Постановление от 15 ноября 2017 г. по делу № А40-99401/2017

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной Сторожки, 12,

адрес веб-сайта: http://9aas.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-51775/2017

город Москва Дело № А40-99401/17

15.11.2017

Резолютивная часть объявлена 13.11.2017

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Румянцева П.В.,

судей:

ФИО1, Лепихина Д.Е.,

при ведении протокола

секретарем судебного заседания ФИО2,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России по г. Пятигорску Ставропольского края на решение Арбитражного суда г. Москвы от 12.09.2017 по делу № А40-99401/17, принятое судьей Н.А. Нариманидзе,

по заявлению ООО "Первая международная букмекерская компания"

к ИФНС России по г. Пятигорску Ставропольского края

об оспаривании постановления,

при участии:

от заявителя:

ФИО3 по дов. от 26.06.2017;

от заинтересованного лица:

не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

ООО "Первая международная букмекерская компания" (далее – общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным и отмене постановления ИФНС России по г. Пятигорску Ставропольского края ЮЛ № 7 от 05.05.2017 о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.5 КоАП РФ.

Решением от 12.09.2017 суд первой инстанции удовлетворил заявленные требования полностью.

Не согласившись с решением, инспекция обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, и отказать в удовлетворении заявленных требований. Полагает, что оспариваемое постановление законно.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, доводы апелляционной жалобы и отзыва, заслушав представителя общества, считает, что решение подлежит отмене в связи со следующим.

Из материалов дела следует, что должностными лицами ИФНС России по г. Пятигорску Ставропольского края на основании поручения заместителя начальника указанной Инспекции от 28.03.2017 № 01-75/31 ФИО4 была проведена проверка соблюдения Федерального Закона РФ от 22.05.2003 № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов (с использованием платежных карт» (далее Закон № 54-ФЗ) организацией ООО «Первая международная букмекерская компания».

В ходе проверки в период с 13.03.2017 по 28.03.2017 по адресу: <...>, в пункте приема ставок букмекерской конторы ООО «ПМБК» административным органом установлено, что при осуществлении наличных денежных расчетов - выплате денежных средств в виде выигрыша, 59 раз не применило контрольно - кассовую технику FPrint - 22К зав. № 0352213 (далее - ККТ), на общую сумму 180 357,50 руб.

Согласно протоколу опроса свидетеля кассира ООО «ПМБК» Центр обслуживания клиентов <...>/Крайнего» - ФИО5 от 14.04.2017 б/н, при выплате выигрыша она не применяет ККТ.

Согласно указаний руководства ООО «ПМБК» - при выплатах выигрышей выписываются только РКО.

По результатам проверки сотрудники ответчика пришли к выводу о невыполнении обязанностей, возложенных на ООО «Первая международная букмекерская компания» законом, выразившихся в непринятии всех зависящих от заявителя мер по соблюдению Федерального Закона РФ от 22.05.2003 № 54-ФЗ, а именно: правомерно не было обеспечено и должным образом не проконтролировано применение контрольно-кассовой техники, либо соблюдение законодательства РФ, за что ч. 2 ст. 14.5 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность.

24.04.2017 по факту выявленного нарушения сотрудниками Инспекции в отношении заявителя был составлен протокол об административном правонарушении № 001207 по ч. 2 ст. 14.5 КоАП РФ.

05.05.2017 по результатам рассмотрения административного дела было вынесено постановление ЮЛ № 7, которым заявитель привлечен к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.5 КоАП РФ с установлением административного наказания в виде штрафа в размере 135 268,13 руб.

Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления в соответствии с п.10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 №10, не установлено. Постановление вынесено в двухмесячный срок, установленный ст.4.5 КоАП РФ.

Удовлетворяя требования общества, суд первой инстанции сослался на отсутствие события административного правонарушения в связи с имевшейся правовой неопределенностью по спорному вопросу до 15.07.2016, поскольку до вступления в законную силу изменений установленных Федеральным законом от 03.07.2016г. № 290-ФЗ, положения Закона от 22.05.2003 № 54-ФЗ не обязывало организатора азартных игр использовать ККТ.

Апелляционная коллегия полагает указанный вывод ошибочным, исходя из следующего.

В соответствии с ч. 2 ст. 14.5 КоАП РФ неприменение контрольно-кассовой техники в установленных законодательством Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники случаях влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от трех четвертых до одного размера суммы расчета, осуществленного с использованием наличных денежных средств и (или) электронных средств платежа без применения контрольно-кассовой техники, но не менее тридцати тысяч рублей.

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Федерального закона N 54-ФЗ (в редакции, действовавшей на момент совершения правонарушения) контрольно- кассовая техника, включенная в Государственный реестр контрольно-кассовой техники, применяется на территории Российской Федерации в обязательном порядке всеми организациями и индивидуальными предпринимателями при осуществлении ими наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Федеральным законом от 23 июля 2013 года N 198-ФЗ внесены изменения в отдельные законодательные акты Российской Федерации, в том числе, в Налоговый кодекс Российской Федерации и ФЗ N 244-ФЗ в части определения понятий "игорный бизнес" и "деятельность по организации и проведению азартных игр".

Согласно абзацу второму статьи 364 НК РФ игорный бизнес представляет собой предпринимательскую деятельность по организации и проведению азартных игр, связанную с извлечением организациями доходов в виде выигрыша и (или) платы за проведение азартных игр.

Из определения понятия "игорный бизнес" исключены положения о том, что соответствующая деятельность не является реализацией товаров (имущественных прав), работ или услуг.

Деятельность по организации и проведению азартных игр - это деятельность по оказанию услуг по заключению с участниками азартных игр основанных на риске соглашений о выигрыше и (или) по организации заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры (пункт 6 статьи 4 Федерального закона N 244-ФЗ).

Согласно указанным изменениям в законодательстве деятельность по организации и проведению азартных игр с 21 января 2014 года приравнена к оказанию услуг, что, в свою очередь, является основанием для распространения на организаторов азартных игр положений Федерального закона N 54-ФЗ.

Следовательно, при заключении организатором с участниками азартных игр соглашений о выигрыше и при оказании услуг по организации заключения таких соглашений применение контрольно-кассовой техники является обязательным.

Кроме того, статьей 1.1 Федерального закона от 22.05.2003 №54-ФЗ предусмотрено понятие «расчеты» - прием или выплата денежных средств с использованием наличных и (или) электронных средств платежа за реализуемые товары, выполняемые работы, оказываемые услуги, прием ставок и выплата денежных средств в виде выигрыша при осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр, а также прием денежных средств при реализации лотерейных билетов, электронных лотерейных билетов, приеме лотерейных ставок и выплате денежных средств в виде выигрыша при осуществлении деятельности по организации и проведению лотерей.

Таким образом, в соответствии с положениями статьи 5 Федерального закона N 54-ФЗ организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие расчеты, обязаны применять контрольно-кассовую технику с установленным внутри корпуса фискальным накопителем, соответствующую требованиям законодательства Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники.

Суд апелляционной инстанции полагает, что организаторы азартных игр обязаны применять контрольно-кассовую технику не только в случае приема денежных средств (прием ставок), но и в случае их выдачи (выплаты выигрыша).

В силу положений ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Согласно ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Имеющиеся в материалах дела доказательства, свидетельствуют о том, что у ООО «ПМБК» имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Доказательств того, что заявителем были приняты все зависящие от него меры по соблюдению правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, не представлено и апелляционным судом не установлено.

Ссылка общества на Письмо Минфина России от 02.11.2016 N 03-01-15/64226 во внимание не принимается, так как указанные разъяснения Минфина распространяются на организации и индивидуальных предпринимателей, которые оказывают услуги населению с выдачей БСО; являющимися плательщиками ЕНВД при соблюдении определенных условий; остальные организации, которые могли не применять ККТ по Закону № 54-ФЗ в редакции, действовавшей до 15.07.2016.

Доводы отзыва на апелляционную жалобу со ссылкой на судебную практику отклоняются, поскольку судебная практика по данному вопросу различна и не закреплена в постановлениях Пленума или Президиума Верховного Суда Российской Федерации.

При таких обстоятельствах, решение суда подлежит отмене с принятием нового судебного акта об отказе в удовлетворении заявления ООО "ПМБК".

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 270, 271 АПК РФ, суд

П О С Т А Н О В И Л :

решение Арбитражного суда г. Москвы от 12.09.2017 по делу № А40-99401/17 отменить.

В удовлетворении заявления ООО "Первая международная букмекерская компания" отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья: П.В. Румянцев

Судьи: Д.Е. Лепихин

ФИО1