018 № 136-16-17.

Определением от 17.08.2018 возбуждено производство по делу № А33-20897/2018.

Общества с ограниченной ответственностью «Ассоциация лесопромышленников Дзержинского района» ИНН 2410004281, ОГРН 1152450000845 (далее – ООО «АЛДР», общество) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к антимонопольному органу о признании незаконным решения от 16.05.2018 по делу № 136-16-17 и предписания о перечислении в федеральный бюджет полученного дохода в размере 1 492 676 рублей.

Определением от 30.08.2018 возбуждено производство по делу № А33-16882/2018 и № А33-20897/2018 объединены в одно производство, объединенному делу присвоен номер А33-20897/2018.

Администрация Дзержинского района Красноярского края ИНН 2410002132, ОГРН 1022400648896 (далее – администрация) обратилась с заявлением к управлению о признании незаконными решения от 16.05.2018 по делу № 136-16-17 в части признания администрации нарушившей абзац 1 и пункт 4 статьи 16 Федерального закона «О защите конкуренции».

Определением от 12.09.2018 возбуждено производство по делу №А33-20909/2018.

Определением от 12.09.2018 дело № А33-20909/2018 объединено с делом № А33-20897/2018.

Дело рассмотрено с участием третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, муниципального унитарного предприятия (МУП) «Жилищный Сервис», МУП «Дзержинское коммунальное предприятие».

Решением Арбитражного суда Красноярского края от «06» ноября 2018 года в удовлетворении заявлений министерства, ООО «АЛДР» и администрации отказано.

Общество обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленного им требования.

В апелляционной жалобе общество приводит следующие доводы:

- нарушение абзаца 1 пункта 4 статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) предполагает, что согласованные действия привели или могли привести к ограничению доступа на товарный рынок, устранению с него хозяйствующих субъектов, однако данные обстоятельства антимонопольным органом не установлены, учитывая, что действующее законодательство никак не ограничивает круг лиц, которые могут участвовать в аукционах на закупку древесины;

- статьей 29.1 Лесного кодекса Российской Федерации и статьей 5 Закона Красноярского края от 14.02.2007 №21-5820 «О заготовке древесины на основании договоров купли-продажи лесных насаждений» (далее – Закон края №21-5820) не определены процедура проверки наличия государственной или муниципальной нужды для назначения аукциона, механизм контроля за использованием лесоматериалов, приобретенных по таким договорам;

- антимонопольный орган и суд первой инстанции со ссылкой на нормы права не указали, какие именно преимущества дает заключение договора купли-продажи древесины по сравнению с договором аренды лесного участка;

- администрация не могла инициировать проведение аукциона, так как ее письмо о наличии муниципальной нужды не является необходимым и не влечет каких-либо правовых последствий;

- общество открыто и законно участвовало в аукционе и стало победителем, вследствие чего с ним были заключены договоры купли-продажи лесных насаждений, которые до настоящего времени никем не оспорены. В договорах запрет на перепродажу купленной древесины не содержится, как и не обозначено строго целевое назначение приобретенной древесины;

- ООО «АЛДР» как юридическое лицо создано, и сведения о нем внесены в ЕГРЮЛ только 09.08.2015, в то время как действия администрации и министерства, оцениваемые антимонопольным органом как согласованные, начались в апреле 2015 года.

Министерство в отзыве на апелляционную жалобу поддержало ее доводы, просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

Управление в отзыве на апелляционную жалобу не согласились с изложенными в ней доводами, просит оставить решение суда первой инстанции без изменения.

ООО «АЛДР», администрация и третьи лица о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы уведомлены в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем размещения публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в Картотеке арбитражных дел на сайте -http://kad.arbitr.ru), на судебное заседание своих представителей не направили.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителей указанных лиц.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

В адрес антимонопольного органа поступило обращение УФСБ России по Красноярскому краю от 29.06.2017 № 6/1/3214 (вх. 11785 от 30.06.2017) о проведении проверки на предмет соответствия антимонопольному законодательству действий Администрации Дзержинского района, связанных с отчуждением древесины в соответствии с Законом Красноярского края от 14.02.2007 № 21-5820 «О заготовке древесины на основании договоров купли-продажи лесных насаждений». В обращении указывалось на возможное нарушение законодательства при реализации с использованием административного ресурса лесных насаждений ООО «АЛДР» в отсутствие государственной (муниципальной нужды).

По результатам рассмотрения обращения антимонопольным органом принят приказ от 29.09.2017 №271 о возбуждении дела № 136-16-17 о нарушении антимонопольного законодательства в отношении министерства и ООО «АЛДР».

Определением управления от 26.10.2017 изменен статус лиц, участвующих в рассмотрении дела №136-16-17, а именно: администрация, МУП «Жилищный Сервис», МУП «Дзержинское коммунальное хозяйство» привлечены к участию в деле в качестве соответчиков.

Из заключения об обстоятельствах дела №136-16-17 от 26.03.2018 следует, что в марте 2015 года Глава Дзержинского района Ашаев Д.Н. обратился в Министерство природных ресурсов и экологии Красноярского края с ходатайствами о проведении аукциона по продаже права на заключение договоров купли-продажи лесных насаждений в целях заготовки древесины в исключительных случаях для обеспечения муниципальных нужд Дзержинского района, а именно:

- письмом от 10.03.2015 № 457 ходатайствовал о проведении аукциона для обеспечения МУП «Дзержинское коммунальное предприятие» древесиной в объеме 16 100 куб.м для ремонта основных производственных помещений, котельных, строительство теплого гаража и ремонтно-технических помещений по обслуживанию коммунального оборудования и транспортных средств;

- письмом от 18.03.2015 № 506 ходатайствовал о проведении аукциона для обеспечения МУП «Жилищные Сервис» древесиной в объеме 15 000 куб.м для ремонта жилья, находящегося в управлении у предприятия.

Рассмотрев указанные ходатайства, Министерство природных ресурсов и экологии Красноярского края направило в адрес Главы Дзержинского района письма от 28.04.2015 № МПР/5-7104 и от 28.04.2015 №МПР/5-7121, в которых рекомендовало сообщить муниципальным предприятиям о направлении заявлений о проведении аукциона в адрес министерства.

МУП «Жилищный Сервис» 26.05.2015 обратилось в Министерство природных ресурсов и экологии Красноярского края с заявлением на заключение договора купли-продажи лесных насаждений в исключительных случаях в объеме 8900 куб.м в целях проведения ремонта жилого фонда.

К заявлению МУП «Жилищный Сервис» приложило письмо от 18.05.2015 №68 КГБУ «Дзержинское лесничество» и письмо от 18.05.2015 № 821 Главы Дзержинского района Ашаева Д.Н. о согласовании объема лесных насаждений в размере 8900 куб.м деловой древесины для нужд МУП «Жилищный Сервис».

Между администрацией Дзержинского сельсовета и МУП «Жилищный Сервис» 31.12.2014 заключен договор, согласно которому администрация Дзержинского сельсовета закрепила за названным предприятием на праве хозяйственного ведения муниципальный жилищный фонд и многоквартирные жилые дома.

В соответствии с пунктом 1.2 договора МУП «Жилищный Сервис» оказывает услуги и выполняет работы по надлежащему содержанию и ремонту муниципального жилищного фонда, а также предоставляет коммунальные услуги нанимателям жилых помещений и собственникам жилых помещений в многоквартирных жилых домах. Пунктом 6.2 договора предусмотрено, что оплата за содержание и ремонт муниципального жилого фонда производится путем ежемесячного сбора денежных средств с нанимателей и собственников жилых помещений.

МУП «Дзержинское коммунальное предприятие» 08.05.2015 обратилось в Министерство природных ресурсов и экологии Красноярского края с заявлением на заключение договора купли-продажи лесных насаждений в исключительных случаях в объеме 16 100 куб.м в целях устройства чистых заборов прилегающих территорий к котельным и производственной территории предприятия, устройство теплого гаража и ремонтно-технических помещений по обслуживанию коммунального оборудования и транспортных средств.

Министерство природных ресурсов и экологии Красноярского края письмами от 28.05.2015 №МПР/5-13337 и от 09.06.2015 № МПР/5-14039 информировало КГБУ «Дзержинское лесничество», МУП «Дзержинское коммунальное предприятие» и МУП «Жилищный Сервис» о начале процедуры подготовки к проведению аукциона.

Министерством природных ресурсов и экологии Красноярского края 26.04.2016 года на основании обращений МУП «Дзержинское коммунальное предприятие» и МУП «Жилищный Сервис» проведен аукцион по продаже права на заключение договора купли-продажи лесных насаждений в целях осуществления заготовки древесины для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

По результатам проведенного аукциона между Министерством природных ресурсов и экологии Красноярского края и ООО «АЛДР» (ОГРН 1152450000845) заключены договор от 17.05.2016 №искл/112 на общий объем вырубаемой древесины 4688 куб.м и договор от 17.05.2016 №искл/127 на общий объем вырубаемой древесины 3109 куб.м.

В августе 2016 года Министерство природных ресурсов и экологии Красноярского, правопреемником которого является Министерство лесного хозяйства Красноярского края на официальном сайте разместило информацию о продаже лесных насаждений в Дзержинском районе Красноярского края по 25 лотам, из них по 10 лотам в целях строительства, реконструкции, ремонта, отопления зданий, строений и сооружений, находящихся в государственной или муниципальной собственности Дзержинского района (с 16 по 25 лот) и по 15 лотам в целях строительства, реконструкции, ремонта, отопления зданий, строений и сооружений и сушки зерна для обеспечения нужд субъектов агропромышленного компекса (Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации): ООО «Агрофирма «Дзержинская», ООО «Дзержинское хлебоприемное предприятие», ООО «Исток», СПК «Усолье», ИП глава К(Ф)Х Шулбаев А.К., СПК «Манганово», СПК «Колос», СПК «Красный Маяк», зарегистрированных в реестре субъектов АПК.

Приказом министерства 07.09.2016 №120-од утверждено извещение о проведении аукциона, утвержден состав аукционной комиссии, в состав которой включен Глава Дзержинского района Ашаев Д.Н.

На участие в аукционе подано две заявки: ООО «Сибирская Платина» (на все 25 лотов) и ООО «АЛДР» (на все 25 лотов), оба участника были допущены к участию в аукционе.

Согласно ведомости о результатах аукциона по продаже права на заключение договора купли-продажи лесных насаждений, состоявшегося 23.09.2016, по всем двадцати пяти лотам аукцион признан несостоявшимся по причине участия одного участника – ООО «АЛДР».

По результатам проведенного аукциона 04.10.2016 между министерством и ООО «АЛДР» заключено 25 договоров купли-продажи лесных насаждений.

Согласно пунктам 1.1. данных договоров их предметом является купля-продажа лесных насаждений для заготовки древесины. Срок действия договоров установлен с 04.10.2016 по 03.10.2017.

ООО «АЛДР» перепродало древесину, заготовленную по этим договорам, третьим лицам по договорам купли-продажи древесины.

В связи с приведенными обстоятельствами антимонопольный орган пришел к выводу о том, что лесные насаждения (древесина), полученные по договорам купли-продажи лесных насаждений для муниципальных нужд (реконструкции, ремонта, отопления зданий, строений и сооружений, находящихся в государственной или муниципальной собственности), использованы не для целей, указанных в статье 5 Закона края № 21-5820, а в целях перепродажи по цене, превышающей цену, установленную в договорах купли-продажи лесных насаждений для муниципальных нужд (стоимость, поступающую в федеральный бюджет).

Доказательства использования древесины для целей, предусмотренных Законом края №21-5820, а именно для реконструкции, ремонта, отопления зданий, строений и сооружений, находящихся в государственной или муниципальной собственности либо для обеспечения нужд субъектов АПК (ООО «Агрофирма «Дзержинская», ООО «Дзержинское хлебоприемное предприятие», ООО «Исток», СПК «Усолье», ИП глава К(Ф)Х Шулбаев А.К., СПК «Манганово», СПК «Колос», СПК «Красный Маяк») антимонопольному органу не представлено.

Согласно информации, представленной ООО «АЛДР», им получен доход от реализации древесины третьим лицам в размере 1 492 676 рублей.

По результатам рассмотрения дела № А33-136-16-17 управлением принято решение от 16.05.2018, согласно которому:

1. Министерство, ООО «АЛДР» (ОГРН 1152450000845), администрация, МУП «Жилищный Сервис», МУП «Дзержинское коммунальное предприятие» признаны нарушившими абзац 1 и пункт 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции в части совершения согласованных действий на товарном рынке предоставления права заготовки древесины при организации, проведении аукциона в сентябре 2016 года (состоявшегося 23.09.2016), а также заключении по результатам аукциона договоров купли-продажи лесных насаждений для муниципальных нужд, в результате которых ООО «АЛДР» заключило договоры купли-продажи лесных насаждений в объеме 25 292 куб.м в приоритетном порядке, что свидетельствует о нарушении публичного порядка, обеспечивающего конкуренцию, предоставляет необоснованные преимущественные условия получения права на заготовку и реализацию древесины ООО «АЛДР», а также ограничивает доступ на товарный рынок по заготовке и реализации древесины субъектам АПК в территориальных границах Красноярского края.

2. В целях защиты публичного порядка, обеспечивающего конкуренцию, выдать министерству предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, с этой целью министерству надлежит проводить аукционы на право заключения договоров купли-продажи лесных насаждений для государственных и муниципальных нужд, предусмотренных абзацем 2 статьи 5 Закона края № 21-5820, исключительно при наличии подтвержденной потребности в древесине для реконструкции, ремонта, отопления зданий, строений и сооружений, находящихся в государственной и муниципальной собственности;

3. Выдать ООО «АЛДР» обязательное для исполнения предписание о перечислении в федеральный бюджет дохода, полученного в результате нарушения антимонопольного законодательства (от реализации древесины третьим лицам), в размере 1 492 676 рублей.

4. Учитывая, что допущенные нарушения являются оконченными, договоры купли-продажи лесных насаждений, древесины (третьим лицам) исполнены, предписание о прекращении действий антиконкурентных соглашений не выдавать.

5. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении в соответствии с Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.

Предписанием от 16.05.2018 по делу № 136-16-17 антимонопольный орган обязал министерство незамедлительно с момента получения настоящего предписания совершить действия, направленные на обеспечение конкуренции, а именно проводить аукционы на право заключения договоров купли-продажи лесных насаждений для государственных и муниципальных нужд, предусмотренных абзацем 2 статьи 5 Закона края № 21-5820, исключительно при наличии подтвержденной потребности в древесине для реконструкции, ремонта, отопления зданий, строений и сооружений, находящихся в государственной и муниципальной собственности.

Также антимонопольным органом ООО «АЛДР» было выдано предписание от 16.05.2018 по делу № 136-16-17 о перечислении в срок до 02.07.2018 в федеральный бюджет по указанным в предписании реквизитам доход, полученный в результате нарушения антимонопольного законодательства (от реализации древесины третьим лицам), в размере 1 492 676 рублей.

Министерство, ООО «АЛДР» и администрация оспорили решение и предписания управления от 16.05.2018 по делу № 136-16-17 в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон.

Из положений статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что для признания оспариваемых решения и предписаний управления недействительными необходимо установить несоответствие их закону или иным нормативным правовым актам и нарушение ими прав и охраняемых законом интересов заявителей в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с пунктами 1 и 4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331, статьей 22, частью 1 статьи 23, статей 49, 50 Закона о защите конкуренции оспариваемые решение и предписания приняты антимонопольным органом в пределах предоставленных полномочий.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 25 Лесного кодекса Российской Федерации одним из видов использования леса является заготовка древесины.

Заготовка древесины, как следует из положений статьи 29 Кодекса, представляет собой предпринимательскую деятельность, связанную с рубкой лесных насаждений, а также с вывозом из леса древесины. Граждане, юридические лица осуществляют заготовку древесины на основании договоров аренды лесных участков, если иное не установлено настоящим Кодексом.

Частью 2 статьи 29.1 Лесного кодекса Российской Федерации установлено, что в исключительных случаях, предусмотренных законами субъектов Российской Федерации, допускается осуществление заготовки древесины для обеспечения государственных нужд или муниципальных нужд на основании договоров купли-продажи лесных насаждений.

Статьей 5 Закона края № 21-5820 (в редакции, действовавшей в период организации и проведения аукционов) установлены исключительные случаи заготовки древесины, в том числе для строительства, реконструкции, ремонта, отопления зданий, строений и сооружений, находящихся в государственной или муниципальной собственности; для строительства, реконструкции, ремонта, отопления зданий, строений, сооружений и сушки зерна субъектами агропромышленного комплекса, зарегистрированными в реестре субъектов агропромышленного комплекса края, претендующих на получение государственной поддержки в соответствии с Законом края от 21.02.2001 №17-4487 «О государственной поддержке субъектов агропромышленного комплекса края».

Согласно части 1 статьи 77 Лесного кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 23.06.2016 № 218-ФЗ) договор купли-продажи лесных насаждений заключается по результатам аукциона по продаже права на заключение такого договора, за исключением случаев, предусмотренных статьями 19 и 30 Лесного кодекса Российской Федерации.

Согласно части 1 статьи 76 Лесного кодекса Российской Федерации плата по договору купли-продажи лесных насаждений, за исключением платы по договору купли-продажи лесных насаждений для собственных нужд, определяется на основе минимального размера платы, устанавливаемого в соответствии с частями 2 и 3 настоящей статьи.

Антимонопольный орган при рассмотрении дела №136-16-17 обоснованно признал, что проведение аукциона и заключение договоров купли-продажи древесины не соответствовали целям, установленным части 2 статьи 29.1 Лесного кодекса Российской Федерации, статье 5 Закона края №21-5820.

Исходя из положений Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе) при закупке товаров, работ, услуг для нужд заказчика основанием для проведения любой закупки является наличие нужды (потребности) заказчика в приобретении товаров, работ, услуг для обеспечения своей деятельности.

К государственным (муниципальным) нуждам относятся обеспечиваемые за счет средств бюджетов субъектов Российской Федерации (местных бюджетов) потребности публичных образований и государственных (муниципальных) заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций и полномочий субъектов Российской Федерации (для решения вопросов местного значения), государственных (муниципальных) заказчиков.

Из пояснений министерства, документации об аукционе, писем МУП «Жилищный Сервис», МУП «Дзержинское коммунальное предприятие», Главы Дзержинского района следует, что целями заготовки древесины на основании договоров купли-продажи лесных насаждений являлись строительство, реконструкция, ремонт, отопление зданий, строений и сооружений, находящихся в муниципальной собственности Дзержинского района (с 16 по 25 лот), содержание имущества, закрепленного на праве хозяйственного ведения за муниципальными унитарными предприятиями (по 15 лотам), в целях строительства, реконструкции, ремонта, отопления зданий, строений и сооружений и сушки зерна для обеспечения нужд субъектов АПК: ООО «Агрофирма «Дзержинская», ООО «Дзержинское хлебоприемное предприятие», ООО «Исток», СПК «Усолье», ИП глава К(Ф)Х Шулбаев А.К., СПК «Манганово», СПК «Колос», СПК «Красный Маяк», зарегистрированных в реестре субъектов Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Управление правильно указало, что приведенные цели проведения аукционов на заключение договоров купли-продажи древесины не относятся к муниципальным нуждам, поскольку заготовка древесины в данном случае обеспечивала потребности конкретного хозяйствующего субъекта для осуществления им текущей деятельности.

При этом заявителями не представлены доказательства использования заготовленной по результатам аукционов и заключения договоров купли-продажи древесины для муниципальных нужд, но и для нужд муниципальных предприятий.

Суд первой инстанции, руководствуясь статьями 294, 299 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьей 11 Федерального закона от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», обоснованно указал, что на муниципальные предприятия возложено бремя содержания принадлежащего им имущества, которое осуществляется за счет собственных средств муниципального предприятия. В связи с этим содержание имущества, закрепленного на праве хозяйственного ведения за муниципальным предприятием, не является муниципальной нуждой.

Кроме ˜того, министерством проведение аукциона организовано для обеспечения МУП «Дзержинское коммунальное предприятие» древесиной в объеме 16 100 куб.м для ремонта основных производственных помещений, котельных, строительства теплого гаража и ремонтно-технических помещений по обслуживанию коммунального оборудования и транспортных средств, однако доказательства нахождения котельных в пользовании МУП «Дзержинское коммунальное предприятие» отсутствуют.

Антимонопольным было установлено, что котельные на балансе предприятия не числятся, данное имущество предприятию не передавалось. Фактическое использование древесины, полученной по результатам проведенного аукциона, предприятием не производилось.

Также заявителями не подтверждено наличие муниципальной нужды на ремонт жилого фонда, учитывая, что в соответствии со статьями 30, 154, 155 Жилищного кодекса Российской Федерации собственники и наниматели жилых помещений обязаны нести расходы по содержанию и ремонту жилых помещений, общего имущества многоквартирных домов.

Обязанность по несению расходов нанимателями предусмотрена пунктом 6.2 договора, заключенного 31.12.2014 между администрацией Дзержинского сельсовета и МУП «Жилищный Сервис», согласно которому оплата за содержание и ремонт муниципального жилого фонда производится путем ежемесячного сбора денежных средств с нанимателей и собственников жилых помещений.

При таких обстоятельствах антимонопольный орган пришел к верному выводу, что министерством под видом исключительного случая - строительство, реконструкция, ремонт, отопление зданий, строений и сооружений, находящихся в муниципальной собственности организован аукцион, а муниципальными предприятиями поданы заявления на его проведение в отсутствие муниципальной нужды.

В соответствии с Законом Красноярского края от 21.02.2006 № 17-4487 «О государственной поддержке субъектов агропромышленного комплекса края» (далее – Закон края №17-4487) государственная поддержка субъектов агропромышленного комплекса края – совокупность мер финансового, экономического, управленческого, информационного, организационного, правового и иного характера, осуществляемых органами государственной власти края в целях создания условий для стабильного и эффективного функционирования и развития агропромышленного комплекса края.

Антимонопольный орган, руководствуясь статьей 5 Закона края №21-5820, статьями 1 и 2 Закона края №17-4487, правильно признал, что льготный порядок предоставления лесных насаждений путем заключения договора купли-продажи лесных насаждений распространяется лишь на субъектов агропромышленного комплекса и в соответствии с установленным целевым назначением (в целях строительства, реконструкции, ремонта, отопления зданий, строений, сооружений и сушки зерна).

При этом управлением установлено, что в аукционах на право заключения договоров купли-продажи лесных насаждений принимали участие хозяйствующие субъекты, не являющиеся субъектами агропромышленного комплекса; в договорах купли-продажи лесных насаждений министерством не был предусмотрен какой-либо порядок передачи указанных лесных насаждений субъекту агропромышленного комплекса, в чьих интересах проводился конкретный аукцион. Указанное обстоятельство послужило причиной неисполнения договоров, а также появлением у единственного участника аукциона (ООО «АЛДР») возможности самовольного определения стоимости реализации заготовленной древесины.

Учитывая, что исключительным случаем для заключения договора купли-продажи лесных насаждений в соответствии со статьей 5 Закона края №21-5820 является именно поддержка субъектов агропромышленного комплекса, предоставление хозяйствующему субъекту, не отнесенному к таким субъектам АПК, возможности извлекать какую-либо прибыль от заготовки древесины по указанным договорам является неправомерным.

Таким образом, министерство на стадии формирования аукционной документации и подготовки проектов договоров неверно определило круг участников аукциона, что создало необоснованные преимущественные условия деятельности хозяйствующим субъектам – победителям аукциона, не относящимся к субъектам АПК, и ограничило деятельность субъектов АПК, которые были лишены возможности заключения соответствующего договора и получения соответствующей государственной поддержки.

Следовательно, ввиду допуска к участию в аукционах хозяйствующих субъектов, не состоящих в реестре субъектов АПК края, субъекты АПК фактически не имеют возможности получить необходимую им для осуществления предпринимательской деятельности древесину (для использования в целях строительства, реконструкции, ремонта, отопления зданий, строений, сооружений и сушки зерна) и реализовать право на получение государственной поддержки, так как победители аукциона не исполняют свои обязательства по договору.

Допуск к участию в аукционе субъектов, не состоящих в реестре субъектов АПК края, свидетельствует о том, что указанные лица не только получают право на покупку лесных насаждений, предназначенных для обеспечения нужд субъектов АПК по льготной цене и в льготном порядке (без заключения договора аренды), но и о создании необоснованных преимущественных условий деятельности ООО «АЛДР», которое не вправе претендовать на государственную поддержку и заготовку древесины на льготных условиях (без заключения договора аренды) и об ограничении деятельности субъектов АПК, для поддержки которых организован аукцион.

При таких обстоятельствах правильным является вывод управления о том, что отсутствовали правовые основания для проведения аукциона по 10 лотам в целях строительства, реконструкции, ремонта, отопления зданий, строений и сооружений, находящихся в государственной или муниципальной собственности Дзержинского района (с 16 по 25 лот), а также что ООО «АЛДР» необоснованно допущено к участию в аукционе по 15 лотам, поскольку не включено в реестр субъектов АПК.

Цель проведения аукциона не достигнута, доказательства использования древесины в заявленных целях апелляционному суду также не представлены. МУП «Жилищный Сервис», перепродав полученную древесину, использовало денежные средства на ремонт. Соответственно, предприятие использовало не древесину, а денежные средства, полученные от реализации древесины, для осуществления текущей деятельности предприятия, за счет данных средств осуществлено финансирование уставной деятельности предприятия.

Доказательства удовлетворения потребностей в древесине субъектов АПК края: ООО «Агрофирма «Дзержинская», ООО «Дзержинское хлебоприемное предприятие», ООО «Исток», СПК «Усолье», СПК «Колос», также не представлено. Древесина использована не по целевому назначению.

Статьей 16 Закона о защите конкуренции установлен запрет на соглашения между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.

Признавая министерство, ООО «АЛДР», администрацию, МУП «Жилищный Сервис», МУП «Дзержинское коммунальное предприятие» нарушившими абзац 1 и пункт 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции, антимонопольный орган исходил из того, что в отсутствие объективных причин данными лицами были совершены действия, совокупность и синхронность которых свидетельствует об их согласованности. Действия, совершенные каждым из этих лиц самостоятельно, в совокупности привели к ограничению конкуренции.

Последовательность действий подтверждается следующими обстоятельствами:

1. На заседании комиссии антимонопольного органа 26.10.2017 Глава администрации Дзержинского района Ашаев Д.Н. пояснил следующее «муниципальными предприятиями и нами была инициирована данная процедура в целях обеспечения членов ассоциации лесопромышленников древесиной, которые в свою очередь на условиях благотворительности помогают решать проблемы ЖКХ, поскольку денег в бюджете не достаточно. За основу был взят опыт ГПКК «Красноярклес». Леса в Дзержинском районе мало, который можно взять в аренду. Мы так хотели поддержать членов ассоциации».

2. Должностные лица администрации указали на возможность (необходимость) подачи заявки на участие в аукционе для заготовки древесины ассоциацией, которая в последующем должна была оказывать помощь в организации рабочего процесса предприятиям, изначально предприятия понимали, что древесину заготавливать не будут, а право на ее заготовку будет передано ООО «АЛДР» (пояснения должностных лиц).

3. В марте 2015 года Глава Дзержинского района Ашаев Д.Н. обратился в Министерство природных ресурсов и экологии Красноярского края с ходатайствами о проведении аукциона по продаже права на заключение договоров купли-продажи лесных насаждений в целях осуществления заготовки древесины в исключительных случаях для обеспечения нужд муниципальных предприятий (не являющихся муниципальными нуждами). Администрацией инициировано проведение аукциона в отсутствие муниципальной нужды и подтверждение ее наличия.

4. Министерство не провело надлежащим образом проверку наличия муниципальной нужды, вместе с тем проверка наличия муниципальной нужды относится к правомочиям министерства, в том числе как лица, реализующего полномочия собственника лесного фонда, и именно министерство принимает решение об организации и проведении аукциона в исключительных случаях. Обозначенные нужды не являлись муниципальной нуждой.

5. 26.05.2015 года МУП «Жилищный Сервис» обратилось в адрес Министерства природных ресурсов и экологии Красноярского края с заявлением на заключение договора купли-продажи лесных насаждений в исключительных случаях в объеме 8900 куб.м в целях проведения ремонта жилого фонда, закрепленного за предприятием на праве хозяйственного ведения.

08.05.2015 МУП «Дзержинское коммунальное предприятие» обратилось в адрес Министерства природных ресурсов и экологии Красноярского края с заявлением на заключение договора купли-продажи лесных насаждений в исключительных случаях в объеме 16 100 куб.м в целях устройства чистых заборов прилегающих территорий к котельным и производственной территории предприятия, устройство теплого гаража и ремонтно- технических помещений по обслуживанию коммунального оборудования и транспортных средств.

Заявления для организации аукционов направлены предприятиями в отсутствие муниципальной нужды.

6. Министерство природных ресурсов и экологии Красноярского края письмами от 28.05.2015 № МПР/5, от 09.06.2015 № МПР/5-14039 сообщило КГБУ «Дзержинское лесничество», МУП «Дзержинское коммунальное предприятие» и МУП «Жилищный Сервис» о начале процедуры подготовки к проведению аукциона (не убедившись в наличии и не проверив муниципальную нужду), в отсутствие муниципальной нужды.

7. На момент организации аукциона в 2016 году, в том числе и для обеспечения нужд МУП «Жилищный сервис» в объеме лесных насаждений в размере 8900 куб.м у последнего отсутствовала потребность, поскольку имелась древесина, полученная по аукционам, проведенным в 2015 году, в которых предприятие принимало участие и являлось победителем.

8. Министерством в отсутствие муниципальной нужды организован аукцион (о неправомерности таких действий министерству было известно, поскольку оценка аналогичного аукциона состоялась ранее в деле № А33- 22096/2015).

9. ООО «АЛДР» в отсутствие правовых оснований поданы заявки на участие в аукционе по 25 лотам.

10. Министерством необоснованно допущено к участию в аукционе ООО «АЛДР» на право заключения договоров купли-продажи лесных насаждений по 15 лотам в целях строительства, реконструкции, ремонта, отопления зданий, строений и сооружений и сушки зерна для обеспечения нужд субъектов АПК (о неправомерности таких действий министерству было известно, поскольку оценка аналогичных действий состоялась ранее в деле № А33-4774/2016).

11. 04.10.2017 между министерством и ООО «АЛДР» заключено 25 договоров купли-продажи лесных насаждений.

12. Получив древесину в порядке реализации исключительных случаев заготовки древесины, понимая обозначенной целью заготовки древесины – обеспечение муниципальных нужд, ООО «АЛДР» перепродало древесину, полученную в рамках вышеуказанных договоров, третьим лицам по договорам купли-продажи древесины.

Совокупность и последовательность действий каждого из субъектов привели к негативным последствиям в виде предоставления прав на заключение договора купли-продажи лесных насаждений в отсутствие правовых оснований ООО «АЛДР», создав ему преимущественные условия получения указанного права, а иным лицам – препятствия для получения данного права в установленном порядке.

Предоставление указанного права в исключительных случаях в отсутствие правовых оснований обусловило получение покупателем - ООО «АЛДР» возможность доступа на рынок заготовки и реализации древесины в приоритетном порядке, соответственно, оказывают непосредственное влияние на конкуренцию за право доступа на рынок заготовки и реализации древесины.

Довод ООО «АЛДР» об отсутствии согласованных действий со стороны ООО «АЛДР», так как согласно установленным управлением обстоятельствам согласованные действия датированы мартом 2015 года, а ООО «АЛДР» зарегистрировано в качестве юридического лица лишь в августе 2015 года, был проверен и обоснованно отклонен судом первой инстанции, поскольку на момент начала согласованных действий действовало ООО «АЛДР» (ОГРН 1072450001392), в котором Ашаев Дмитрий Николаевич являлся учредителем и которому принадлежало 1/32 доли, генеральным директором в указанном обществе являлся Сырокваш Анатолий Дмитриевич.

В соответствии со статьей 9 Закона о защите конкуренции хозяйственные общества, в которых одно и тоже физическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа, признаются группой лиц.

Если участники рынка по ряду признаков представляют собой «группу лиц», то в смысле антимонопольного законодательства они действуют как единый хозяйствующий субъект.

Антимонопольным органом при рассмотрении дела №136-16-17 в соответствии с пунктом 10.8 Приказа ФАС России от 28.04.2010 № 220 «Об утверждении Порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке» проведен анализ состояния конкуренции на рынке по заготовке и реализации древесины на территории Красноярского края (аналитический отчет от 16.03.2018).

Согласно данным аналитического отчета от 16.03.2018 временной интервал исследования определен с 10 марта 2015 года (дата обращения Главы Держинского района о проведении аукциона по продаже права на заключение договоров купли-продажи лесных насаждений в целях осуществления заготовки древесины в исключительных случаях для обеспечения государственных или муниципальных нужд Дзержинского района) по 16.03.2018 включительно (дата составления аналитического отчета).

Анализ и оценка состояния конкурентной среды на рынке заготовки и реализации древесины показал следующее.

На исследуемом товарном рынке под товаром понимается объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу) предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот. Таким образом, предоставление права заготовки древесины с целью ее последующей реализации может рассматриваться как товар.

Министерство является органом исполнительной власти Красноярского края, который осуществляет управление и распоряжение государственной собственностью в области лесных отношений.

Министерство выступает продавцом права на заключение договоров аренды лесных участков, находящихся в государственной собственности края, или права на заключение договоров купли-продажи лесных насаждений. К компетенции министерства отнесены организация и проведение аукционов по продаже права на заключение договоров аренды лесных участков, находящихся в государственной собственности края или права на заключение договоров купли-продажи лесных насаждений.

Предметом договоров является предоставление права на заключение договора купли-продажи лесных насаждений в целях осуществления заготовки древесины для обеспечения государственных и муниципальных нужд (в исключительных случаях).

Так как товаром является право на заготовку и реализацию древесины, следовательно, продавцом такого права может быть собственник либо уполномоченный на распоряжение лесным фондом орган государственной власти. В связи с тем, что в границах одного субъекта Российской Федерации существует только один уполномоченный орган, то аналогов рассматриваемого товара нет.

Заготовка древесины представляет собой отдельный вид использования леса, он осуществляется преимущественно на основании договоров аренды лесных участков, уполномоченным органом для заключения которых является также министерство.

Таким образом, министерство выступает единственным продавцом на рынке предоставления права заготовки и реализации древесины на территории Красноярского края, в который входит, в том числе Дзержинский район.

Учитывая, что право предоставляется на заготовку древесины на территории Красноярского края, за продуктовые границы исследуемого товарного рынка принимается предоставление права заготовки и реализации древесины на территории Красноярского края.

В состав хозяйствующих субъектов, действующих на товарном рынке, включаются хозяйствующие субъекты, постоянно продающие (производящие) в его границах рассматриваемые услуги в пределах определенного временного интервала. Возможность приобретения товара имеется у всех заинтересованных субъектов, осуществляющих (желающих осуществлять) деятельность на территории Красноярского края. Следовательно, потенциально имеется большое число покупателей товара, ограниченное только территориальными границами субъекта Российской Федерации – Красноярского края на анализируемом рынке.

В ходе исследования рассматриваемого товарного рынка антимонопольным органом установлено наличие создания необоснованных преимуществ ООО «АЛДР», обусловленное тем, что министерство в отсутствие правовых оснований (муниципальной нужды) организовало и провело аукционы на право заключения договоров купли-продажи лесных насаждений в целях заготовки древесины для муниципальных нужд.

Рынок получения права заготовки и реализации древесины на территории Красноярского края является конкурентным среди покупателей данного права. Предоставление указанного права обусловливает получение покупателем возможности доступа на рынок заготовки древесины в приоритетном порядке. Анализ и оценка состояния конкурентной среды на рынке заготовки и реализации древесины показал, что на исследуемом товарном рынке объектом гражданских прав являются услуги (работы) индивидуальных предпринимателей или юридических лиц, осуществляющих заготовку и реализацию древесины.

Таким образом, продуктовыми границами анализируемого рынка являются – услуги (работы) хозяйствующих субъектов, осуществляющих заготовку и реализацию древесины.

По данным министерства, представленным 12.03.2018, на территории Красноярского края право на заготовку древесины на основании действующих договоров аренды лесных участков имеют 477 хозяйствующих субъектов.

С учетом изложенного правильным является вывод антимонопольного органа о том, что в действиях заявителей и третьих лиц имело место сложное нарушение антимонопольного законодательства, которое складывалось из ряда последовательных действий, не имеющих на то объективных причин (в отсутствие правовых оснований, подтвержденных состоявшейся судебной практикой), совершенных каждым из субъектов относительно самостоятельно, но приведших в совокупности к созданию преимущественных условий деятельности конкретному хозяйствующему субъекту – ООО «АЛДР».

Установленные обстоятельства свидетельствуют о том, что антимонопольный орган доказал наличие в действиях министерства, ООО «АЛДР», администрации, МУП «Жилищный Сервис», МУП «Дзержинское коммунальное предприятие» нарушение абзаца 1 и пункта 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции, выразившееся в совершении согласованных действий на товарном рынке предоставления права заготовки древесины при организации, проведении аукциона в сентябре 2016 года, а также заключении по результатам аукциона договоров купли-продажи лесных насаждений для муниципальных нужд, в результате которых ООО «АЛДР» заключило договоры купли-продажи лесных насаждений в объеме 25 292 куб.м в приоритетном порядке, что свидетельствует о нарушении публичного порядка, обеспечивающего конкуренцию, и предоставляет необоснованные преимущественные условия получения права на заготовку и реализацию древесины ООО «АЛДР», а также ограничивает доступ на товарный рынок по заготовке и реализации древесины субъектам АПК в территориальных границах Красноярского края.

Согласно предписанию от 16.05.2018 № 136-16-17 министерству надлежит незамедлительно с момента получения настоящего предписания совершить действия, направленные на обеспечение конкуренции, а именно проводить аукционы на право заключения договоров купли-продажи лесных насаждений для государственных и муниципальных нужд, предусмотренных абзацем 2 статьи 5 Закона края № 21-5820, исключительно при наличии подтвержденной потребности в древесине для реконструкции, ремонта, отопления зданий, строений и сооружений, находящихся в государственной и муниципальной собственности.

Предписание выдано антимонопольным органом в соответствии с действующим законодательством, является исполнимым и не нарушает прав и законных интересов заявителя.

Согласно предписанию от 16.05.2018 № 136-16-17 ООО «АЛДР» (ОГРН 1152450000845) надлежит перечислить в федеральный бюджет доход, полученный в результате нарушения антимонопольного законодательства (от реализации древесины третьим лицам) в размере 1 492 676 рублей.

ООО «АЛДР» в результате совершения согласованных действий извлекло необоснованно доход в размере 1 492 676 рублей (обществом получен доход от реализации древесины третьим лицам в размере 1 492 676 рублей).

В соответствии с подпунктом «к» пункта 2 части 1 статьи 23 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган выдает хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания о перечислении в федеральный бюджет дохода, полученного вследствие нарушения антимонопольного законодательства.

Указанной норме корреспондируют положения части 3 статьи 51 Закона о защите конкуренции, согласно которой лицо, чьи действия (бездействие) в установленном настоящим Федеральным законом порядке признаны недобросовестной конкуренцией и являются недопустимыми в соответствии с антимонопольным законодательством, по предписанию антимонопольного органа обязано перечислить в федеральный бюджет доход, полученный от таких действий (бездействия). В случае неисполнения этого предписания доход, полученный от недобросовестной конкуренции, подлежит взысканию в федеральный бюджет по иску антимонопольного органа.

Данная мера по основаниям и процедуре применения, а также по своим правовым последствиям является специфической формой принудительного воздействия на участников охраняемых антимонопольным законодательством общественных отношений. Она призвана обеспечивать восстановление баланса публичных и частных интересов путем изъятия доходов, полученных хозяйствующим субъектом в результате злоупотреблений, и компенсировать таким образом не подлежащие исчислению расходы государства, связанные с устранением негативных социально-экономических последствий нарушения антимонопольного законодательства.

Правило определения размера дохода, подлежащего перечислению в бюджет, основано на принципе взыскания только того дохода, который получен именно от противоправных действий, и не предполагает его исчисление в виде суммы «чистого» дохода (с учетом особенностей результатов хозяйственной деятельности того или иного субъекта). В рассматриваемом случае антимонопольным органом предписано перечислить в бюджет именно ту сумму, которая получена ООО «АЛДР» в результате незаконных действий (перепродажи древесины третьим лицам), в соответствии с представленными им сведениями о доходах от такой деятельности.

При таких обстоятельствах решение управления и выданные в соответствии с ним предписания антимонопольного органа соответствуют закону, поэтому суд первой инстанции в соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильно отказал в удовлетворении заявленных требований.

Таким образом, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для его отмены отсутствуют.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от «06» ноября 2018 года по делу № А33-20897/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.


Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.



Председательствующий

Г.Н. Борисов


Судьи:

О.В. Петровская



Д.В. Юдин