Постановление от 31 января 2017 г. по делу № А40-17790/2016

494/2017-17398(1)

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12 адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ № 09АП-67515/2016

Дело № А40-17790/16
г. Москва
31 января 2017 г.
Резолютивная часть постановления объявлена 30 января 2017 г. Постановление изготовлено в полном объеме 31 января 2017 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Семикиной О.Н., судей: Алексеевой Е.Б., Левиной Т.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Валежной Е.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества «МОСКОВСКАЯ ОБЪЕДИНЕННАЯ ЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ»,

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.11.2016 по делу № А40-17790/16, принятое судьей Рыбиным Д.С. (шифр судьи: 176-154)

по иску публичного акционерного общества «МОСКОВСКАЯ ОБЪЕДИНЕННАЯ ЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ» (ОГРН <***>, адрес: 119048,<...>)

к обществу с ограниченной ответственностью «СКС УПРАВЛЯЮЩАЯ КОМПАНИЯ» (ОГРН <***>, адрес: 123458,<...>, СТР.1)

о взыскании

и по встречному исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «СКС УПРАВЛЯЮЩАЯ КОМПАНИЯ»

к публичному акционерному обществу «МОСКОВСКАЯ ОБЪЕДИНЕННАЯ ЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ»

о признании недействительным договоров в части, о взыскании при участии в судебном заседании: от истца: ФИО1 по доверенности от 01.02.2016; от ответчика: ФИО2 по доверенности от 01.10.2016,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество «МОСКОВСКАЯ ОБЪЕДИНЕННАЯ ЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением о взыскании с ООО «СКС УК» денежных средств в размере 50.265.817 руб. 36 коп., состоящей из задолженности в размере 48.693.877 руб. 17 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 1.571.940 руб. 19 коп., а также процентов

пользование чужими денежными средствами, начисленных на сумму долга в размере 48.693.877 рублей 17 копеек, начиная с 27.01.2016 по день фактической оплаты долга.

В рамках рассмотрения настоящего спора ответчик обратился к истцу со встречным исковым заявлением о признании недействительными п.п.2.1-2.11, 3.4, 3.5, 3.6, 5.1.2, 5.2.3, 6.4, 6.8, 6.9, 7.2.3 договора энергоснабжения от 01.03.2008 № 09.803032- ТЭ и пунктов 2.2-2.6, 3.4-3.7, 5.1.10, 5.2.5, 6.4, 6.4.1, 6.5.1, 7.2.5 договора поставки горячей воды от 01.10.2010 № 09.803032ГВС, а также о взыскании с истца в пользу 5.533.100 рублей 69 копеек, из них 4.162.752 рублей 3 копеек неосновательного обогащения и 1.370.348 рублей 66 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами. Встречное исковое заявление принято судом к рассмотрению совместно с первоначально заявленными исковыми требованиями, в связи с чем в соответствии с ч.6 ст.132 АПК РФ рассмотрение дела производилось с самого начала.

Истец уточнил предмет исковых требований, в связи с чем в окончательной редакции исковые требования заявлены о взыскании с ответчика 1.738.360 рублей 83 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 21.10.2014 по 29.03.2016.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 16.11.2016 исковые требования по первоначальному иску удовлетворены в полном объеме, встречный иск удовлетворен частично.

Не согласившись с решением Арбитражного суда города Москвы 16.11.2016, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции в части удовлетворения встречного иска и в удовлетворении встречного иска отказать.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, находит решение Арбитражного суда города Москвы от 16.11.2016 подлежащим изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между публичным акционерным обществом «МОСКОВСКАЯ ОБЪЕДИНЕННАЯ ЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ» (далее – истец) и ООО «СКС» (абонентом) был заключен договор энергоснабжения от 01.03.2008 № 09.803032-ТЭ (далее по тексту также – договор 1), согласно условиям которого истец в период с октября по ноябрь 2015 года в полном объеме выполнил свои обязательства по договору на общую сумму 55.781.447 руб. 73 коп., осуществив поставку абоненту по согласованным в приложении № 5 договора 1 точкам поставки тепловой энергии и теплоносителя для собственных нужд и/или оказания коммунальных услуг гражданам на условиях, предусмотренных договором и действующим законодательством, что в совокупности подтверждается имеющимися в материалы дела месячными протоколами учета тепловой энергии и теплоносителя, справками о количестве тепловой энергии, актами приемки-передачи энергоресурсов, выставленными счетами и счетами-фактурами.

Соглашением о замене стороны в договоре 1 ООО «СКС» было заменено на ООО «СКС УК» (далее –ответчик).

Согласно п.6.1 договора 1 тепловая энергия оплачивается по тарифам, установленным в соответствии с действующим законодательством РФ органами, осуществляющими государственной регулирование тарифов. Порядок оплаты принятой тепловой энергии установлен ч.7 договора 1.

Кроме того, между сторонами также заключен договор поставки горячей воды от 01.10.2010 № 09.803032ГВС (далее по тексту также – договор 2), во исполнение условий которого истец в период с сентября по ноябрь 2014 года, с января по февраль 2015 года, в апреле, августе и ноябре 2015 года в полном объеме выполнил

обязательства по договору на общую сумму 85.012.987 руб. 55 коп., осуществив поставку абоненту по согласованным в приложении № 5 договора 2 горячей воды для собственных нужд и/или оказания коммунальных услуг гражданам на условиях, предусмотренных договором и действующим законодательством, что в совокупности подтверждается имеющимися в материалы дела месячными протоколами учета тепловой энергии и теплоносителя, справками о количестве тепловой энергии, актами приемки-передачи энергоресурсов, выставленными счетами и счетами-фактурами.

Согласно п.6.1 договора 2 горячая вода оплачивается по тарифам, установленным в соответствии с действующим законодательством РФ органами, осуществляющими государственной регулирование тарифов. Порядок оплаты принятой горячей воды установлен ч.7 договора 2.

Однако, как указывает истец, ответчик свои обязательства по оплате потребленной тепловой энергии и горячей воды выполнил в полном объеме, но в нарушение ст.ст.307, 309, 310, 539, 544 Гражданского кодекса РФ за пределами установленных договорами сроков, в связи с чем в рамках рассмотрения настоящего спора истцом к взысканию с ответчика на основании ч.1 ст.395 Гражданского кодекса РФ заявлены проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 1.738.360 рублей 83 копеек за период с 21.10.2014 по 29.03.2016.

Суд первой инстанции, проверив расчет процентов, признал его правильным.

Суд первой инстанции установил, что при наличии документально подтвержденного нарушения ответчиком сроков оплаты потребленной тепловой энергии и горячей воды по договорам исковые требования подлежат удовлетворению в полном объеме.

Во встречному исковом заявлении истец заявил о признании недействительными п.п.2.1-2.11, 3.4, 3.5, 3.6, 5.1.2, 5.2.3, 6.4, 6.8, 6.9, 7.2.3 договора энергоснабжения от 01.03.2008 № 09.803032-ТЭ и пунктов 2.2-2.6, 3.4-3.7, 5.1.10, 5.2.5, 6.4, 6.4.1, 6.5.1, 7.2.5 договора поставки горячей воды от 01.10.2010 № 09.803032ГВС, а также о взыскании с истца в пользу 5.533.100 рублей 69 копеек, из них 4.162.752 рублей 3 копеек неосновательного обогащения и 1.370.348 рублей 66 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами.

В обоснование встречных исковых требований ответчик ссылается на то, что указанные пункты договоров противоречат нормам Жилищного кодекса РФ и ранее действовавшим Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 307 «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам».

Так, договор 1 и договор 2, согласно которым энергоснабжающая организация обязуется поставлять тепловую энергию и горячую воду управляющей компании, осуществляющей управление многоквартирным домов и приобретающий коммунальный ресурс (тепловую энергию) для оказания коммунальных услуг отопления и горячего водоснабжения, в силу ст.426 Гражданского кодекса РФ относятся к публичным договорам, следовательно, на них распространяются требования п.3 ст.539 Гражданского кодекса РФ, предусматривающего применение к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным Гражданским кодексом РФ, законов и иных правовых актов об энергоснабжении, а также обязательных правил, принятых в соответствии с ними.

В силу п.5 ст.426 Гражданского кодекса РФ условия публичного договора, не соответствующие обязательным правилам, установленным Правительством Российской Федерации, ничтожны.

Пунктом 1 ст.544 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно ч.1 ст.157 Жилищного кодекса РФ размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Правила предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, а также правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 307 «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам» (далее по тексту также – Постановление № 307), действовавшим в рассматриваемые периоды, были установлены правила, регулирующие отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, устанавливающие их права и обязанности, ответственность, а также порядок контроля качества предоставления коммунальных услуг, порядок определения размера платы за коммунальные услуги с использованием приборов учета и при их отсутствии, порядок перерасчета размера платы за отдельные виды коммунальных услуг в период временного отсутствия граждан в занимаемом жилом помещении и порядок изменения размера платы за коммунальные услуги при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность.

В соответствии с п.8 Постановления № 307 условия договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении (приеме (сбросе) сточных вод), заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденным Постановлением № 307, и иным нормативным правовым актам РФ.

В соответствии с п.п.а и б п.19 Постановления № 307 при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги в жилых помещениях определяется: для отопления - в соответствии с подпунктом 1 п.1 приложения № 2 к Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденным Постановлением № 307; для холодного водоснабжения, горячего водоснабжения, водоотведения и электроснабжения - в соответствии с подпунктом 3 п.1 приложения № 2 к Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденным Постановлением № 307.

Таким образом, при отсутствии общедомовых средств измерения объем отпущенной тепловой энергии и горячей воды для ежемесячных расчетов должен определяться ресурсоснабжающей организацией на основании квартирных приборов учета, а при их отсутствии - по нормативам потребления коммунальных ресурсов.

Суд первой инстанции указывает, что заключенными между сторонами договорами не предусмотрено вышеназванное императивное условие, установленное Постановлением № 307, несмотря на то, что на дату заключения договоров указанные Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденные Постановлением № 307, действовали.

В соответствии с абзацем 2 п.13 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 № 354 «О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в

многоквартирных дома и жилых домов» (далее по тексту также – Правила № 354) условия договоров о приобретении коммунальных ресурсов в целях использования таких ресурсов для предоставления коммунальных ресурсов в целях использования таких ресурсов для предоставления коммунальных услуг потребителям определяются с учетом Правил № 354 и иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 3 п.42 Правил № 354 при отсутствии индивидуального или общего (квартирного) прибора учета тепловой энергии размер платы за коммунальную услугу по отоплению, предоставленную потребителю в жилом помещении, определяется в соответствии с формулой 2 приложения № 2 к Правилам № 354 исходя из норматива потребления коммунальной услуги или в соответствии с формулой 3 приложения № 2 к Правилам № 354 исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии.

По общему правилу количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении. Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии (пункт 1 статьи 541, пункт 1 статьи 544 ГК РФ).

Общий порядок организации коммерческого учета тепловой энергии и теплоносителя урегулирован в ст.19 Закона о теплоснабжении, а также в ст.13 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон об энергосбережении). Суд первой инстанции правильно указал, что законодатель отдает безусловный приоритет учетному способу определения объема поставленных энергоресурсов, основанному их измерении приборами учета. Расчетные способы допускаются как исключение из общего правила при отсутствии в точках учета приборов учета, неисправности приборов учета, при нарушении сроков представления показаний приборов учета.

Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (п7 ст.19 Закона о теплоснабжении, постановление Правительства РФ от 18.11.2013 № 1034 «О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя»).

Суд первой инстанции указывает, что в отношении определения объема коммунальных ресурсов, поставленных в многоквартирные дома, действует специальное правовое регулирование, имеющее в силу ст.4 Жилищного кодекса РФ приоритет перед законодательством о теплоснабжении.

Из п.6.2 ст.155, п.1 ст.157 Жилищного кодекса РФ следует, что управляющая организация, которая получает плату за коммунальные услуги, осуществляет расчеты за ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг, с лицами, с которыми такой управляющей организацией заключены договоры ресурсоснабжения, в соответствии с требованиями, установленными Правительством Российской Федерации. Размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации.

Порядок определения объема коммунальных услуг при отсутствии приборов учета ранее был установлен Правилами № 307 (пункт 19 приложение № 2), затем с августа 2012 года Правилами № 354 (пункты 42, 42(1), формулы 2 приложения № 2). Согласно указанным нормам расчет объема тепловой энергии и горячего водоснабжения осуществляется исходя из нормативов потребления отопления и горячей воды.

Порядок определения объема коммунальных ресурсов, поставленных в многоквартирные дома, не оборудованные общедомовыми приборами учета, установлен также вступившим в силу с 07.03.2012 постановлении Правительства РФ от

14.02.2012 № 124 (подпункт "е" пункта 3, приложение к постановлению). В жилых помещениях предписано определять объем (количество) коммунального ресурса по нормативам потребления коммунальной услуги, включая потребление этого ресурса на общедомовые нужды).

С августа 2012 вступил в силу подпункт "в" п.21 Правил № 124, который подлежит применению, в том числе и к ранее заключенным договорам. Установленный данной нормой порядок исчисления объема коммунального ресурса, поставляемого за расчетный период (расчетный месяц) по договору ресурсоснабжения в многоквартирный дом, не оборудованный коллективным (общедомовым) прибором учета, предусматривает применение для жилых помещений и общедомовых нужд норматива потребления коммунальных услуг в случаях, предусмотренных Правилами № 354.

Суд первой инстанции правильно установил, что возможность расчета по тепловым нагрузкам или по прибору учета, установленному в центральном тепловом пункте с возложением на исполнителей коммунальных услуг стоимости тепловых потерь в сетях, не являющихся общим имуществом собственников помещений многоквартирного дома, жилищным законодательством не предусмотрена.

Согласно ст.168 Гражданского кодекса РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Суд первой инстанции установил, что встречные исковые требования в части признания недействительными п.п.5.2.3, 6.9 договора 1 и п.п.3.4, 3.7, 6.4.1 договора 2 являются обоснованными и подлежащими удовлетворению.

В удовлетворении встречного требования о признании недействительными п.п.2.1-2.11, 3.4, 3.5, 3.6., 5.1.2, 6.4, 6.8, 7.2.3 договора 1 и п.п.2.2-2.6, 5.1.10, 5.2.5, 6.4, 6.5.1, 7.2.5 договора 2 суд отказано.

Суд первой инстанции, удовлетворяя требования истца о взыскании неосновательного обогащения в размере 4.162.752 руб. 3 коп. исходил из того, что сумма денежных средств, перечисленных истцу в счет оплаты энергоресурсов, потребленных в исковой период, превышает размер реального обязательства по оплате коммунальных ресурсов, которое возникло вследствие выставления истцом в адрес ответчика счетов на оплату поставленной горячей воды и тепловой энергии в количестве и по стоимости, определенными с нарушением действующего законодательства.

Суд первой инстанции при установлении факта переплаты указывает, что АО «Мосводоканал», выставляя ответчику счета для оплаты по ХВС, отражает объем поставленной холодной воды для приготовления горячей.

Холодная вода подогревается ПАО «МОЭК» в горячую воду и поставляется в многоквартирные дома под управлением ответчика на основании договора 2. При этом объемы горячей воды, поставляемые ПАО «МОЭК», больше, чем объемы холодной воды на нужды горячего водоснабжения, поставляемые АО «Мосводоканал» и больше, чем начисляется населению по индивидуальным (квартирным) приборам учета.

С учетом положений ст.3329, 330, 395 ГК РФ суд первой инстанции удовлетворил требования истца о взыскании с ответчика процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 1.370.348 руб. 66 коп.

С учетом положений ст.ст.101, 106, 110, 112 АПК РФ суд первой инстанции частично удовлетворил требования об отнесении на истца расходов по оплате услуг представителя в размере 40.000 руб., вместо заявленных в размере 150.000 руб. пропорционально удовлетворенным требованиям.

Суд апелляционной инстанции, признавая доводы истца, изложенные в апелляционной жалобе, обоснованными и подлежащими удовлетворению исходя из следующего.

Существо основных разногласий сторон по спору заключалось в методике определения количества поставленной горячей воды в многоквартирные дома находящиеся в управлении ООО «СКС УК», включение со стороны ПАО «МОЭК» в счета ответчику тепловых потерь, а также наличие в договорах условий, по мнению, ответчика противоречащих законодательству.

Истец объем отпущенной горячей воды определил на основании показаний общедомовых приборов учета, в случае отсутствия (неисправности) общедомового прибора учета - на основании справок о потреблении горячей воды потребителями в многоквартирном жилом доме, предоставленных ООО «СКС УК», т.е. истцу по первоначальному иску. (Том 24, лист дела 15-36)

Потери тепловой энергии зафиксированы в приложениях № 2 к дополнительному соглашению от 01.05.2012 приложение № 1.2 к договору энергоснабжения от 01.03.2008 № 09.803032-ТЭ, а также в приложении № 3 к дополнительному соглашению от 01.05.2012 приложение № 1.3 к договору энергоснабжения от 01.03.2008 № 09.803032- ТЭ, подписанных сторонами без разногласий.

Учитывая п. 6.7 договора № 09.803032-ТЭ количество тепловой энергии потребителю рассчитывается по показаниям прибора учета, в том числе, с учетом потерь тепловой энергии в сети от места установки приборов учета до границы раздела балансовой принадлежности (стена многоквартирного дома).

Доводы и возражения ООО «СКС УК» в отзыве на исковое заявление ПАО «МОЭК», а также требования во встречном исковом заявлении сводятся к тому, что объем поставленной горячей воды в дома под управлением ООО «СКС УК» от ПАО «МОЭК» превышают количество отпущенной холодной воды на нужды горячего водоснабжения от АО «Мосводоканал» на сумму 3 329 674,34 руб., и следовательно, по мнению, ООО «СКС УК» данная сумма является неосновательным обогащением на стороне ПАО «МОЭК».

В части тепловых потерь доводы и возражения ООО «СКС УК» в отзыве на исковое заявление ПАО «МОЭК», а также требования во встречном исковом заявлении сводятся к тому, что исполнитель коммунальных услуг не несет ответственность за потери в сетях от места установки общедомового прибора учета до стены многоквартирного дома, а также не должен оплачивать тепловые потери, зафиксированные общедомовыми приборами учета. По мнению ООО «СКС УК», ПАО «МОЭК» необоснованно выставлены потери тепловой энергии на сумму 833.077,69 руб.

Доводы и возражения ООО «СКС УК» как в отзыве на исковое заявление ПАО «МОЭК», так и в требованиях во встречном исковом заявлении о взыскании неосновательного обогащения идентичные как по периодам, так и по правовому обоснованию.

Вместе с тем, суд первой инстанции исковые требования ПАО «МОЭК» к ООО «СКС УК» о взыскании задолженности за потребленную в период с октября 2015 года по ноябрь 2015 тепловую энергию по договору энергоснабжения от 01.03.2008 № 09.803032-ТЭ, о взыскании задолженности за потребленную в период с сентября 2014 года по ноябрь 2014 года, с января 2015 года по февраль 2015 года, апрель 2015 года, август 2015 года, ноябрь 2015 горячую воду по договору поставки горячей воды от 01.10.2010 № 09.803032ГВС, процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленные на сумму основного долга по договорам № 09.803032-ТЭ, № 09.803032ГВС, с учетом уточнения, в размере 1.738.360,83 руб. удовлетворяет в полном объеме, указывая на то, что количество отпущенных коммунальных ресурсов подтверждается имеющимися в материалы дела месячными протоколами учета тепловой энергии и теплоносителя, справками о количестве тепловой энергии, актами приемки-передачи энергоресурсов, выставленными счетами и счетами-фактурами.

И в тоже время, при рассмотрении встречного искового заявления ООО «СКС УК» к ПАО «МОЭК» о взыскании неосновательного обогащения за аналогичный период, что заявлен в иске ПАО«МОЭК», суд первой инстанции делает вывод о том, что объем поставленной горячей воды в дома под управлением ООО «СКС УК» от ПАО «МОЭК» и холодной воды на нужды ГВС от АО «Мосводоканал» и потребленной населением по квартирным приборам учета должны совпадать. Но поскольку, исходя из анализа, проведенного ООО «СКС УК» расчета эти объемы не совпадают, то, по мнению, суда первой инстанции, на стороне ПАО «МОЭК» возникло неосновательное обогащение в указанном размере.

Таким образом, суд первой инстанции за один и тот же период по аналогичным доводам и возражениям ООО «СКС УК» на исковое заявление ПАО «МОЭК» и во встречном исковом заявлении ООО «СКС УК» к ПАО «МОЭК» вынес противоречивый судебный акт, которым требования ПАО «МОЭК» к ООО «СКС УК» признаны законными и обоснованными, подлежащими удовлетворению в полном объеме и одновременно удовлетворены встречные исковые требования ООО «СКС УК» к ПАО «МОЭК» о взыскании суммы неосновательного обогащения в размере 4.162.752,03 руб. (разница в начислениях по ГВС на сумму 3 329 674,34 руб. и возражения по тепловым потерям на сумму 833 077,69 руб.).

Удовлетворяя встречные исковые требования ООО «СКС УК» в части признания недействительными п.п. 5.2.3, 6.9 договора энергоснабжения от 01.03.2008 № 09.803032-ТЭ и п.п. 3.4, 3.7, 6.4.1 договора поставки горячей воды от 01,10.2010 № 09.803032ГВС суд первой инстанции руководствовался тем, что возможность расчета по тепловым нагрузкам или по прибору учета, установленного на центральном тепловом пункте с возложением на исполнителей коммунальных услуг стоимости тепловых потерь в сетях, не являющихся общим имуществом дома, жилищным законодательством не предусмотрено.

Вместе с тем, решение суда первой инстанции не является законным и обоснованным и подлежащем отмене в части удовлетворения требований ООО «СКС УК» к ПАО «МОЭК» о признании недействительными п.п. 5.2.3, 6.9 договора энергоснабжения от 01.03.2008 № 09.803032-ТЭ и п.п. 3.4, 3.7, 6.4.1 договора поставки горячей воды от 01,10.2010 № 09.803032ГВС, заключенные между ООО «СКС УК» и ПАО «МОЭК», взыскания с ПАО «МОЭК» в пользу ООО «СКС УК» денежных средств в размере 5 533 100,69 руб., из них 4 162 752,03 руб. неосновательного обогащения и 1 370 348,66 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, а также 56 666,00 руб. расходов по оплате государственной пошлины и 40 000,00 руб. расходов на оплату услуг представителя вследствие допущенных судом первой инстанции нарушений.

Вывод суда первой инстанции о том, что из счетов ПАО «МОЭК» за спорный период следует, что по ряду домов вместо показателя «ПУ на доме» стоит показатель «по расчету», что свидетельствует о неприменении истцом показаний индивидуальных (квартирных) приборов учета и, как следствие, определении объемов поставки с нарушением закона, что приводит к завышению объемов горячей воды по сравнению с объемами, потребленными населением и поставленными объемами АО «Мосводоканал на нужды горячего водоснабжения не соответствует фактическим обстоятельствам дела и представленным ПАО «МОЭК» доказательствам.

Указанные обстоятельства, по мнению, суда первой инстанции, привели к завышению счетов по горячему водоснабжению (ГВС) на сумму 4 162 752,03 руб.

Вместе с тем, при рассмотрении именно встречного искового заявления ООО «СКС УК» к ПАО «МОЭК» о взыскании суммы неосновательного обогащения в размере 4.162.752,03 руб. судом первой инстанции не полностью выяснены обстоятельства, связанные с методикой определением сторонами подлежащее оплате количество горячей воды, отпущенной в многоквартирные дома, находящиеся под

управлением ООО «СКС УК», что привело к вынесению незаконного и необоснованного и противоречивого решения.

Пунктом 1 ст.544 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Действующее нормативное регулирование отношений по теплоснабжению жилых домов допускает учет фактического потребления энергоресурсов либо по показаниям прибора учета либо расчетным путем по нормативам потребления коммунальных ресурсов, установленных для граждан (п. 1 ст. 157 Жилищного кодекса РФ, п. 19 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307 (далее - Правила № 307), п. 42 (1) Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354 (далее - Правила № 354), п. 21 Правил, обязательных при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья, либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утв. Постановлением Правительства РФ от 14.02.2012 № 124, постановление Президиума ВАС РФ от 15.07.2010 № 2380/10).

Согласно ч.1 ст. 157 Жилищного кодекса РФ размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Правила предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, а также правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В соответствие с подпунктом «а» п. 21 Правил обязательных при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 № 124 (далее - Правила № 124) объем коммунального ресурса, поставляемого по договору ресурсоснабжения в многоквартирный дом, оборудованный коллективным (общедомовым) прибором учета, определяется на основании показаний указанного прибора учета за расчетный период (расчетный месяц) за вычетом объемов поставки коммунального ресурса собственникам нежилых помещений в этом многоквартирном доме по договорам ресурсоснабжения, заключенным ими непосредственно с ресурсоснабжающими организациями (в случае, если объемы поставок таким собственникам фиксируются коллективным (общедомовым) прибором учета).

Согласно подпункту "в" пункта 21 Правила № 124 объем коммунального ресурса, поставляемого за расчетный период (расчетный месяц) по договору ресурсоснабжения в многоквартирный дом, не оборудованный коллективным (общедомовым) прибором учета, а также в случае выхода из строя, утраты ранее введенного в эксплуатацию коллективного (общедомового) прибора учета или истечения срока его эксплуатации, определяется по приведенной в пункте формуле,

учитывающей, в частности, показания индивидуальных или общих (квартирных) приборов учета, либо (при отсутствии индивидуальных приборов учета) -нормативы потребления соответствующей коммунальной услуги.

Подпункт "в" пункта 21 Правил № 124 вступил в силу с даты вступления в силу Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354, то есть с 01.09.2012.

Согласно подпункту «е» пункта 3 Правил № 124, объем коммунального ресурса, поставляемого по договору ресурсоснабжения в многоквартирный дом, не оборудованных коллективным (общедомовым) прибором учета, определяется по формуле согласно приложению к указанным правилам.

В соответствии с формулой общий объем коммунального ресурса, поставляемого в многоквартирный дом, не оборудованный коллективным (общедомовым) прибором учета, представляет собой сумму слагаемых, в числе которых объем (количество) коммунального ресурса, определенный за расчетный период в жилых и нежилых помещениях по показаниям индивидуальных или общих (квартирных) приборов учета, а также объем (количество) коммунального ресурса, определенный за расчетный период в жилых помещениях, не оборудованных индивидуальными или общими (квартирными) приборами учета, исходя из норматива потребления коммунальной услуги, включая потребление этого ресурса на общедомовые нужды.

Согласно пункту 42 Правил № 354, в жилом помещении, оборудованном индивидуальным или общим (квартирным) прибором учета, размер платы за коммунальную услугу определяется исходя из показаний такого прибора учета или при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг.

По общему правилу количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении. Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии (пункт 1 статьи 541, пункт 1 статьи 544 ГК РФ).

В соответствии с подп. «ж» п. 31 Правил № 354 исполнитель коммунальных услуг обязан принимать от потребителей показания индивидуальных, общих (квартирных), комнатных приборов учета, в том числе способами, допускающими возможность удаленной передачи сведений о показаниях приборов учета (телефон, сеть Интернет и др.) и использовать их при расчете размера платы за коммунальные услуги за тот расчетный период, за который были сняты показания, а также проводить проверки состояния указанных приборов учета и достоверности предоставленных потребителями сведений об их показаниях;

В случаях, установленных Правилами № 354, а также в случаях и сроки, которые определены договором, содержащим положения о предоставлении коммунальных услуг, и (или) решением собственников помещений в многоквартирном доме, снимать показания индивидуальных и общих (квартирных), комнатных приборов учета, заносить полученные показания в журнал учета показаний указанных приборов учета и использовать их при расчете размера платы за коммунальные услуги за тот расчетный период, за который были сняты показания.

Также в силу подп. «д» п. 18 Правил, обязательных при заключении договоров снабжения коммунальными ресурсами для целей оказания коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 № 124, в договоре ресурсоснабжения предусматриваются обязательства сторон по снятию и передаче показаний приборов учета и (или) иной информации, используемых для определения объемов поставляемого по договору ресурсоснабжения коммунального ресурса, в том числе объемов коммунальных ресурсов, необходимых для обеспечения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям нежилых

помещений в многоквартирном доме, сроки и порядок передачи указанной информации, а также порядок проверки ресурсоснабжающей организацией показаний коллективного (общедомового) прибора учета. Если иное не установлено соглашением сторон, исполнитель предоставляет ресурсоснабжающей организации соответствующую информацию до 1-го числа месяца, следующего за расчетным.

В силу подпункта "г" пункта 18 Правил № 124 в состав предоставляемой исполнителем информации включаются показания индивидуальных приборов учета.

Таким образом, законодательством предусмотрена обязанность исполнителя коммунальных услуг по представлению ресурсоснабжающей организации показаний индивидуальных приборов учета.

Кроме того, сроки представления сведений о показаниях прибора учета и обязанность исполнителя коммунальных услуг представлять такие данные прямо предусмотрена договором, заключенным между сторонами (п. 5.1.3 Договора № 09.803032ГВС).

Президиум Высшего Арбитражного суда РФ в Постановлении от 25.02.2014 № 15259/13 по делу № А71-13325/2012 указывает, что в материалы дела должны быть представлены доказательства, прёдусмотренные п.п. «д» пункта 18 Правил № 124, для использования в расчетах показаний индивидуальных приборов учета.

Правовая позиция ПАО «МОЭК» подтверждается также постановлениями АС Центрального округа от 17.09.2014 по делу № А35-12540/2012, АС Уральского округа от 14.02.2014 по делу А60-7350/2013, АС Уральского округа от 14.10.2014.

Из указанных норм следует, что законодатель отдает безусловный приоритет учетному способу определения объема поставленных энергоресурсов, основанному их измерении приборами учета. Расчетные способы допускаются как исключение из общего правила при отсутствии в точках учета приборов учета, неисправности приборов учета, при нарушении сроков представления показаний приборов учета.

Таким образом, суд первой инстанции должен был выяснить обстоятельства, связанные с методикой определением сторонами подлежащей оплате количества горячей воды, отпущенной в многоквартирные дома, находящиеся под управлением OOP «CKC УК».

Как видно из выставленных OOО «CKC УК» счетов за спорный период, ПАО «МОЭК» при определении количества горячей воды поставленной ответчику, руководствуясь требованиями предусмотренные ст. 157 ЖК РФ, Правил 354, 124 исходит из объема (количества) коммунального ресурса, определенного за расчетный период по показаниям коллективного (общедомового) прибора учета, в случае отсутствия коллективного (общедомового) прибора учета (неисправности) и предоставления ресурсоснабжащей организации в установленные договором и Правилами № 124 сроки показаний индивидуальных (квартирных) приборов учета - расчет объема (количество) коммунального ресурса, определенный за расчетный период определяется по показаниям индивидуальных или общих (квартирных) приборов учета, а также исходя из объема (количества) коммунального ресурса, определенный за расчетный период, не оборудованных индивидуальными или общими (квартирными) приборами учета, исходя из норматива потребления коммунальной услуги, включая потребление этого ресурса на общедомовые нужды, в случае отсутствия коллективного (общедомового) прибора учета (неисправности) и не предоставления ресурсоснабжащей организации в установленные договором и Правилами № 124 сроки показаний индивидуальных (квартирных) приборов учета - по нормативу потребления (Месячные протоколы - Том 26 лист дела 113 по том 27 лист дела 187, справки о потреблении горячей воды потребителями в многоквартирном жилом, предоставленные ООО «СКС УК» - Том 24, лист дела 15-36).

Вместе с тем, со стороны ООО «СКС УК» представлен расчет завышения счетов ПАО «МОЭК» по горячей воде по договору № 09.803032ГВС за период с сентября по

ноябрь 2014, с января по февраль 2015, апрель 2015, август 2015, ноябрь 2015 (период аналогичный периоду по иску ПАО «МОЭК к ООО «СКС УК» по настоящему делу) на сумму 3.329.674,34 руб. не только по тем, нескольким домам, где в счетах указано «по расчету», но и по всем остальным домам, где расчет производился ПАО «МОЭК» на основании показаний общедомовых приборов учета (Месячные протоколы - Том 26 лист дела 113 по том 27 лист дела 187).

Судом первой инстанции при рассмотрении встречного иска не принято во внимание и не дана правовая оценка доводам ПАО «МОЭК» о том, что в сентябре 2014 из 105 домов, в которые была осуществлена поставка, только по 3 домам начисления ПАО «МОЭК» выставлены «По расчету», остальным на основании показаний общедомовых приборов учета.

- в октябре 2014 - из 105 домов, в которые была осуществлена поставка, только в 1 дом начисления ПАО «МОЭК» выставлены «По расчету», остальным на основании показаний общедомовых приборов учета.

- в ноябре 2014 - из 105 домов, в которые была осуществлена поставка, только в 4 дома начисления ПАО «МОЭК» выставлены «По расчету», остальным на основании показаний общедомовых приборов учета.

- в январе 2015 - из 105 домов, в которые была осуществлена поставка, только в 8 домов начисления ПАО «МОЭК» выставлены «По расчету», остальным на основании показаний общедомовых приборов учёта.

- в феврале 2015 - из 105 домов, в которые была осуществлена поставка, только в 8 домов начисления ПАО «МОЭК» выставлены «По расчету», остальным на основании показаний общедомовых приборов учета.

- в апреле 2015 - из 105 домов, в которые была осуществлена поставка, только в 7 домов начисления ПАО «МОЭК» выставлены «По расчету», остальным на основании показаний общедомовых приборов учета.

- в августе 2015 - из 105 домов, в которые была осуществлена поставка, только в 6 домов начисления ПАО «МОЭК» выставлены «По расчету», остальным на основании показаний общедомовых приборов учета.

- в ноябре 2015 - из 105 домов, в которые была осуществлена поставка, только в 8 домов начисления ПАО «МОЭК» выставлены «По расчету», остальным на основании показаний общедомовых приборов учета.

Однако принят расчет ответчика, произведенный по всем домам на основании показаний индивидуальных приборов учета, а также данных ОАО «Мосводоканал», без учета показаний с общедомовых приборов учета, допущенных к коммерческим расчетам ПАО «МОЭК» в установленном законом (Акты допуска приборов учета - Том 26. Лист дела 79-112), а также без учета Справок о потреблении горячей воды потребителями в многоквартирном жилом (по домам с неисправными (отсутствующими) общедомовыми приборам учета), предоставленные ООО «СКС УК».

Документов, подтверждающих неисправность общедомовых приборов учета ООО «СКС УК» в материалы дела не представлялось, возражений не заявлялись.

Вывод суда первой инстанции о том, что из счетов ПАО «МОЭК» за спорный период следует, что по ряду домов вместо показателя «ПУ на доме» стоит показатель «по расчету», что свидетельствует о неприменении истцом показаний индивидуальных (квартирных) приборов учета и, как следствие, определении объемов поставки с нарушением закона, что приводит к завышению объемов горячей воды по сравнению с объемами, потребленными населением и поставленными объемами АО «Мосводоканал на нужды горячего водоснабжения не соответствует фактическим обстоятельствам дела и представленным ПАО «МОЭК» доказательствам.

ПАО «МОЭК» указывая в счетах метод расчета «По расчету» производил начисления по жилому дому на основании предоставляемых ООО «СКС УК» в

ресурсоснабжающую организацию справок о потреблении горячей воды потребителями в многоквартирном жилом доме, в связи с отсутствием (неисправностью) общедомового прибора учета (Справки о потреблении горячей воды потребителями в многоквартирном жилом, предоставленные ООО «СКС УК» - Том 24, лист дела 15-36).

Например: в ноябре 2015 ответчиком в адрес истца предоставлена справка о потреблении горячей воды потребителями в многоквартирном жилом доме по адресу: <...>, в которой указано количество потребленной горячей воды - 458,07 мЗ, данное количество горячей воды содержит и выставленный в адрес ответчика счет. Аналогичная ситуация и по остальным месяцам и домам (Справки о потреблении горячей воды потребителями в многоквартирном жилом, предоставленные ООО «СКС УК» - Том 24, лист дела 15-36).

Количество отпущенный ответчику горячей воды подтверждается месячными протоколами учета тепловой энергии и теплоносителя, справками о потреблении горячей воды потребителями в многоквартирных жилых домах, актами приемки- передачи энергоресурсов подписанными сторонами без разногласий (Месячные протоколы - Том 26 лист дела 113 по том 27 лист дела 187, справки о потреблении горячей воды потребителями в многоквартирном жилом, предоставленные ООО «СКС УК» - Том 24, лист дела 15-36, Том 2, лист дела 38-62).

Согласно актам приемки-передачи энергоресурсов обязательства по Договора № 09.803032ГВС выполнены в полном объеме в соответствии с условиями договора, стороны друг к другу претензии не имеют (Том 2, лист дела 38-62)

Кроме того, между сторонам по договору № 09.803032ГВС по состоянию на 31.10.2015, на 31.12, 2015, на 31.03.2016, на 30.06.2016 подписаны акты сверки без разногласий (Том 2, лист дела 63-64, том 24 лист дела 62-63, 64-67, 71-73).

Таким образом, применять в расчетах между ПАО «МОЭК» и ООО «СКС УК» показания с приборов учета установленных третьими лицами, а также иные расчеты третьих лиц (ОАО «Мосводоканал) противоречит законодательству.

Согласно ст. 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Порядок начислений объема коммунального ресурса (общедомовые нужды) в размере образовавшейся разницы между объемом коммунального ресурса, определенный исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета и объема, определенного исходя из суммы показаний, определенных на основании индивидуальных (квартирных) приборов учета (норматива) определен в п. 46, 47 Правил № 354, а также в п. 21 Правил 124.

Согласно п. 46 Правил № 354 плата за соответствующий вид коммунальной услуги, предоставленной за расчетный период на общедомовые нужды, потребителям не начисляется, если при расчете объема коммунальной услуги, предоставленной за расчетный период на общедомовые нужды, будет установлено, что объем коммунального ресурса, определенный исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета за этот расчетный период, меньше чем сумма определенных в соответствии с пунктами 42 и 43 настоящих Правил объемов соответствующего вида коммунальной услуги, предоставленной за этот расчетный период потребителям во всех жилых и нежилых помещениях, и определенных в соответствии с пунктом 54 настоящих Правил объемов соответствующего вида коммунального ресурса, использованного исполнителем за этот расчетный период при самостоятельном производстве коммунальной услуги по отоплению и (или) горячему водоснабжению.

В соответствии с п.п. «а» п. 47 Правил № 354 в случае, указанном в пункте 46 настоящих Правил, объем коммунального ресурса в размере образовавшейся разницы

исполнитель обязан распределить между всеми жилыми помещениями (квартирами) пропорционально размеру общей площади каждого жилого помещения (квартиры) - в отношении отопления и газоснабжения для нужд отопления либо пропорционально количеству человек, постоянно и временно проживающих в каждом жилом помещении (квартире) - в отношении холодного и горячего водоснабжения, электроснабжения, газоснабжения для приготовления пищи и (или) подогрева воды.

Судом первой инстанции исковые требования ПАО «МОЭК» к ООО «СКС УК» о взыскании задолженности за потребленную в период с сентября 2014 года по ноябрь 2014 года, с января 2015 года по февраль 2015 года, апрель 2015 года, август 2015 года, ноябрь 2015 горячую воду по договору поставки горячей воды от 01.10.2010 № 09.803032ГВС удовлетворены в полном объеме и указывает на то, что количество отпущенных коммунальных ресурсов подтверждается имеющимися в материалы дела месячными протоколами учета тепловой энергии и теплоносителя, справками о количестве тепловой энергии, актами приемки-передачи энергоресурсов, выставленными счетами и счетами-фактурами.

Таким образом, в нарушение п.1 ч.1 ст.270 АПК РФ судом первой инстанции, при рассмотрении встречного иска ООО «СКС УК» о неосновательном обогащении, неполно выяснены обстоятельства, имеющих значение для дела, что привело к вынесению незаконного и необоснованного решения.

ООО «СКС УК» во встречном исковом требовании к ПАО «МОЭК» заявляет о взыскании суммы неосновательного обогащения в размере 4 162 752,03 руб., из них:

- на 3 329 674,34 руб. требования, связанные с завышением, по мнению 000 «СКС УК», счетов ПАО «МОЭК» по горячей воде по договору № 09.803032ГВС за период с сентября по ноябрь 2014, с января по февраль 2015, апрель 2015, август 2015, ноябрь 2015, а не на всю сумму 4 162 752,03 руб.;

- на 833 077,69 руб. заявлены требования, связанные с неправомерным, по мнению 000 «СКС УК», включением ПАО «МОЭК» по договору № 09.803032-ТЭ в счета потерь тепловой энергии, а не разногласия по ГВС

Вместе с тем, суд удовлетворяет встречные требования 000 «СКС УК» в полном объеме, как возникшую разницу по горячему водоснабжению.

Фактические обстоятельства дела, доказательства, на которых основаны выводы суда об обстоятельствах дела и доводы в пользу принятого решения; мотивы, по которым суд отверг те или иные доказательства, принял или отклонил приведенные в обоснование своих требований и возражений доводы лиц, участвующих в деле, законы и иные нормативные правовые акты, которыми руководствовался суд при принятии решения, мотивы, по которым суд не применил законы и иные нормативные правовые акты, на которые ссылались лица, участвующие в деле относительно удовлетворения требований ООО «СКС УК», связанные с неправомерным, по мнению ООО «СКС УК», включением ПАО «МОЭК» в счета потерь тепловой энергии на сумму 833.077, 69 руб. судом первой инстанции в нарушение ст. 168, 171 АПК РФ не исследовались и не нашли своего отражения в судебном акте. Более того, суд отнес разногласия сторон по тепловым потерям в счет разногласий в начислениях по горячему водоснабжению, включив в общую сумму взысканных с ПАО «МОЭК» неосновательного обогащения в размере 4 162 752,03 руб.

Довод ООО «СКС УК» о том, что истцом в адрес ООО «СКС УК» выставлены сверхнормативные потери не подтвержденены материалами дела и противоречат выводам суда по настоящему делу в рамках иска ПАО «МОЭК» к ООО «СКС УК».

Согласно п. 6.4 договору № 09.803032-ТЭ расчет стоимости потребленной абонентом (с учетом Субабонентов) тепловой энергии и теплоносителя производится ежемесячно на основании справки о количестве тепловой энергии (приложение № 8) и отчетной ведомости за потребленную тепловую энергию и теплоноситель (Приложение № 9) за расчетный месяц, представляемых абонентом в соответствии с п.5.1.1 договора.

В соответствии с п. 6.7 договору № 09.803032-ТЭ при установке узлов учета тепловой энергии не на границе раздела балансовой принадлежности тепловых сетей, количество учтенной ими тепловой энергии увеличивается/уменьшается на величину потерь тепловой энергии на участке от места установки узла учета до границы раздела балансовой принадлежности.

При расчете за фактически потребленную абонентом тепловую энергию в расчетном месяце объем потребленной тепловой энергии увеличивается/уменьшается на величину потерь по соответствующей точке поставки.

Потери тепловой энергии зафиксированы в приложениях № 2 к дополнительному соглашению от 01.05.2012 приложение № 1.2 к договору энергоснабжения от 01.03.2008 № 09.803032-ТЭ, а также в приложении № 3 к дополнительному соглашению от 01.05.2012 приложение № 1.3 к договору энергоснабжения от 01.03.2008 № 09.803032-ТЭ, подписанных сторонами без разногласий (Приложение).

Таким образом, учитывая п. 6.7 договору № 09.803032-ТЭ количество тепловой энергии потребителю рассчитывается по показаниям прибора учета, в том числе, с учетом потерь тепловой энергии в сети от места установки приборов учета до границы раздела балансовой принадлежности.

Аналогичные требования содержатся и в нормативных документах, регламентирующих отношения между ресурсоснабжающими организациями и потребителем, а именно в п. 21 Постановление Правительства РФ от 08.08.2012 N 808 "Об организации теплоснабжения в Российской Федерации и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации" указано, что договор теплоснабжения должен содержать существенные условия договора, одним из которых являются объем тепловых потерь тепловой энергии (теплоносителя) в тепловых сетях заявителя от границы балансовой принадлежности до точки учета, п. 3.2 "Правил учета тепловой энергии и теплоносителя" (утв. Минтопэнерго РФ 12.09.1995 N Вк-4936) (Зарегистрировано в Минюсте РФ 25.09.1995 N 954) Количество тепловой энергии и масса (или объем теплоносителя, полученные потребителем, определяются энергбенабжаютцей организацией на основании показаний приборов его узла учета за определенный Договором период по соответствующей формуле.

Тарифы на тепловую энергию и на передачу тепловой энергии, устанавливаемые для теплоснабжающих организаций, не включаются и не могут включаться потери теплоносителя, возникающие в сетях и оборудовании потребителя. Так, в соответствии с п. 60 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утв. Приказом Федеральной службы по тарифам от 06.08.2004 № 20-э/2, расчет тарифов на тепловую энергию для потребителя основывается на полном возврате теплоносителя в тепловую сеть и (или) на источник тепла.

В силу вышеуказанного Федеральный закон «О теплоснабжении» выделяет теплоноситель в качестве самостоятельного объекта договора теплоснабжения (ч. 1 ст. 15; ч. 8 ст. 15; ч. 9 ст. 15), подлежащего оплате потребителем.

Договором № 09.803032-ТЭ также установлено, что объем теплоносителя при однократном наполнении систем теплоснабжения абонента определен по каждой точке поставки и указан в приложении № 3 к договору (п. 2.9 договора).

Объем теплоносителя, связанный с его потерями в системе теплоснабжения потребителя, определяется в соответствии с приложением № 10 к договору (п. 2.10 договора).

В силу ст. 543 ГК РФ абонент по договору энергоснабжения обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых сетей, приборов и оборудования.

Вместе с тем, количество отпущенный ответчику тепловой энергии подтверждается месячными протоколами учета тепловой энергии и теплоносителя,

актами приемки-передачи энергоресурсов подписанными сторонами без разногласий (месячные протоколы -Том 6, лист дела 51-115, том 7, лист дела 1-53, том 29, лист 27-73, акты приемки - Том 6, лист дела 36-37,48, Том 29 лист дела 11-26).

Согласно актами приемки-передачи энергоресурсов обязательства по договору № 09.803032-ТЭ выполнены в полном объеме в соответствии с условиями договора, стороны друг к другу претензии не имеют (акты приемки - Том 6, лист дела 36-37,48).

Кроме того, между сторонам по договору № 09.803032-ТЭ по состоянию на 31.10.2015, 31.12.2015, 30.06.2016 подписаны акты сверки взаимных расчетов без разногласий (т. т. 24, л. <...> 74-76).

Учитывая изложенное, расчет ПАО «МОЭК» количества тепловой энергии по показаниям прибора учета, с учетом потерь тепловой энергии является законным и обоснованным.

Позиция ПАО «МОЭК» подтверждается, в том числе, судом первой инстанции при рассмотрении искового заявления ПАО «МОЭК» к ООО «СКС УК» по настоящему делу о взыскании задолженности за потребленную в период с октября 2015 года по ноябрь 2015 тепловую энергию по договору энергоснабжения от 01.03.2008 № 09.803032-ТЭ, где требования ПАО «МОЭК» признаны законными и обоснованными, подтверждена правомерность выставления ПАО «МОЭК» потерь тепловой энергии и теплоносителя.

Таким образом, в нарушение п.1 ч.1 ст. 270 АПК РФ судом первой инстанции, при рассмотрении встречного иска ООО «СКС УК» о неосновательном обогащении, неполно выяснены обстоятельства, имеющих значение для дела, что привело к вынесению незаконного и необоснованного решения.

Суд апелляционной инстанции установил о применении судом первой инстанции нормы материального права, не подлежащие применению к спорным правоотношениям.

В соответствии с п. 1 ст. 1102 Гражданского кодекса РФ (далее ГК РФ) лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 ГК РФ.

Из смысла названной нормы права следует, что необходимым условием неосновательного обогащения является приобретение или сбережение имущества одним лицом за счет другого, не основанное ни на законе, ни на сделке.

Как следует из содержания части 1 статьи 4 АПК РФ, обращение лица в суд должно преследовать цель защиты его нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов. При этом заинтересованное лицо не ограниченно в выборе способа защиты нарушенного права в соответствии со статьей 12 ГК РФ.

Согласно п. 1. ст. 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Правила, предусмотренные главой 60 ГК РФ, подлежат применению к требованиям одной стороны в обязательстве к другой о возврате исполненного в связи с этим обязательством, постольку, поскольку иное не установлено ГК РФ, другими законами или иными правовыми актами и не вытекает из существа соответствующих отношений (статья 1103 ГК РФ).

Между Публичным акционерным обществом «Московская объединенная энергетическая компания» (далее - ПАО «МОЭК», Истец) и Обществом с ограниченной ответственностью «СКС» заключены договор энергоснабжения от 01.03.2008 №

09.803032-ТЭ (далее - договор № 09.803032-ТЭ) и договор поставки горячей воды от 01.10.2010 № 09.803032ГВС (далее - договор № 09.803032ГВС), совместно упоминаемые по тексту - «догбвбрьЖ

Договоры по настоящее время является действующими, между сторонами не расторгались.

Количество отпущенной по договорам ответчиком по встречному иску истцу по встречному иску тепловой энергии и горячей воды за спорный период подтверждается подписанными между сторонами актами приемки-передачи энергоресурсов за спорный период без разногласий.

По состоянию на 30.10.2015, 31.12.2015, 31.03.2016, 30.06.2016 по договорам между сторонами подписаны акты сверки взаимных расчетов, согласно которым истец по встречному иску подтверждает свою задолженность перед ответчиком по встречному иску. Так, задолженность истца по встречному иску перед ПАО «МОЭК» согласно акта сверки взаимных расчетов по состоянию на 30.06.2016 по договору № 09.803032-ТЭ составляет 92.224.767,96 руб., по договору № 09.803032ГВС - 35 646 573,57 руб.

Также, согласно справкам о задолженности по выставленному счету по договору № 09.803032-ТЭ по состоянию на 02.08.2016 за период с января 2016 по апрель 2016 задолженность ООО «СКС УК» перед ПАО «МОЭК» составляет 78.706.338,69 руб., по договору № 09.803032ГВС за период с марта 2016 по июнь 2016 – 28.568.077,63 руб.

Указанные договоры является по своей правовой природе договором энергоснабжения, правовое регулирование которого предусмотрено § 6 главы 30 ГК РФ. Помимо правил § 6 гл. 30 ГК РФ к договору энергоснабжения как одному из видов договора купли-продажи в силу пункта 5 статьи 454 ГК РФ подлежат применению общие положения о купле-продаже (§ 1 гл. 30 ГК РФ).

Согласно положениям пункта 4 статьи 453 ГК РФ и правовой позиции Высшего Арбитражного суда Российской Федерации (далее -ВАС РФ), изложенной в пунктах 3, 4, 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 06.06.2014 № 35 «О последствиях расторжения договора», пункте 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.01.2000 № 49 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении» сторона, которая внесла больше денежных средств, нежели предусмотрено договором, вправе требовать их возврата только после расторжения договора, поскольку в этом случае основания для удержания перечисленных денежных средств отпадают ввиду прекращения обязанности по выполнению работ и оказанию услуг.

Документов, подтверждающих расторжение указанных договоров, а также наличия переплаты в целом по договорам истцом по встречному иску в материалы дела не представлено.

Учитывая, что договоры являются действующими, то к отношениям сторон подлежат применению условия договоров энергоснабжения и нормы права, регулирующие данные обязательства, а не нормы о неосновательном обогащении.

Кроме того, условиями п. 7.3 договоров № 09.803032-ТЭ, № 09.803032ГВС урегулирован порядок учета ресурсоснабжающей организацией возможной переплаты в расчетном периоде. Согласно данному пункту, если сумма поступивших на расчетный счет энергоснабжающей организации платежей в соответствии с п. 7.2 превышает стоимость потребленной в расчетном месяце тепловой энергии и теплоносителя, сумма образовавшейся переплаты засчитывается в счет погашения задолженности абонента за период, определенный энергоснабжающей организацией и/или в счет оплаты тепловой энергии и теплоносителя в следующем расчетном периоде.

По общему правилу, если отношения сторон вытекают из договора и урегулированы нормами обязательственного права, положения о неосновательном

обогащении не применяются (определения ВАС РФ от 28.12.2010 № 18-В10-88, ВАС от 29.06.2004 № 3771/04, ВАС от 29.10.1996 № 1820/96 определение Верховного Суда РФ от 22.12.2015 по делу № 306-ЭС15-12164, А55-5313/2014; определение Верховного Суда РФ от 30.07.2015 по делу № 305-ЭС15-3990, А40-46471/2014; постановление Президиума ВАС РФ от 29.01.2013 № 11524/12 по делу № А51-15943/2011; постановление Президиума ВАС РФ от 12.03.2013 № 12435/12 по делу № А76- 10850/2011).

Таким образом, судом применены нормы материального права, не подлежащие применению к спорным правоотношениям.

Выводы суда первой инстанции о признании недействительными п.п. 5.2.3, 6.9 договора энергоснабжения от 01.03.2008 № 09.803032-ТЭ и п.п. 3.4, 3.7, 6.4.1 договора поставки горячей воды от 01,10.2010 № 09.803032ГВС, заключенные между ООО «СКС УК» и ПЖ «МОЭК», противоречат нормам материального права.

В соответствии со ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

Согласно ст. 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к договору поставки тепловой энергии и (или) теплоносителя и горячего водоснабжения (ГВС) применяются положения договора энергоснабжения, относящегося к публичным договорам (статьи 426, 539-548 Гражданского кодекса Российской Федерации). Согласно п. 1, ст. 4261 гражданского кодекса Российской Федерации указанный договор является публичным договором, коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, более того, отказ от заключения публичного договора не допускается.

Аналогичное положение закреплено в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 5 мая 1997 года N 14 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров».

В силу п.5 ст.426 Гражданского кодекса РФ условия публичного договора, несоответствующие обязательным правилам, установленным Правительством Российской Федерации, ничтожны.

п. 5.2.3 Договора 09.803032-ТЭ

П. 21 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 08.08.2012 № 808 установлено, что договор теплоснабжения должен содержать следующие существенные условия:

договорный объем тепловой энергии и (или) теплоносителя, поставляемый теплоснабжающей организацией и приобретаемый потребителем;

величина тепловой нагрузки теплопотребляющих установок потребителя тепловой энергии с указанием тепловой нагрузки по каждому объекту и видам теплопотребления (на отопление, вентиляцию, кондиционирование, осуществление технологических процессов, горячее водоснабжение), а также параметры качества теплоснабжения, режим потребления тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя;

ответственность сторон за несоблюдение требований к параметрам качества теплоснабжения, нарушение режима потребления тепловой энергии и (или) теплоносителя, в том числе ответственность за нарушение условий о количестве, качестве и значениях термодинамических параметров возвращаемого теплоносителя, конденсата;

объем (величина) допустимого ограничения теплоснабжения по каждому виду нагрузок (на отопление, вентиляцию, кондиционирование, осуществление технологических процессов, горячее водоснабжение).

Отношения между энергоснабжающими организациями и потребителями тепловой энергии (мощности), возникающие при установлении и изменении (пересмотре) величин тепловых нагрузок, используемых при расчете стоимости использования тепловой мощности по договору энергоснабжения, определены порядком пересмотра тепловых нагрузок отраженым в Приказе Министерства регионального развития РФ от 28 декабря 2009 г. N 610 «Об утверждении правил установления и изменения (пересмотра) тепловых нагрузок» (далее - Приказ № 610). Согласно пункту 4 Правил № 610 установление или изменение тепловых нагрузок осуществляется путем закрепления соответствующих величин в договоре энергоснабжения на основании заявки потребителя, поданной им в энергоснабжающую организацию в порядке, установленном этими правилами. Согласованная сторонами тепловая нагрузка подлежит закреплению в договоре энергоснабжения и используется для расчета обязательств потребителя при оплате за тепловую нагрузку (мощность) до ее изменения в порядке, установленном Правилами N 610, или до прохождения процедуры подключения объекта в случае реконструкции объекта (пункт 20 Правил N610).'

В пункте 21 Правил N 610 установлены случаи, когда тепловые нагрузки могут быть пересмотрены. Согласно пункту 23 Правил N 610 изменение (пересмотр) тепловых нагрузок осуществляется на основании заявки потребителя на установление тепловой нагрузки, которая должна быть направлена в энергоснабжающую организацию не позднее 1 марта текущего года.

Таким образом, условия п. 5.2.3 договора 09.803032-ТЭ о том, что абонент имеет право передавать тепловую энергию, принятую от энергоснабжающей организации, другим лицам (субабонентам) только при наличии разрешения энергоснабжающей организации и при выполнении технических условий на подключение субабонентов и внесении соответствующих изменений в настоящий договор соответствует законодательству.

П. 6.9 договора М 09.803032-ТЭ.

Согласно п. 46 Правил № 354 плата за соответствующий вид коммунальной услуги, предоставленной за расчетный период на общедомовые нужды, потребителям не начисляется, если при расчете объема коммунальной услуги, предоставленной за расчетный период на общедомовые нужды, будет установлено, что объем коммунального ресурса, определенный исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета за этот расчетный период, меньше чем сумма определенных в соответствии с пунктами 42 и 43 настоящих Правил объемов соответствующего вида коммунальной услуги, предоставленной за этот расчетный период потребителям во всех жилых и нежилых помещениях, и определенных в соответствии с пунктом 54 настоящих Правил объемов соответствующего вида коммунального ресурса, использованного исполнителем за этот расчетный период при самостоятельном производстве коммунальной услуги по отоплению и (или) горячему водоснабжению.

В соответствии с п.п. «а» п. 47 Правил № 354 в случае, указанном в пункте 46 настоящих Правил, объем коммунального ресурса в размере образовавшейся разницы исполнитель обязан распределить между всеми жилыми помещениями (квартирами) пропорционально размеру общей площади каждого жилого помещения (квартиры) - в отношении отопления и газоснабжения для нужд отопления либо пропорционально количеству человек, постоянно и временно проживающих в каждом жилом помещении (квартире) - в отношении холодного и горячего водоснабжения, электроснабжения, газоснабжения для приготовления пищи и (или) подогрева воды.

Таким образом, условия п. 6.9 договора 09.803032-ТЭ соответствует законодательству. П. 3.4, 6.4.1 договора поставки горячей воды от 01.10.2010 № 09.803032ГВС.

Согласно подписанным сторонами приложений № 4 к дополнительному соглашению от 01.05.2012 приложение № 1.4 к договору поставки горячей воды от 01.10.2010 № 09.803032ГВС (Расшифровка договорных величин потребления горячей воды Абонентом, с учетом Субабонентов), а также приложений № 4 к договору энергоснабжения от 01.03.2008 № 09.803032-ТЭ (Расчетные тепловые нагрузки абонентов, с учетом субабонентов, арендаторов) поставка ПАО «МОЭК» тепловой энергии и горячей воды ответчику осуществляется как в жилые, так и нежилые помещения.

Доводы истца по встречному иску о несоответствии оспариваемых условий договора императивно установленному порядку расчета объемов теплопотребления в отсутствие приборов учета целиком касаются определения такого объема в отношении жилых помещений многоквартирных домов, находящихся в управлении истца по встречному иску.

Согласно ч. 1 ст. 157 ЖК РФ размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Из ст. 13 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергоснабжении и о повышении энергетической эффективности» следует, что приоритетным методом расчета объема обязательств по договору энергоснабжения законодательством признается тот, где используются приборы учета. В силу пп. «а» п. 21 Правил № 124 объем коммунального ресурса, поставляемого по договору ресурсоснабжения в многоквартирный дом, оборудованный коллективным (общедомовым) прибором учета, определяется на основании показаний указанного прибора учета за расчетный период (расчетный месяц).

В соответствии с подпунктом «д» пункта 18 Правил № 124 предусмотрены обязательства сторон по снятию и передаче показаний приборов учета и (или) иной информации, используемых для определения объемов поставляемого по договору энергоснабжения коммунального ресурса. Если иное не установлено соглашением сторон, исполнитель предоставляет ресурсоснабжающей организации соответствующую информацию до 1-го числа месяца, следующего за расчетным.

В силу подпункта "г" пункта 18 Правил № 124 в состав предоставляемой исполнителем информации включаются показания индивидуальных приборов учета.

Согласно п. 10 Правил № 776 сбор сведений о показаниях приборов учета о количестве поданной (полученной, транспортируемой) холодной воды, горячей воды, тепловой энергии в составе поданной (полученной, транспортируемой) горячей воды, о принятых (отведенных, транспортируемых) сточных водах, количестве и продолжительности нештатных ситуаций, возникающих в работе приборов учета, и иных сведений, предусмотренных технической документацией, отображающихся приборами учета, а также снятие показаний приборов учета, в том числе с использованием систем дистанционного снятия показаний (телеметрические системы), осуществляется абонентом или транзитной организацией, если иное не предусмотрено договорами абонента и (или) транзитной организации с организацией, осуществляющей водоснабжение и (или) водоотведение. Абонент или транзитная организация предоставляют организации, осуществляющей водоснабжение и (или) водоотведение, до окончания 2-го дня месяца, следующего за расчетным месяцем, сведения о показаниях приборов учета по состоянию на 1-е число месяца, следующего за расчетным месяцем, если иные сроки не установлены законодательством Российской

Федерации, а также сведения о текущих показаниях приборов учета в течение 2 рабочих дней после получения запроса о предоставлении таких сведений от организации, осуществляющей водоснабжение и (или) водоотведение. Такая информация направляется организации, осуществляющей водоснабжение и (или) водоотведение, любым доступным способом (почтовое отправление, факсограмма, телефонограмма, электронное сообщение с использованием информационно- телекоммуникационной сети "Интернет"), позволяющим подтвердить получение организацией, осуществляющей водоснабжение и (или) водоотведение, указанной информации.

В соответствии с п. 2 Правил № 354 «коллективный (общедомовой) прибор учета» - средство измерения (совокупность средств измерения и дополнительного оборудования), используемое для определения объемов (количества) коммунального ресурса, поданного в многоквартирный дом. В случае отсутствия в многоквартирном доме коллективного (общедомового) прибора учета, а также выхода его из строя, утраты ранее введенного в эксплуатацию коллективного (общедомового) прибора учета или истечения срока его эксплуатации определение объема поставленного коммунального ресурса производится по формуле, приведенной в п. «в» п. 21 Правил № 124, а именно: исходя из показаний индивидуальных (комнатных) приборов учета, а при их отсутствии, исходя из норматива потребления соответствующего коммунального ресурса. Аналогичный порядок определения объема тепловой энергии, поставленной для целей отопления в случае отсутствия коллективного (общедомового) узла учета закреплен а п. 42 (1) Правил № 354, а так же в действующих в спорный период Правилах предоставления коммунальных услуг гражданам, утв. Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 307 (пп. «а» п. 19 указанных Правил).

Однако в многоквартирных домах, находящихся в управлении истца, имеются как жилые, так и нежилые помещения, с владельцами которых у истца имеются самостоятельные договорные отношения. Из имеющихся в материалах дела счетов и актов приема передачи тепловой энергии, поставленной ПАО «МОЭК» истцу в спорный период, видно, что в счетах и актах отпуска тепловой энергии за спорный период объемы и стоимость тепловой энергии, поставленной на нужды теплоснабжения жилых и нежилых помещений в многоквартирных домах, находящихся в управлении ответчика, определялись раздельно в отношении жилой и нежилой части многоквартирных домов с применением тарифа для соответствующей категории потребителей (в отношении жилой части - тарифа для населения, в отношении нежилой - тарифа для прочих потребителей), что также соответствовало условиям действующего законодательства.

В то же время, отсутствие в условиях договора порядка расчета объемов тепловой энергии (горячей воды) в отношении жилой части многоквартирных жилых домов (по нормативам потребления коммунальных услуг), не препятствует применению данного порядка расчетов при исполнении договора, так как правоотношения сторон, в данной части расчетов, регулируются императивными нормами права независимо от того, включены они в условия договора или нет и не требует признания данных пунктов договоров недействительными.

Согласно пп. в, п. 21 Правил № 124 объем коммунального ресурса (за исключением объема сточных вод), поставляемого за расчетный период (расчетный месяц) в многоквартирный дом, не оборудованный коллективным (общедомовым) прибором учета, а также по истечении 2 месяцев после выхода из строя, утраты ранее введенного в эксплуатацию коллективного (общедомового) прибора учета или истечения срока его эксплуатации, определяется по соответствующей формуле.

В соответствии с п. 43 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах № 354 размер платы за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в

нежилом помещении многоквартирного дома, оборудованном индивидуальным прибором учета, определяется в соответствии с формулой 1 приложения N 2 к настоящим Правилам исходя из показаний такого прибора учета за расчетный период.

При отсутствии индивидуального прибора учета размер платы за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в нежилом помещении, рассчитывается исходя из расчетного объема коммунального ресурса.

Расчетный объем коммунального ресурса за расчетный период определяется на основании данных, указанных в пункте 59 настоящих Правил, а при отсутствии таких данных определяется:

для холодного водоснабжения, горячего водоснабжения, газоснабжения и электроснабжения - расчетным способом, аналогичным тому, который определен в договоре холодного водоснабжения, горячего водоснабжения, электроснабжения, газоснабжения между исполнителем и ресурсоснабжающей организацией в целях расчета объема потребления коммунального ресурса в нежилых помещениях, не оборудованных индивидуальными приборами учета, а при отсутствии такого условия - расчетньм способом, установленным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о водоснабжении, электроснабжении и газоснабжении;

для водоотведения - исходя из суммарного объема потребленных холодной воды и горячей воды;

для отопления - в соответствии с пунктом 42(1) настоящих Правил.

В силу п. 40 Приказа Госстроя РФ от 21.04.2000 г. № 92 «Об утверждении организационно-методических рекомендаций по пользованию системами коммунального теплоснабжения в городах и других населенных пунктах РФ», тепловая энергия, потребленная всеми абонентами, не имеющими узлов учета, определяется по тепловому балансу, а отдельным абонентам -пропорционально величине его тепловой нагрузки согласно договору теплоснабжения, включая потери тепловой энергии.

Количество тепловой энергии, потребленное отдельным потребителем без приборов учета, рассматривается как соответствующая часть общего количества тепловой энергии, потребленного всеми потребителями без приборов учета в системе теплоснабжения, пропорционально его расчетным часовым тепловым нагрузкам.

В актуальной судебной практике данный подход к применению императивных норм к отношениям, вытекающим из публичного договора, находит свое подтверждение.

Так, Определением Верховного Суда РФ от 14.04.2016 N 305-ЭС15-16052 по делу N А41-76129/2014 были отменены судебные акты об отказе в применении неустойки по договору водоснабжения. Кассационная инстанция отказала истцу в удовлетворении исковых требований по мотивам наличия в договоре согласованного условия о размере неустойки, не измененного и не признанного недействительным в установленном законом порядке. Верховный суд Российской Федерации, отменяя судебные акты апелляционной и кассационной инстанций указал, что не имелось оснований для применения договорной неустойки и отказа во взыскании законной неустойки, поскольку Правила холодного водоснабжения и водоотведения от 29.07.2013 N 644 и типовой договор водоснабжения обязательны для сторон при исполнении публичного договора.

Пунктом 8 Правил N 307 предусмотрено, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить данным Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Из подпункта "г" пункта 20 Правил N 307, действовавших на дату заключения Договора, следует, что при отсутствии индивидуальных приборов учета холодной воды, горячей воды, электрической энергии, газа и тепловой энергии в нежилых помещениях многоквартирного дома размер платы за коммунальные услуги в нежилом

помещении рассчитывается по соответствующим тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также исходя из объемов потребленных коммунальных ресурсов, которые определяются:

а) для холодного водоснабжения и горячего водоснабжения - расчетным путем исходя из нормативов водопотребления, а при их отсутствии - в соответствии с требованиями строительных норм и правил;

г) для отопления - в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам. При этом исполнитель производит 1 раз в год корректировку размера платы за отопление в порядке, установленном подпунктом 2 пункта 1 приложения N к Правилам.

Согласно Постановлению Правительства Москвы от 11.01.1994 № 41 «О переходе на новую систему оплаты жилья и коммунальных услуг и порядке предоставления гражданам жилищных субсидий», норматив расхода тепловой энергии на отопление установлен в отношении жилых помещений и составляет 0,016 Гкал/м2 в месяц и рассчитан исходя из его применения равномерно в течение всего года (12 месяцев).

Таким образом, объем тепловой энергии, поставленный в многоквартирный жилой дом, и определенный, в том числе, по показаниям общедомового (коллективного) прибора учета, должен быть определен на основании показаний такого общедомового прибора учета и распределен расчетным путем пропорционально к объемам жилой части дома, а также нежилой его части.

В отношении нежилой части помещений, при отсутствии специальных нормативов потребления коммунальной услуги отопления, горячей воды, установленных уполномоченными органами для нежилых помещений для определения количества применяются расчетные способы, установленные строительными нормами и правилами, то есть величины тепловых нагрузок.

В случае отсутствия (неисправности) в многоквартирном доме коллективного (общедомового) прибора учета, а также выхода его из строя, утраты ранее введенного в эксплуатацию коллективного (общедомового) прибора учета или истечения срока его эксплуатации определение объема поставленного коммунального ресурса производится по формуле, приведенной в п. «в» п. 21 Правил № 124, а также с учетом п. 43, 59 Правил № 354, а именно: исходя из показаний индивидуальных (комнатных) приборов учета коммунального ресурса, а также объема (количество) коммунального ресурса, предоставленного на общедомовые нужды в многоквартирном доме, а при их отсутствии, исходя из норматива потребления соответствующего коммунального ресурса; в случае не предоставления исполнителем коммунальных услуг ресурсоснабжающей организации показаний индивидуальных приборов учета по нежилым помещениям - объем потребленной тепловой энергии для нужд отопления определяется исходя из тепловых нагрузок зафиксированных в приложениях к договорам, по ГВС - на основании показаний водомера, установленного на ЦТП, с учетом расчетных тепловых нагрузок, зафиксированных в приложениях к договорам.

Таким образом, условия п. 3.4 договора № 09.803032ГВС не противоречат действующему в спорный период законодательству.

П. 3.7 договора поставки горячей воды от 01.10.2010 № 09.803032ГВС.

Согласно пп. «ж» п. 18 Правил № 354 в договоре ресурсоснабжения также предусматривается обязанность исполнителя предоставить ресурсоснабжающей организации возможность подключения коллективного (общедомового) прибора учета к автоматизированным информационно-измерительным системам учета ресурсов и передачи показаний приборов учета, а также оказать содействие в согласовании возможности подключения к таким системам индивидуальных и (или) общих (квартирных) приборов учета в случае, если установленные приборы учета позволяют осуществить их подключение к указанным системам. При этом расходы на подключение к автоматизированным информационно-измерительным системам учета

ресурсов и передачи показаний приборов учета не должны возлагаться на потребителей и ресурсоснабжающая организация не вправе требовать от исполнителя компенсации расходов на осуществление таких действий, за исключением случая, когда собственники помещений в многоквартирном доме на общем собрании приняли решение о включении указанных расходов в плату за содержание и ремонт жилого помещения.

Таким образом, условия договора о возможности производить учет горячей воды, при наличии автоматизированной системы учета, допущенной в эксплуатацию Энергоснабжающей организацией, по данным автоматизированной системы прямо предусмотрено законодательством.

Истцом не представлено убедительных доводов и доказательств несоответствия вышеуказанных оспариваемых пунктов договоров действующему законодательству, о нарушении оспариваемыми условиями его охраняемых законом экономических интересов.

Выводы суда первой инстанции об обоснованности взыскания с ПАО «МОЭК» процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 1370 348,66 руб. являются незаконными и необоснованными.

Согласно п. 51 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 24.03.2016 № 7 О применении судами некоторых положений гражданского кодекса РФ за нарушение обязательств (далее - Постановление Пленума № 7) по требованию одной стороны денежного обязательства о возврате исполненного в связи с этим обязательством, например, при излишней оплате товара, работ, услуг на излишне уплаченную сумму начисляются проценты, предусмотренные статьей 395 ГК РФ, со дня, когда получившая указанные денежные средства сторона узнала или должна была узнать об этих обстоятельствах (пункт 3 статьи 307, пункт 1 статьи 424, подпункт 3 статьи 1103, статья 1107 ГК РФ).

Между ПАО «МОЭК» и ООО «СКС УК» в материалах дела имеются подписанные между сторонами за спорный период акты приемки-передачи энергоресурсов без разногласий, согласно которым обязательства по поставке энергоресурсов выполнены в полном объеме в соответствии с условиями заключенных договоров, подписаны между сторонами по состоянию на 31.10.2015, на 31.12. 2015, на 31.03.2016, на 30.06.2016 акты сверки взаимных расчетов без разногласий (номера томов и листов дела указаны по тексту выше).

Пунктом 7.3 договоров между сторонами урегулирован порядок учета ресурсоснабжающей организацией возможной переплаты в расчетном периоде. Согласно данному пункту, если сумма поступивших на расчетный счет энергоснабжающей организации платежей в соответствии с п. 7.2 превышает стоимость потребленной в расчетном месяце горячей воды, тепловой энергии и теплоносителя, энергоснабжающая организация резервирует сумму переплаты на своем расчетном счете и засчитывает их в счет платежей последующих периодов. При наличии задолженности абонента по оплате горячей воды и тепловой энергии, потребленной по настоящему договору сумма переплаты может быть направлена на погашение такой задолженности.

Договоры являются действующими, между сторонами не расторгались, наличие переплаты в целом по договору ООО «СКС УК» в материалы дела не представлено.

Кроме того, письменных требований ООО «СКС УК» о возврате суммы переплаты в адрес ПАО «МОЭК» не поступало.

Таким образом, учитывая изложенное, ПАО «МОЭК» не знало и не могло знать о нарушении обществом прав ООО «СКС УК».

Кроме того, истец по встречному иску не обосновал периоды начала и окончание расчета процентов, а также сам расчет. Документов, подтверждающих своевременную оплату в каждом расчетном месяце ООО «СКС УК» в материалы дела не представил.

Следовательно, выводы суда первой инстанции об обоснованности требований ООО «СКС УК» с ПАО «МОЭК» процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 1 370 348,66 руб. являются незаконными и необоснованными, противоречащими позиции Постановление Пленума № 7 и не подлежащими удовлетворению.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 16.11.2016 по делу № А40- 17790/16 изменить в части.

В удовлетворении встречного иска отказать. В остальной части решение Арбитражного суда города Москвы от 16.11.2016 по делу № А40-17790/16 оставить без изменения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «СКС УПРАВЛЯЮЩАЯ КОМПАНИЯ» (ОГРН <***>, адрес: 123458,<...>, СТР.1) в пользу публичного акционерного общества «МОСКОВСКАЯ ОБЪЕДИНЕННАЯ ЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ» (ОГРН <***>, адрес: 119048,<...>) расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в размере 3.000 руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья: О.Н. Семикина

Судьи: Е.Б. Алексеева

Т.Ю. Левина