Постановление от 15 июля 2024 г. по делу № А40-270144/2023

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП -4, проезд Соломенной Сторожки, дом 12

адрес веб-сайта: http://9aas.arbitr.ru



П О С Т А Н О В Л Е Н И Е


№ 09АП-18460/2024

город Москва

15.07.2024

дело № А40-270144/23


резолютивная часть постановления оглашена 04.07.2024

постановление изготовлено в полном объеме 15.07.2024


Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующий судья Маркова Т.Т., судьи Сумина О.С., Лепихин Д.Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Аверьяновой К.К.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Sinopec International Petroleum Exploration and Production Corporation (SIPC)

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 12.02.2024 по делу № А40-270144/23

по заявлению Sinopec International Petroleum Exploration and Production Corporation (SIPC)

к ИФНС России № 14 по г. Москве

о признании недействительным решения;


при участии:

от заявителя – ФИО1, ФИО2 по доверенности от 06.11.2023;

от заинтересованного лица – ФИО3. по доверенности от 12.02.2024, ФИО4 по доверенности от 11.03.2024;



установил:

решением Арбитражного суда г. Москвы от 12.02.2024 (с учетом определения суда от 01.07.2024 об исправлении опечатки в порядке ст. 179 АПК РФ) в удовлетворении заявленных Sinopec International Petroleum Exploration and Production Corporation (SIPC) требований о признании недействительным решения ИФНС России № 14 по г. Москве от 16.06.2022 № 2 об отказе в возврате суммы излишне уплаченного налога, отказано.

Заявитель, не согласившись с принятым решением, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований по мотивам, изложенным в жалобе.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу: www.//kad.arbitr.ru/) в соответствии положениями ч. 6 ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Через канцелярию суда поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен к материалам дела.

В судебном заседании представители заявителя и налогового органа поддержали свои доводы и возражения.

Рассмотрев повторно материалы дела в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта, исходя из следующего.

Из материалов дела следует, что заявитель обратился в налоговый орган с заявлениями на возврат сумм налогов, удержанных с дивидентов и процентов от источников в Российской Федерации, в части суммы налога на прибыль организаций, удержанного с доходов в виде диведентов по акцим АО «Промлизинг» от 16.12.2021 вх. № 120570, сумма налога составила в размере 152.983.885 руб.

16.06.2022 налоговым органом принято решение № 2 об отказе в возврате налога по мотиву того, что иностранная организация не соответствует требованиям, установленным п. 3 ст. 312 Налогового кодекса Российской Федерации.

Решением УФНС России по г. Москве от 15.08.2023 № 21-10/093294@ (том 1 л.д. 66-70) апелляционная жалоба заявителя оставлена без удовлетворения.

Не согласившись с выводами органов налогового контроля, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции, суд первой инстанции, руководствуясь ст. ст. 6.1, 29, 285, 312 Налогового кодекса Российской Федерации, ст. 55 Гражданского кодекса Российской Федерации, пришел к выводу об отсутствии правовых оснований для признания оспариваемого решения налогового органа незаконным.

Рассмотрев повторно материалы дела в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта, исходя из следующего.

Из материалов дела следует, что основанием отказа в возврате суммы излишне уплаченного (излишне взысканного, подлежащего возмещению) налога (сбора, страховых взносов, пеней, штрафа) явилось то, что иностранная организация не соответствует требованиям, установленным п. 3 ст. 312 Налогового кодекса Российской Федерации, а именно: не является лицом, имеющим фактическое право на доход, а, следовательно, применение пониженной ставки налога при выплате дохода неправомерно. Среди представленных SIPC документов отсутствуют документы, подтверждающие фактическое право на доход иностранной организации, представившей заявления на возврат сумм налогов, удержанных с дивидендов от источников в Российской Федерации. Кроме того, иностранной организацией SIPC представлена информация, согласно которой заявляемые суммы дохода (дивиденды) не отражены в налоговой отчетности заявителя (SIPC), налог с них в стране инкорпорации SIPC не исчислен, сведения по КИК в отношении этих доходов SIPC не представлены.

Согласно решению от 29.12.2017 АО «Промлизинг» 16.02.2018 выплачены дивиденды в адрес единственного акционера TAIHU LIMITED (Кипр) в размере 7.285.435.304 руб., удержав, исчислив и уплатив в бюджет Российской Федерации налог по ставке 15 % в сумме 1.092.815.296 руб.

ФИО2 от имени SIPC (по доверенности) 30.12.2019 обратился в инспекцию в порядке п. 17 ст. 78 и п. п. 2, 3 ст. 312 Налогового кодекса Российской Федерации с заявлениями о возврате сумм излишне удержанного налога с доходов (дивидендов) на сумму 158.983.885 руб.

SIPC обратилось с заявлениями о возврате излишне удержанного и уплаченного налога как лицо, заявившее о фактическом праве на большую часть дивидендов, выплаченных 16.02.2018 российской организацией АО «Промлизинг» в адрес TAIHU LIMITED (Кипр), в сумме 7.285.435.304 руб. По мнению SIPC, налог с указанного дохода должен был быть удержан по ставке 10 % (вместо 15 %) в соответствии с подп. b) п. 2 ст. 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Китайской Народной Республики от 13.10.2014 (в редакции от 08.05.2015) «Об избежании двойного налогообложения и о предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы».

По результатам рассмотрения заявлений о возврате от 30.12.2019, инспекцией принято решение от 30.06.2020 № 31373 об отказе в возврате суммы излишне уплаченного (излишне взысканного, подлежащего возмещению) налога (сбора, страховых взносов, пеней, штрафа).

В обоснование принятого решения инспекцией указано на то, что иностранная компания SIPC не является лицом, имеющим фактическое право на доход, а, следовательно, применение пониженной ставки налога при выплате дохода неправомерно.

ФИО2 от имени SIPC (по доверенности) 16.12.2021 обратился в инспекцию повторно с заявлениями о возврате сумм излишне удержанного налога с доходов (дивидендов) на сумму 158.983.885 руб.

По результатам рассмотрения заявлений о возврате от 16.12.2021, инспекцией принято решение от 16.06.2022 № 2 об отказе в возврате суммы излишне уплаченного (излишне взысканного, подлежащего возмещению) налога (сбора, страховых взносов, пеней, штрафа), в связи несоответствием иностранной компании SIPC требованиям, установленным п. 3 ст. 312 Налогового кодекса Российской Федерации.

По мнению заявителя, законодатель не ограничивает филиалы иностранных организаций в выполнении функции уполномоченного представителя в налоговых правоотношениях. Правоустанавливающие документы не содержат запрета на осуществление представительской функции от лица иностранной компании SIPC. Полномочия на получение суммы возврата подтверждены доверенностью, которая соответствуют требованиям ст. 185 Гражданского кодекса Российской Федерации, не отменена. Заявителем подтверждено фактическое право на доход, налог исчислен с указанного дохода в стране инкорпорации.

В соответствии с положениями ст. 312 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции, действовавшей до 01.01.2023) возврат ранее удержанного (и уплаченного) налога осуществляется налоговым органом по месту постановки на учет налогового агента в валюте Российской Федерации после подачи заявления и иных документов, в порядке, предусмотренном ст. 78 Кодекса (в редакции, действовавшей до 01.01.2023).

Согласно п. 17 ст. 78 названного Кодекса (в редакции, действовавшей до 01.01.2023) правила о возврате сумм излишне уплаченных налогов, установленные ст. 78 Кодекса (в редакции, действовавшей до 01.01.2023), применяются также в отношении возврата сумм ранее удержанного налога на прибыль организаций, подлежащих возврату иностранной организации в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 312 Налогового кодекса Российской Федерации.

Решение о возврате суммы ранее удержанного налога на прибыль организаций принимается налоговым органом в течение 6 (шести) месяцев со дня получения от иностранной организации заявления о возврате ранее удержанного налога и иных документов, указанных в п. 2 ст. 312 Кодекса.

Сумма ранее удержанного налога на прибыль организаций подлежит возврату в течение 1 (одного) месяца со дня принятия налоговым органом решения о возврате суммы ранее удержанного налога.

Федеральным законом от 14.07.2022 № 263-ФЗ (в редакции от 28.12.2022) «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации» внесены изменения в положения Кодекса, вступившие в силу с 01.01.2023.

Согласно положениям п. 2 ст. 312 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции, действующей с 01.01.2023) по результатам проверки представленных документов выносится решение о подтверждении возможности возврата ранее удержанного (и уплаченного) налога.

Возврат осуществляется налоговым органом по месту постановки на учет налогового агента в валюте Российской Федерации после подачи заявления и иных документов, путем направления денежных средств, указанных в решении о подтверждении возможности возврата ранее удержанного (и уплаченного) налога, на открытый в банке счет налогоплательщика (его уполномоченного представителя) в порядке, аналогичном порядку, установленному ст. 79 Налогового кодекса Российской Федерации для сумм налогов, заявленных к возмещению. Денежные средства, подлежащие возврату на основании решения о подтверждении возможности возврата ранее удержанного (и уплаченного) налога, не участвуют при формировании сальдо единого налогового счета налогоплательщика, плательщика сбора, плательщика страховых взносов и (или) налогового агента.

Пунктом 3 ст. 79 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что поручение о возврате суммы денежных средств, направляется налоговым органом в территориальный орган Федерального казначейства не позднее следующего дня после получение заявления о распоряжении путем возврата, но не ранее принятия решений о возмещении (полностью или частично) суммы налога, заявленной к возмещению, в соответствии со ст. ст. 176 и 203 Кодекса, решения о предоставлении налогового вычета в соответствии со ст. 221.1 Кодекса, принятие налоговым органом решения о возмещении (полностью или частично) суммы налога на добавленную стоимость или суммы акциза в соответствии со ст. ст. 176.1 или 203.1 Кодекса.

Приказом от 20.05.2002 № БГ-3-23/259 «Об утверждении Инструкций по заполнению форм заявлений иностранной организации на возврат сумм налогов от источников в Российской Федерации» (зарегистрировано в Минюсте России 05.06.2002 № 3501) установлено, что в разделе 4 заявлений о возврате по форме 1012DT указывается наименование банка, его полный адрес, номер счета иностранной организации, на который должны быть перечислены возвращаемые суммы налогов.

В случае, если сумма налога после удержания у источника выплаты дохода перечислена налоговым агентом в бюджет в рублях, указываются реквизиты рублевого счета в российском банке.

В заявлении о возврате от 16.12.2021 по форме 1012DT заявителем указан счет, открытый в АО АКБ «Бэнк оф Чайна» БИК 044525213, владельцем указанного счета является российский филиал иностранной компании «Синопек Зарубежные Нефть и Газ, Лтд».

Вместе с тем, п. 1 ст. 29 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что уполномоченным представителем налогоплательщика признается физическое или юридическое лицо, уполномоченное налогоплательщиком представлять его интересы в отношениях с налоговыми органами.

Согласно абз. 1 п. 3 ст. 55 Гражданского кодекса Российской Федерации, представительства и филиалы не являются юридическими лицами.

Таким образом, исходя из совокупного смысла положений ст. 29 Налогового кодекса Российской Федерации и ст. 55 Гражданского кодекса Российской Федерации, филиал (представительство) иностранной организации - третье лицо не может быть уполномоченным представителем иностранной организации - заявителя, а значит осуществление возврата денежных средств на счет филиала (представительства) в рассматриваемом случае не представляется возможным.

Ссылка заявителя жалобы на судебные акты по иным делам отклоняется судом апелляционной инстанции. Принятие судебных актов по другим спорам не свидетельствует о преюдициальном значении этих судебных актов применительно к рассматриваемому спору. Арбитражный суд при рассмотрении дела не связан выводами судов о правовой квалификации рассматриваемых спорных отношений и толковании правовых норм.

В соответствии со ст. 246 Налогового кодекса Российской Федерации иностранные организации, не осуществляющие деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство и получающие доходы от источников в Российской Федерации, признаются плательщиками налога на прибыль организаций в Российской Федерации.

Согласно ст. 247 Кодекса объектом налогообложения по налогу для указанной категории организаций признаются доходы, полученные от источников в Российской Федерации, которые определяются в соответствии со ст. 309 Кодекса.

Пунктом 1 ст. 309 Кодекса определены виды доходов иностранной организации, которые относятся к доходам иностранной организации от источников Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

Подпунктом 1 п. 1 ст. 309 Кодекса к указанным доходам отнесены дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российских организаций. Такой доход облагается в соответствии с подп. 3 п. 3 ст. 284 Налогового кодекса Российской Федерации по ставке 15 %.

Вместе с тем в силу п. 1 ст. 7 Налогового кодекса Российской Федерации, если международным договором Российской Федерации установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

Между Правительством Российской Федерации и Правительством Китайской Народной Республики 13.10.2014 заключено Соглашение об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы, п. 2 ст. 10 которого предусмотрено, что дивиденды могут также облагаться налогом в договаривающемся государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, в соответствии с законодательством этого государства, но если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, является резидентом другого договаривающегося государства, то взимаемый таким образом налог не должен превышать: a) 5 % общей суммы дивидендов, если лицом, имеющим фактическое право на них, является компания (не являющаяся товариществом), которая прямо владеет не менее чем 25 % капитала компании, выплачивающей дивиденды, и эта доля участия в капитале составляет не менее чем 80.000 евро или эквивалентную сумму в любой другой валюте; b) 10 % общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

В соответствии с п. 1 ст. 312 Налогового кодекса Российской Федерации при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация, имеющая фактическое право на получение дохода, должна представить налоговому агенту, выплачивающему такой доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. Кроме того, налоговый агент, выплачивающий доход, для применения положений международных договоров Российской Федерации вправе запросить у иностранной организации подтверждение, что эта организация имеет фактическое право на получение соответствующего дохода.

Если на момент выплаты дохода иностранной организации российская организация - источник выплаты дохода не располагает подтверждением, предусмотренным п. 1 ст. 312 Налогового кодекса Российской Федерации, то на основании положений ст. 310 Кодекса она обязана произвести удержание налога по ставке, предусмотренной п. 1 ст. 310 Кодекса (в отношении соответствующего вида дохода).

При этом п. 3 ст. 312 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в случае, если налоговый агент, выплачивающий доход, удержал налог с дохода иностранной организации без применения пониженных ставок (освобождений от налогообложения), предусмотренных международным договором Российской Федерации по вопросам налогообложения, либо налог с дохода иностранной организации был исчислен и уплачен по итогам проведения мероприятий налогового контроля, сумма такого налога признается суммой излишне уплаченного налога, а лицо, имеющее фактическое право на получение этого дохода, вправе обратиться за зачетом (возвратом) этого налога в порядке, предусмотренном п. 2 данной статьи, в налоговый орган по месту нахождения налогового агента.

Налоговый агент вправе исчислить налог с доходов иностранной организации с учетом положений международного договора при условии, что на дату выплаты дохода он располагает указанным в п. 1 ст. 312 Кодекса подтверждением соответствующего иностранного государства и подтверждением фактического права иностранной организации на указанные доходы.

В противном случае налогообложение дохода должно осуществляться налоговым агентом исходя из ставок, установленных ст. 284 Кодекса.

В последующем при представлении подтверждения иностранного государства иностранная организация, являющаяся фактическим получателем дохода, вправе в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 312 Налогового кодекса Российской Федерации, обратиться в налоговый орган по месту постановки на учет налогового агента с заявлением о возврате удержанного налога.

Из материалов дела следует, что ФИО2 от имени SIPC (по доверенности) 03.08.2022 обратился в инспекцию в порядке п. 17 ст. 78 и п. п. 2, 3 ст. 312 Налогового кодекса Российской Федерации в очередной раз с заявлениями о возврате сумм излишне удержанного налога с доходов (дивидендов) на сумму 158.983.885 руб.

По результатам рассмотрения заявлений о возврате от 03.08.2022, инспекцией принято решение от 16.02.2023 № 1 об отказе в возврате суммы излишне уплаченного (излишне взысканного, подлежащего возмещению) налога (сбора, страховых взносов, пеней, штрафа).

В обоснование принятого решения инспекцией указано на то, что в представленном заявлении на возврат в качестве банковского счёта, на который должны быть перечислены заявленные к возврату суммы налога (с приложением доверенности), указаны реквизиты счета российского филиала (Ижевск, ИНН/КПП <***>/183251001) иностранной компании «Синопек Зарубежные Нефть и Газ, Лтд».

Исходя из совокупного смысла положений ст. 29 Налогового кодекса Российской Федерации и ст. 55 Гражданского кодекса Российской Федерации, филиал иностранной компании не может быть уполномоченным представителем иностранной организации - заявителя, а значит возврат налога на счет филиала невозможен.

Указанный в заявлении на возврат банковский счет, принадлежащий указанному российскому филиалу (г. Ижевск) иностранной компании «Синопек Зарубежные Нефть и Газ, Лтд» открыт в АО АКБ «Бэнк оф Чайна». Данная компания зарегистрирована на Островах Кайман (Каймановых Островах), которые являются заморской территорией Великобритании в Вест-Индии и находятся в ее юрисдикции.

Распоряжением Правительства Российской Федерации от 05.03.2022 № 430-р «Об утверждении перечня иностранных государств и территорий, совершающих недружественные действия в отношении Российской Федерации, российских юридических и физических лиц» Великобритания включена в список недружественных стран, в связи с чем на нее наложен ряд экономических ограничений, в том числе установлен порядок расчетов с резидентами таких стран и порядок возврата излишне удержанного налога резидентам недружественных стран — через банковские счета типа «С» (Указы Президента Российской Федерации от 05.03.2022 № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами» и от 04.05.2022 № 254 «О временном порядке исполнения финансовых обязательств в сфере корпоративных отношений перед некоторыми иностранными кредиторами; Указание Центрального банка Российской Федерации от 23.03.2022 № 6096-У «О внесении изменений в Положение Банка России от 27.02.2017 № 579-П «О Плане счетов бухгалтерского учёта для кредитных организаций и порядке его применения» (далее - Указание Банка России № 6096-У); письмо Федеральной налоговой службы от 04.08.2022 № ШЮ-4-13/10104@ «О порядке возврата излишне удержанного налога при выплате дивидендов резидентам недружественных стран».

Указанный в заявлении счет не является счетом типа «С».

Кроме того, вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы от 04.10.2023 по делу № А40-109614/23 в удовлетворении требований SIPC к инспекции о признании о признании недействительным решения от 16.02.2023 № 1 об отказе в возврате суммы излишне уплаченного (излишне взысканного, подлежащего возмещению) налога (сбора, страховых взносов, пеней, штрафа) отказано.

Доводы апелляционной жалобы отклоняются, оснований, предусмотренных ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для отмены судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы, не имеется.


Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 12.02.2024 по делу № А40-270144/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.


Председательствующий судья Т.Т. Маркова


Судьи О.С. Сумина


Д.Е. Лепихин