Постановление от 23 ноября 2023 г. по делу № А40-302898/2018

344/2023-322041(2)



ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ № 09АП-62846/2023

Дело № А40-302898/18
г. Москва
23 ноября 2023 года
Резолютивная часть постановления объявлена 13 ноября 2023 года Постановление изготовлено в полном объеме 23 ноября 2023 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи О.В. Гажур, судей А.А. Дурановского, Р.Г. Нагаева при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Строй Торг»

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.08.2023 по делу № А40-302898/18 (185385) об отказе ООО «Строй Торг» в удовлетворении жалобы на действия (бездействие) конкурсного управляющего ФИО2, ходатайства об отстранении от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «Территория» и о привлечении конкурсного управляющего ФИО2 к административной ответственности в соответствии с ч. 3 ст. 14.13 КоАП РФ в полном объеме, в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Территория»,

при участии в судебном заседании: от к/у ООО «Территория»: ФИО3 по дов. от 20.09.2022 к/у ФИО2 лично, паспорт иные лица не явились, извещены

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 17.01.2020 ООО «Территория» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, исполнение обязанностей конкурсного управляющего ООО «Территория» возложены на временного управляющего ФИО4.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 18.02.2020 конкурсным управляющим ООО «Территория» утвержден ФИО2 (ИНН <***>, регистрационный номер в сводном государственном реестре арбитражных управляющих – 11126, почтовый адрес: 127220, г.Москва, а/я 8), являющийся членом Союза «УрСО АУ».

04.07.2023 (подано через электронную систему «Мой Арбитр») в суд поступила жалоба ООО «СтройТорг» на действия (бездействие) конкурсного управляющего ФИО2 с ходатайством об отстранении от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «Территория» и о привлечении конкурсного управляющего ФИО2 к административной ответственности в соответствии с ч. 3 ст. 14.13 КоАП РФ.

Определением от 17.08.2023 Арбитражный суд города Москвы отказал в ООО «Строй Торг» в удовлетворении жалобы на действия (бездействие) конкурсного управляющего Гребнева Константина Владимировича, ходатайства об отстранении от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «Территория» и о привлечении конкурсного управляющего Гребнева Константина Владимировича к административной ответственности в соответствии с ч. 3 ст. 14.13 КоАП РФ в полном объеме.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ООО «Строй Торг» обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы отменить и принять новый судебный акт.

Через канцелярию суда от конкурсного управляющего должника поступил отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен к материалам дела в порядке ст. 262 АПК РФ.

В связи с обстоятельствами, предусмотренными ч. 3 ст. 18 АПК РФ, проведена замена судьи Е.А. Скворцовой на судью А.А. Дурановского.

В судебном заседании апелляционного суда конкурный управляющий ФИО2 и его представитель по доводам жалобы возражали, просили оставить оспариваемое определение суда первой инстанции без изменений.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Законность и обоснованность обжалуемого определения проверена апелляционным судом в соответствии со ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ст. ст. 268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, не находит оснований для отмены обжалуемого определения, исходя из следующего.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закона о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В пункте 1 статьи 60 Закона о банкротстве предусмотрено, что арбитражный суд рассматривает жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов действиями (бездействием) арбитражного управляющего.

По смыслу данной нормы права, основанием для удовлетворения такой жалобы является установление арбитражным судом фактов несоответствия этих действий (бездействия) законодательству и нарушения такими действиями (бездействием) прав и законных интересов кредиторов.

Пункт 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве возлагает на арбитражного управляющего обязанность действовать при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Интересы должника, кредиторов и общества могут быть соблюдены при условии соответствия действий (бездействия) арбитражного управляющего требованиям Закона о банкротстве и иных нормативных правовых актов, которые регламентируют деятельность арбитражного управляющего по осуществлению процедур, применяемых в деле о банкротстве.

Пункт 1 статьи 60 Закона банкротстве предоставляет кредиторам право обратиться в арбитражный суд с жалобой о нарушении конкурсным управляющим их прав и законных интересов.

Основанием удовлетворения жалобы на действия (бездействие) арбитражного управляющего является установление арбитражным судом:

- факта несоответствия этих действий законодательству о банкротстве (неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим своих обязанностей);

- факта несоответствия этих действий требованиям разумности и добросовестности.

Жалоба может быть удовлетворена только в случае, если вменяемыми неправомерными или недобросовестными или неразумными действиями (бездействием) действительно нарушены права и законные интересы подателя жалобы.

Отказывая в удовлетворении жалобы, суд первой инстанции исходил из того, что заявитель не представил надлежащих доказательств (относимых, допустимых и достаточных), подтверждающих факт ненадлежащего исполнения обязанностей конкурсным управляющим должника.

Апелляционная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции на основании следующего.

Из жалобы кредитора ООО «Строй Торг» следует, что конкурсным управляющим допущены следующие нарушения:

- не опубликованы сведения об оценке акций АО «Полярное золото» в ЕФРСБ;

- не проведено собрание кредиторов по утверждению порядка реализации акций АО «Полярное золото»;

- не предоставлен ответ на запрос кредитора ООО «Строй Торг» от 26.04.2023;

- не актуализированы сведения в ЕГРЮЛ о юридическом адресе АО «Полярное золото».

Так, в жалобе ООО «Строй Торг» указано, что определением Арбитражного суда города Москвы от 05.03.2021 по настоящему делу утверждена реализация имущества ООО «Территория» путем замещения активов, то есть создания на базе имущества должника нового акционерного общества - акционерное общество «Полярное золото» (ИНН <***>). Дополнительно утверждено, что акции вновь созданного акционерного общества «Полярное золото» включаются в конкурсную массу ООО «Территория» с целью реализации акций на торгах и удовлетворения требований кредиторов.

26.04.2023 кредитором в адрес конкурсного управляющего направлен запрос о предоставлении информации, в соответствии с которым кредитор просит предоставить следующую информацию:

1. Копию решения о выпуске акций АО «Полярное золото»; 2. Копию отчета о размещении ценных бумаг АО «Полярное золото»;

3. Копию акта приема-передачи ценных бумаг на баланс ООО «Территория»; 4. Проект порядка реализации акций АО «Полярное золото».

Дополнительно кредитор обнаружил, что в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ АО «Полярное золото» записью ГРН № 2231100005893 от 17.01.2023 внесены сведения о недостоверности содержащихся в ЕГРЮЛ сведений о юридическом лице (юридический адрес/адрес местонахождения), в связи с чем кредитор дополнительно запросил информацию об обстоятельствах и причинах возникновения соответствующих негативных изменений.

По настоящий день ответ от конкурсного управляющего на вышеуказанный запрос кредитором не получен. Кроме того, на момент направления жалобы не утвержден порядок реализации акций вновь созданного акционерного общества «Полярное золото», сведения о недостоверности юридического адреса АО «Полярное золото» содержатся в ЕГРЮЛ.

В соответствии с абз. 4 ч. 5.1 ст. 110 Закона о банкротстве сведения об оценке имущества должны быть опубликованы в ЕФРСБ в течение двух рабочих дней с даты поступления копии такого отчета об оценке в форме электронного документа.

Кредитор указал, что на момент направления жалобы соответствующая публикация в ЕФРСБ отсутствовала. Инвентаризационная опись № 4 от 18.08.2022 не содержит в себе сведений об оценке акций АО «Полярное золото».

В силу ст. 115 Закона о банкротстве замещение активов должника проводится путем создания на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ. В случае создания одного открытого акционерного общества в его уставный капитал вносится имущество (в том числе имущественные права); входящее в состав предприятия и предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности. Состав предприятия определяется в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 110 настоящего Федерального закона.

При этом акции созданных на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ включаются в состав имущества должника и могут быть проданы на открытых торгах.

АО «Полярное золото» создано на основании определения Арбитражного суда г. Москвы от 05.03.2021 по делу № А40-302898/18-185-385 «Б», которым удовлетворено ходатайство конкурсного управляющего должника ООО «Территория» ФИО2 об утверждении реализации имущества должника путем замещения активов в полном объеме.

Указанным определением от 05.03.2021 установлена целесообразность осуществить реализацию имущества должника путем замещения активов, то есть создания на базе имущества должника нового акционерного общества, единственным учредителем которого будет являться должник.

Судом в вышеуказанном определении установлено, что ООО «Территория» имеет сформированный и подготовленный комплекс, состоящий из оборудования, техники и ТМЦ, что подтверждается инвентаризационными описями № 1 от 17.08.2020, № 2 от 17.08.2020 (сообщение на ЕФРСБ № 5359695 от 19.08.2020), лицензией на геологическое изучение, разведку и разработку месторождений полезных ископаемых, в том числе: на пользование недрами.

Перед обращением в суд с ходатайством об утверждении реализации имущества должника путем замещения активов конкурсным управляющим была проведена оценка проинвентаризированного имущества должника, а также лицензий, принадлежащих ООО «Территория» с целью определения рыночной стоимости. По результатам оценки, общая стоимость имущества составила – 130.547.766 руб.

На сайте ЕФРСБ (сообщение № 9463764 от 19.08.2022) опубликована инвентаризационная опись № 4 от 18.08.2022, в которой указана, что акции АО «Полярное золото» являются именными обыкновенными, номинальная стоимость одной акции составляет 1 рубль, общая стоимость акции составляет 130.547.766 руб.

Таким образом, созданное АО «Полярное золото» имеет уставной капитал, образованный из основных средств, товарно-материальных ценностей, лицензий должника.

При этом с целью определения рыночной стоимости имущества должника конкурсным управляющим была проведена оценка имущества, результаты которой опубликованы на сайте ЕФРСБ.

Стоимость активов АО «Полярное золото» установлена определением суда и не требует дополнительного опубликования.

В связи с вышеизложенным, судом первой инстанции сделан обоснованный вывод о том, что довод жалобы о неопубликовании сведений об оценке акций АО «Полярное золото» в ЕФРСБ является необоснованным.

Также, в жалобе кредитора указано, что конкурсным управляющим не проведено собрание кредиторов по утверждению порядка реализации акций АО «Полярное золото».

При этом, как было указано выше АО «Полярное золото» создано путем замещения активов должника ООО «Территория» в полном объеме с целью дальнейшей реализации

имущества должника одним комплексом на основании определения Арбитражного суда города Москвы от 05.03.2021 по делу № А40-302898/18-185-385 «Б».

В этом случае сохраняется производственный потенциал, что позволяет извлечь максимальную выгоду от реализации имущества. При этом, можно реализовывать на торгах не имущество по отдельности, а непосредственно функционирующий бизнес, обладающий всеми необходимыми лицензиями (в том числе на опасное производство), сертификатами, разрешениями. Необходимость замещения активов обусловлена возможностью увеличить стоимость имущества должника за счет продажи предприятия единым комплексом.

Согласно п. 4 ст. 110 Закона о банкротстве, при продаже предприятия отчуждаются все виды имущества, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности, в том числе земельные участки, здания, строения, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требования, а также права на средства индивидуализации должника, его продукцию (работы, услуги) (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), другие принадлежащие должнику исключительные права, за исключением прав и обязанностей, которые не могут быть переданы другим лицам.

На основании акта приема-передачи имущества от 02.07.2022 ООО «Территория» в лице конкурсного управляющего ФИО2 в уставной капитал АО «Полярное золото» передано следующее имущество:

- здание, назначение: нежилое, общей площадью 3221,3 кв. м. с кадастровым номером 11:18:0602003:105, расположенное по адресу: <...>;

- земельный участок, расположенный на землях населенных пунктов, разрешенное использование: для размещения объектов, характерных для населённых пунктов, общей площадью – 11.732 кв. м. с кадастровым номером 11:18:0602003:176, находящийся по адресу: Республика Коми. МОГО «Пита», <...>.

В настоящее время проводятся мероприятия по регистрации перехода права собственности на указанные объекты недвижимости в пользу АО «Полярное золото», что подтверждается представленными конкурсным управляющим в материалы дела описями об обращении в органы Росреестра с целью регистрации перехода права собственности.

Затруднения, возникшие при регистрации права собственности АО «Полярное золото» на указанное недвижимое имущество, переданное по акту приема-передачи имущества от 02.07.2022, связаны с наличием большого числа зарегистрированных в ЕГРН арестов. В настоящее время Управлением Росреестра ведется работа по аннулированию регистрационных записей о наложении арестов на имущество ООО «Территория», после чего будет зарегистрирован переход права собственности на указанное имущество к АО «Полярное золото».

Также, в настоящее время ведутся работы по перерегистрации в г. Инта Республика Коми самоходных и иных транспортных средств, переданных в уставной капитал АО «Полярное золото» на основании акта приема-передачи имущества от 02.07.2022.

Кроме того, согласно сообщению на сайте ЕФРСБ № 12044878 от 25.07.2023 на 09.08.2023 было назначено собрание кредиторов ООО «Территория» с повесткой дня:

1. Отчет конкурсного управляющего ООО «Территория» о своей деятельности (вопрос не ставится на голосование);

2. Об утверждении порядка реализации имущества должника - акций ОАО «Полярное Золото».

В связи с чем, указанный довод жалобы опровергается представленными в материалы дела документами.

Кроме того, кредитор указывает, что 26.04.2023 в адрес конкурсного управляющего направлен запрос о предоставлении информации, в соответствии с которым кредитор просит предоставить следующие сведения:

1. Копию решения о выпуске акций АО «Полярное золото»;

2. Копию отчета о размещении ценных бумаг АО «Полярное золото»; 3. Копию акта приема-передачи ценных бумаг на баланс ООО «Территория»; 4. Проект порядка реализации акций АО «Полярное золото».

Однако, указанные сведения конкурсным управляющим кредитору не представлены.

Заявитель указывает, что ввиду отсутствия ответа конкурсного управляющего кредитор лишен права самостоятельно подготовить Положение о порядке реализации акций АО «Полярное золото» и вынести его на повестку дня собрания кредиторов, в связи с чем, нарушается его право созывать собрание кредиторов, предусмотренное ст. 14 Закона о банкротстве.

Вместе с тем, права и обязанности арбитражного управляющего в процедурах банкротства урегулированы положениями Закона о банкротстве (в том числе ст. 20.3 и ст. 129).

Закон о банкротстве не предусматривает обязанность управляющего давать ответы отдельному кредитору по его запросам, предоставлять информацию и копии документов.

Ссылка заявителя на определение Верховного Суда РФ № 304-ЭС15-11425 от 27.11.2017 по делу № А27-12233/2014 отклоняется судом, поскольку в данном определении указано на виновные действия арбитражного управляющего связанные с непредставлением информации собранию кредиторов, а не отдельному кредитору по его отдельному запросу.

Кредитор вправе обратиться к конкурсному управляющему с предложением о созыве собрания кредиторов, сформулировав вопросы, подлежащие внесению в повестку собрания, в соответствии с положениями ст. 14 Закона о банкротстве.

Доводы о бездействии конкурсного управляющего по актуализации сведений ЕГРЮЛ о юридическом адресе АО «Полярное золото» опровергаются представленными в материалы дела документами.

Так, 17.01.2023 конкурсным управляющим подана жалоба на действия МРИФНС № 5 по Республике Коми по внесению в единый государственной реестр юридических лиц записи о недостоверности сведений об адресе АО «Полярное золото (ГРН 2231100005893).

Решением УФНС России по Республике Коми № 5-Р от 12.05.2023 жалоба оставлена без удовлетворения.

В настоящее время конкурсным управляющим ФИО2 в МРИФНС № 5 по Республике Коми направлено заявление по форме Р13014 с сопроводительным письмом и приложением документов, подтверждающих адрес местонахождения АО «Полярное золото».

Таким образом, судом установлено, что доводы жалобы являются необоснованными, поскольку заявителем жалобы не представлено доказательств ненадлежащего исполнения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей и нарушения прав и законных интересов заявителя жалобы.

Согласно п. 1 ст. 145 Закона о банкротстве конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в п. 56 постановления Пленума ВАС РФ № 35 от 22.06.2012 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве», принимая во внимание исключительность такой меры как отстранение от исполнения обязанностей конкурсного управляющего, судом учитывается, что основанием для отстранения не могут служить нарушения, допущенные управляющим по неосторожности, несущественные нарушения, нарушения, не причинившие значительного ущерба, а также нарушения, имевшие место значительное время (несколько лет и более) назад.

Отстранение арбитражного управляющего будет способствовать указанным целям, когда арбитражный управляющий препятствует ведению процедур банкротства, не выполняет необходимые действия, затягивает соответствующие процедуры или иным образом затрудняет или делает невозможным надлежащее осуществление процедуры банкротства.

Учитывая тот факт, что заявителем не доказано нарушение прав и законных интересов заявителя жалобы или иных конкурсных кредиторов, а также недобросовестность и неразумность действий конкурсного управляющего, суд отказывает в удовлетворении заявления об отстранении ФИО2 от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

Относительно требования кредитора о привлечении конкурсного управляющего к административной ответственности суд отмечает следующее.

Согласно Положению о Федеральной службе государственной регистрации, кадастра и картографии, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 01.06.2009 № 457, Федеральная служба государственной регистрации, кадастра и картографии осуществляет контроль (надзор) за соблюдением саморегулируемыми организациями арбитражных управляющих федеральных законов и иных нормативных правовых актов, регулирующих деятельность саморегулируемых организаций (пункт 5.1.9); составляет в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, протоколы об административных правонарушениях, рассматривает в установленном порядке дела об административных правонарушениях и налагает административные штрафы (пункт 5.5); проводит в установленном порядке проверки деятельности саморегулируемых организаций арбитражных управляющих (пункт 5.6); обращается в суд с заявлением о привлечении арбитражного управляющего или саморегулируемой организации арбитражных управляющих к административной ответственности (пункт 5.8.2).

Таким образом, Федеральная служба государственной регистрации, кадастра и картографии и ее территориальные органы являются исполнительным органом, имеющим право составлять протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных частями 1 - 3 статьи 14.13 КоАП РФ, в случае, если данные правонарушения совершены арбитражными управляющими.

В силу статей 202 - 204 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлен иной порядок рассмотрения дел о привлечении к административной ответственности, путем подачи заявления уполномоченным органом о привлечении к административной ответственности.

Учитывая изложенное, требование кредитора не подлежали удовлетворению.

Доводы жалобы о том, что суд первой инстанции необоснованно отклонил ходатайство кредитора об отложении судебного заседания, является несостоятельным, поскольку такое процессуальное действие является правом, а не обязанностью суда.

Доводы кредитора о том, что суд, отклонив ходатайство об отложении судебного заседания, фактически лишил его возможности заявить контраргументы на возражения, озвученные конкурсным управляющим ФИО2 в ходе судебного заседания, тем самым нарушив права кредитора, обеспеченный ч. 1 ст. 41 АПК РФ, также несостоятельны.

Отзыв конкурсного управляющего на жалобу ООО «СтройТорг» был направлен представителем конкурсного управляющего ФИО2 в Арбитражный суд г. Москвы через систему «Мой арбитр» 07.08.2023 с приложением доказательств отправления Отзыва заявителю Жалобы ООО «СтройТорг», ввиду чего у апеллянта было достаточно времени для подготовки своей позиции.

Довод апеллянта о том, что отсутствие его представителя при рассмотрении Жалобы на действие (бездействие) конкурсного управляющего привело к невозможности правильного разрешения спора, является несостоятельным ввиду того, что апеллянт был надлежащим образом извещен о времени, дате и месте судебного заседания.

Довод апеллянта о том, что суд ошибочно квалифицировал инвентаризационную опись от 18.08.2022 как надлежащую оценку имущества в соответствии с абз. 4 ч. 5.1. ст. 110 Закона о банкротстве в нарушение п. 1 ч. 1 ст. 270 АПК РФ, является несостоятельным на основании следующего.

Апелляционная коллегия обращает внимание, что ранее, в жалобе на бездействие управляющего, поданной в суд первой инстанции, апеллянт формулировал свой довод как «Отсутствие публикации сведений об оценке акций АО «Полярное золото» в ЕФРСБ», то есть со стороны апеллянта имеет место нарушение ч. 3 ст. 257 АПК РФ.

Кроме того, определением Арбитражного суда г. Москвы от 5 марта 2021 года, по делу № А40-302898/18-185-385 «Б» установлена целесообразность осуществить реализацию имущества должника путем замещения активов, то есть создания на базе имущества должника нового акционерного общества, единственным учредителем которого будет являться должник. В уставный капитал вновь создаваемого акционерного общества внести имущество должника (согласно инвентаризационным описям № 1,2): основные средства, товарно-материальные ценности, лицензии ООО «Территория» стоимостью 130 547 766 руб., (в том числе 130 557 766 руб. рыночная стоимость имущества ООО «Территория», 10 000 рублей обязательная оплата минимального размера уставного капитала). При этом акции вновь созданного акционерного общества включить в конкурсную массу должника и впоследствии реализовать на торгах с целью удовлетворения требований кредиторов.

Как установлено судом первой инстанции, стоимость активов АО «Полярное золото» установлена определением суда и не требует дополнительного опубликования. В связи с вышеизложенным, довод жалобы о неопубликовании сведений об оценке акций АО «Полярное золото» в ЕФРСБ признается судом необоснованным.» (абз. 5.6 стр. 4 Определения от 17.08.2023.

Касаемо довода заявителя апелляционной жалобы об оценке имущества необходимо отметить, что стоимость «тяжелой транспортной техники» учтена в представленном суду Отчете об определении рыночной стоимости движимого имущества и опубликована на Сайте ЕФРСБ 17.02.2021, с приложением отчетов об оценке, Сообщение № 6205103, Сообщение № 6205161.

Сумма 46 490 236 руб. - это стоимость нематериальных активов ООО «Территория», а именно лицензий, имевшихся у Должника на дату оценки, и не подлежащих включению в конкурсную массу.

Согласно пункту 2 статьи 131 Закона о банкротстве, из имущества должника, которое составляет конкурсную массу, исключаются имущество, изъятое из оборота, имущественные права, связанные с личностью должника, в том числе права, основанные на имеющейся лицензии на осуществление отдельных видов деятельности, а также иное предусмотренное Законом о банкротстве имущество.

В силу статьи 17.1 Закона о недрах право пользования участками недр переходит к другому субъекту предпринимательской деятельности в случае приобретения субъектом предпринимательской деятельности в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве, имущества (имущественного комплекса) предприятия-банкрота (пользователя недр) при условии, что приобретатель имущества является юридическим лицом, созданным в соответствии с законодательством Российской Федерации, отвечает квалификационным требованиям, предъявляемым к недропользователю законодательством Российской Федерации о недрах. При переходе права пользования участком недр лицензия на пользование участком недр подлежит переоформлению. В этом случае условия пользования участком недр, установленные прежней лицензией, пересмотру не подлежат.

Пунктом 1 статьи 110 Закона о банкротстве установлено, что под предприятием должника понимается имущественный комплекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности. При продаже предприятия отчуждаются все виды имущества, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности, в том числе земельные участки, здания, строения, сооружения, оборудование, инвентарь,

сырье, продукция, права требования, а также права на средства индивидуализации должника, его продукцию (работы, услуги) (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), другие принадлежащие должнику исключительные права, за исключением прав и обязанностей, которые не могут быть переданы другим лицам.

Исходя из содержания пункта 2 статьи 131 Закона о банкротстве, право на лицензию не подлежит включению в конкурсную массу как самостоятельное имущество, однако, в силу положений статьи 17.1 Закона о недрах, статьей 110, 139 Закона о банкротстве в процедуре может быть реализовано в составе предприятия (имущественного комплекса) должника.

Именно с целью реализации имущества должника как единого имущественного комплекса в порядке замещения активов было создано АО «Полярное золото», и стоимость нематериальных активов учтена при формировании размера рыночной стоимости ценных бумаг АО «Полярное золото».

Довод апеллянта о том, что кредиторы Должника введены в заблуждение относительно факта достоверности итоговой оценки имущества Должника, также является несостоятельным.

30.03.2022 состоялось собрание кредиторов должника ООО «Территория», на котором было принято решение осуществить замещение активов Должника путем создания на базе его имущества акционерного общества, единственным учредителем которого является Должник, величину уставного капитала Акционерного общества «Полярное Золото» определения в размере 130 547 766 (Сто тридцать миллионов пятьсот сорок семь тысяч семьсот шестьдесят шесть) рублей, разделенного на обыкновенные именные бездокументарные акции в количестве 130 547 766 штуки номинальной стоимостью 1 (Один) рубль каждая, оплачиваемого имуществом, имеющим денежную оценку в размере 130 547 766 (Сто тридцать миллионов пятьсот сорок семь тысяч семьсот шестьдесят шесть) рублей, а также, во исполнение требований ст. 66.2 Гражданского кодекса РФ, денежными средствами в размере 10 000 (десять тысяч) рублей. Акции вновь созданного акционерного общества включаются в конкурсную массу должника, для последующей реализации на торгах с целью удовлетворения требований кредиторов.

На собрании присутствовал и голосовал за замещение активов путем создания на базе имущества Должника акционерного общества законный представитель ведущего кредитора ФИО5 (доля в требованиях - 86,112%, размер требований - 58 307 000 руб.) - финансовый управляющий ФИО6.

Апеллянт - конкурсный кредитор ООО «Строй Торг» включен в реестр кредиторов должника ООО «Территория» в порядке процессуального правопреемства, заменив кредитора ФИО5 с требованием в размере 58 307 000 рублей в реестре требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Территория» по делу № А40-302898/18-185-385 «Б» только 26.04.2022 (Определение Арбитражного суда г. Москвы от 26.04.2022, по делу № А40-302898/18-185-385 «Б»).

После включения в реестр требований кредиторов апеллянт получил возможность знакомится со всеми материалами банкротного дела, как находящимися в суде, так и в распоряжении конкурсного управляющего. К тому же кредитор ФИО5, у которого ООО «Строй Торг» приобрело право требования, должен был сообщить новому кредитору всю информацию, касающуюся принятых им решений в ходе процедуры банкротства.

Таким образом, со стороны конкурсного управляющего не было допущено недобросовестного поведения, повлекшего введение в заблуждение кредиторов относительно факта достоверности итоговой оценки имущества Должника.

Также апеллянтом приводится довод о том, что «в нарушение п. 3 ч. 1 ст. 270 АПК РФ суд ошибочно пришел к выводу о том, что бездействие конкурсного управляющего ФИО2 по созыву собрания кредиторов по утверждению порядка реализации АО «Полярное золото» связано с наличием обременений». По мнению апеллянта, суд не дал правовую оценку бездействию конкурсного управляющего по утверждению порядка

реализации АО «Полярное золото», длившееся более 1 года. Апеллянт полагает, что конкурсный управляющий Гребнев К В. предпринял действия по созыву собрания кредиторов только после того, как апеллянтом была подана советующая жалоба, и наличие зарегистрированных обременений перестало быть к тому препятствием.

Как уже отмечено ранее, определением Арбитражного суда г. Москвы от 05.03.2021 по делу № А40-302898/18-185-385«Б» установлена целесообразность осуществить реализацию имущества должника путем замещения активов, то есть создания на базе имущества должника нового акционерного общества, единственным учредителем которого будет являться должник. В уставный капитал вновь создаваемого акционерного общества внести имущество должника стоимостью 130 547 766 руб. При этом акции вновь созданного акционерного общества включить в конкурсную массу должника и впоследствии реализовать на торгах с целью удовлетворения требований кредиторов.

Документы для регистрации выпуска (выпусков) акций, подлежащих размещению при учреждении акционерного общества, представляются в Банк России или регистратору, если регистрация указанного выпуска (выпусков) акций осуществляется регистратором, до внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о государственной регистрации акционерного общества, создаваемого путем учреждения.

30.04.2021 конкурсный управляющий ООО «Территория» ФИО2 обратился в Центральный Банк РФ (Банк России) с заявлением о регистрации выпуска акций, размещаемых при учреждении акционерного общества.

Однако, Банком России было отказано в государственной регистрации выпуска ценных бумаг, несмотря на вступивший в законную силу судебный акт от 05.03.2021, в связи с отсутствием решения собрания кредиторов о замещении активов (ответ Департамента корпоративных отношений Банка России от 26.05.2021, за № 28-1-1-ОГ/12725, и от 11.06.2021, за № 28-4-1-ОГ/13577). Обязательность предоставления такого решения предусмотрена п. 23.6, п. 23.8 Положения Банка России от 19.12.2019 № 706-П «О стандартах эмиссии ценных бумаг».

В ответе Банка России от 11.06.2021, за № 28-4-1-ОГ/13577 указано на то, что «не имеется упоминаний о том, что вынесенное решение для целей исполнения законодательства о рынке ценных бумаг влечет такие же правовые последствия, как и принятие решения общим собранием кредиторов».

Вместе с тем, в Определении Арбитражного суда г. Москвы от 19.07.2021, по делу № А40-302898/18-185-385 «Б», разъясняющем Определение Арбитражного суда города Москвы от 05.03.2021, указано, что «текст определения Арбитражного суда города Москвы от 05.03.2021 ясен и понятен, в определении отражено обстоятельства, при которых был принят судебный акт в отсутствие решения собрания кредиторов, определение вступило в законную силу, следовательно, является обязательным для исполнения всеми субъектами».

В последствии, конкурсный управляющий неоднократно обращался к разным регистраторам с заявлением о регистрации выпуска ценных бумаг создаваемого Общества, и получал отказ по формальному основанию отсутствия копии решения собрания кредиторов о замещении активов.

Решение о регистрации выпуска (выпусков) акций, подлежащих размещению при учреждении акционерного общества, принимается до государственной регистрации акционерного общества и вступает в силу с даты государственной регистрации акционерного общества. Если государственная регистрация акционерного общества не осуществляется в течение одного года с даты регистрации указанного выпуска (выпусков) акций, решение о регистрации этого выпуска (выпусков) аннулируется.

Только 01.07.2022 конкурсному управляющему удалось зарегистрировать АО «Полярное золото» и осуществить государственную регистрацию выпуска ценных бумаг Общества регистратором стало АО «Специализированный регистратор «Компас».

В период, когда конкурсным управляющим предпринимались усилия по регистрации акций созданного путем замещения активов акционерного общества, по требованию

кредитора ООО «Строй Торг», полученному конкурсным управляющим 02.11.2022 назначил собрание кредиторов ООО «Территория», которое состоялось «22» ноября 2022 года в 11 часов 00 минут по местному времени по адресу: 123060, г Москва, ул. Маршала Мерецкова, д 3, помещ 433. По требованию кредитора ООО «Строй Торг» в повестку дня включен вопрос о заключении договоров аренды специализированной техники, которая по Определению суда от 5 марта 2021 года должна быть передана в состав имущества АО «Полярное золото». Сообщение № 10032364 от 07.11.2022 опубликовано на сайте ЕФРСБ.

Сообщение о результатах проведения собрания кредиторов Должника ООО «Территория» опубликовано на сайте ЕФРСБ 30.11.2022 (Сообщение № 10183428).

Результаты собрания следующие: По 1 вопросу повестки дня принято решение: Заключить договора аренды специализированной техники.

По 2 вопросу повестки дня, конкурсный управляющий отчитался о своей деятельности.

Голосование по данному вопросу не проводилось.

Конкурсный кредитор ООО «СтройТорг» направил заявку на включение дополнительных вопросов в повестку дня собрания кредиторов.

По результатам голосования кредиторов дополнительные вопросы включены в повестку дня собрания кредиторов, по которым приняты следующие решения: По 1 дополнительному вопросу повестки дня принято решение: Утвердить дату и время осмотра имущества ООО «Территория» 24.11.2022 на 10:00 по местному времени.

По 2 дополнительному вопросу повестки дня принято решение: Утвердить условия договора аренды: минимальный срок аренды - 3 (три) месяца; стоимость арендной платы соответствует максимальному предложению; условия оплаты - предоплата за 1 (один) месяц.

Инициируя указанное собрание апеллянт тем самым вводил конкурсного управляющего в заблуждение относительно своих намерений по поводу реализации имущества должника, что также не способствовало скорейшей регистрации акций АО «Полярное золото».

Более того, апеллянт настаивал на продаже на электронных торгах права требования к ФИО7

Для утверждения порядка реализации АО «Полярное золото» на движимое имущество – самоходные и иные транспортные средства, и недвижимое имущество, переданное в уставной капитал АО «Полярное золото» Актом приема-передачи имущества от 02.07.2022, должно быть зарегистрировано право собственности акционерного общества.

Отсутствие зарегистрированных прав на имущество являлось препятствием к утверждению Положения о реализации имущества. Затруднения, возникшие при регистрации права собственности АО «Полярное золото» на указанное недвижимое имущество, связаны с наличием большого числа зарегистрированных в ЕГРН арестов.

На момент рассмотрения жалобы в Арбитражном суде г. Москвы процесс регистрации перехода права собственности на указанное имущество в пользу АО «Полярное золото» еще не был завершен, Управлением Росреестра велась работа по аннулированию регистрационных записей о наложении арестов на имущество ООО «Территория», в связи с чем конкурсным управляющим были приобщены к материалам дела описи об обращении в органы Росреестра.

В настоящее время регистрация перехода права собственности на недвижимое имущество к АО «Полярное золото», завершена. Процесс перерегистрации транспортных средств еще не окончен.

Поскольку не представлено доказательств наличия нарушений конкурсным управляющим положений Закона о банкротстве одновременно с нарушением прав и законных интересов кредиторов, основания для удовлетворения жалобы у суда первой инстанции отсутствовали.

Нарушений норм материального и процессуального права, которые могли бы рассматриваться в качестве основания для отмены оспариваемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда, в связи с чем, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно ч. 4 ст. 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.08.2023 по делу № А40-302898/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО «Строй Торг» - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья: О.В. Гажур

Судьи: Р.Г. Нагаев

А.А. Дурановский

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.