Постановление от 9 января 2024 г. по делу № А45-32439/2022

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Набережная реки Ушайки, дом 24, Томск, 634050, https://7aas.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Томск Дело № А45-32439/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 25 декабря 2023 г.

В полном объеме постановление изготовлено 09 января 2024 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Назарова А.В.

судей: Аюшева Д.Н.,

ФИО1,

при ведении протокола судебного заседания проводимого в онлайн-режиме с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО2, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (№ 07АП-9685/2023) общества с ограниченной ответственностью «Энергетическая Сетевая Компания» на решение от 03.10.2023 Арбитражного суда Новосибирской области по делу № А45-32439/2022 (судья Майкова Т.Г.) по исковому заявлению акционерного общества «Сибирская энергетическая компания» (630099, <...>, ОГРН <***>, ИНН <***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Энергетическая Сетевая Компания» (630054, <...>, этаж 1, ОГРН <***>, ИНН <***>) о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца – надлежащее подключение не обеспечено,

от ответчика – ФИО3 по доверенности от 01.09.2022,

установил:

акционерное общество «Сибирская энергетическая компания» (далее – истец, АО «СибЭКО») обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), к обществу с ограниченной ответственностью «Энергетическая Сетевая Компания» (далее – ответчик, ООО «ЭСК») о взыскании стоимости нормативных и сверхнормативных потерь за период с 01.11.2021 по 30.06.2022 на основании Договора № НФТС-19/14 от 17.01.2019 (далее – договор) по передаче тепловой энергии и теплоносителя и поставки тепловой энергии и теплоносителя (в целях компенсации потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях и энергетическом оборудовании) в размере 14 503 959 рублей 53 копеек, а также пени в размере 134 542 рубля 66 копеек.

Решением от 03.10.2023 Арбитражного суда Новосибирской области исковые требования удовлетворены в полном объеме.

ООО «ЭСК» не согласилось с принятым судебным актом и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции изменить, отказав в удовлетворении исковых требований о взыскании сверхнормативных потерь на сумму 5 428 048 рублей 09 копеек.

В обоснование своей жалобы апеллянт указывает, что в соответствии с положениями действующего законодательства Российской Федерации, указанные источники (ТЭЦ-2, ТЭЦ-3), по которым отсутствуют акты допуска ПУ в эксплуатацию, должны быть исключены из расчета сверхнормативных потерь; довод суда о невозможности учета сверхнормативных потерь в тепловых сетях потребителей не основан на законе; истцом заявлены к распределению сверхнормативные потери, которые в соответствии со схемой теплоснабжения являются потерями в сетях АО «СибЭКО» и ООО «НТСК» и не подлежат распределению между теплосетевыми организациями.

Истец в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) представил письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором указал на отсутствие правовых оснований для ее удовлетворения.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представителем истца было подано ходатайство об участии в судебном заседании посредством веб-конференции, которое одобрено судом апелляционной инстанции. Вместе с тем, фактическое подключение представителя к онлайн-заседанию обеспечено не было.

В порядке частей 1, 3 статьи 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие представителя истца.

Определяя пределы рассмотрения настоящего спора, суд апелляционной инстанции руководствуется следующим.

Согласно части 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 27 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2020 № 12 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» (далее - Постановление № 12) при применении части 5 статьи 268 АПК РФ необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, арбитражный суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства арбитражный суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 АПК РФ.

Принимая во внимание изложенное, следуя положениям части 5 статьи 268 АПК РФ, пункта 27 Постановления № 12, учитывая отсутствие возражений со стороны лиц, участвующих в деле, законность и обоснованность принятого по делу судебного акта проверяется судом апелляционной инстанции только в части требований о взыскании сверхнормативных потерь.

Проверив законность и обоснованность судебного акта в порядке статей 266, 268 АПК РФ изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав участника процесса, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене или изменению, исходя из следующего.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, между АО «СИБЭКО» и ООО «ЭСК» заключен договор, на основании пункта 1.1. которого АО «СИБЭКО» (заказчик) поставляет энергию и теплоноситель, а ответчик (исполнитель) оплачивает заказчику стоимость энергии и теплоносителя в целях компенсации потерь энергии и теплоносителя, возникающих в процессе их передачи по сетям исполнителя в порядке и сроки, предусмотренные договором.

В соответствии с пунктом 2.1.5 Договора Исполнитель обязан приобретать и оплачивать тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме необходимом для компенсации нормативных и сверхнормативных потерь энергии и теплоносителя, возникающих в тепловых сетях и энергетическом оборудовании Исполнителя при передаче энергии и теплоносителя потребителям.

Согласно пункту 6.8. договора в редакции протокола согласования разногласий от 20.02.2019, оплата исполнителем заказчику стоимости энергии и теплоносителя, приобретаемых исполнителем в целях компенсации потерь энергии и теплоносителя, осуществляется исполнителем ежемесячно до 25 числа месяца, следующего за расчетным.

Пунктом 6.9. договора в редакции протокола согласования разногласий от 20.02.2019, стороны согласовали, что расчет сверхнормативных потерь энергии и теплоносителя производится и оформляется заказчиком в соответствии с подп. в) п. 5.2. договора и передается и исполнителю одновременно с документами, на основании которых в расчете учтены соответствующие данные.

В случае не направления исполнителем мотивированных возражений в течение 20 рабочих дней с момента получения расчета сверхнормативных потерь энергии и теплоносителя, такой расчет считается согласованным сторонами. Сверхнормативные потери энергии и теплоносителя рассчитываются, согласовываются сторонами и предъявляются к оплате исполнителю один раз в год, по окончании календарного года и подлежат оплате исполнителем до 25 января года, следующего за расчетным годом.

Согласно исковому заявлению у ответчика образовалась задолженность за период с 01.11.2021 по 30.06.2022 в размере 14 503 959 рублей 53 копейки.

Ответчик возражает против расчета сверхнормативных потерь, считает, что в расчете сверхнормативных потерь отсутствуют потери смежных сетей, принадлежащих потребителям АО «СИБЭКО».

Согласно подписанному сторонами Протоколу согласования разногласий от 20.02.2019 пункты 2 и 4 Приложения № 8 к Договору № НФТС-19/14 от 17.01.2019 приняты в следующей редакции:

- из общего объема сверхнормативных потерь, подлежащих распределению на ООО «ЭСК», вычитаются:

-- потери энергии и теплоносителя с аварийными и технологическими (опрессовка, испытание) утечками энергии и теплоносителя;

-- нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии и теплоносителя в прочих смежных тепловых сетях.

В силу пункта 130 указанных Правил в случае передачи тепловой энергии, теплоносителя по участку тепловой сети, принадлежащему потребителю, при распределении потерь тепловой энергии, теплоносителя и сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя указанные тепловые сети рассматриваются как смежные тепловые сети.

Ответчик считает, что в расчете сверхнормативных потерь за первое полугодие 2022 года в нарушение условий Договора и Постановления Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 № 1034 размер предъявленных Ответчику потерь не уменьшен на вышеуказанные величины.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции исходил из их обоснованности.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суд первой инстанции.

Статьей 1 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее - Закон о теплоснабжении) установлены правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, созданием, функционированием и развитием таких систем, а также полномочия органов государственной власти, органов местного самоуправления по регулированию и контролю в сфере теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций.

Пункт 12 статьи 2 Закона о теплоснабжении определяет передачу тепловой энергии, теплоносителя как совокупность организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих поддержание тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами, правилами технической эксплуатации объектов теплоснабжения и теплопотребляющих установок требованиям, прием, преобразование и доставку тепловой энергии, теплоносителя.

Процесс передачи тепловой энергии, состоящий в перемещении перегретого теплоносителя по инженерным сетям от источника теплоты до точки поставки конечного потребителя, неизбежно сопряжен с потерей части ресурса, как вследствие рассеивания тепловой энергии в пространстве (естественного остывания теплоносителя), так и по причине утраты (например, вследствие утечек) самого теплоносителя. При этом действующее законодательство в сфере теплоснабжения предусматривает существование нормативных и сверхнормативных (фактических) технологических потерь при передаче тепловой энергии.

Согласно части 5 статьи 13 Закона о теплоснабжении теплосетевые организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым соглашением сторон договора, в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, в порядке, установленном статьей 15 настоящего Федерального закона, с учетом особенностей, установленных для ценовых зон теплоснабжения статьей 23.8 настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктом 4 части 2 статьи 4 Закона о теплоснабжении установление порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии (то есть нормативных потерь) отнесено к полномочиям федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения.

В настоящее время Порядок определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя утвержден Приказом Министерства энергетики РФ от 30.12.2008 № 325 (далее - Порядок № 325).

Из анализа Порядка № 325 следует, что нормативные технологические потери тепловой энергии представляют собой расчетную величину, которая может отличаться от фактических технологических потерь, значения которых определяются на основании показаний приборов учета.

В том случае, если фактические потери тепловой энергии превышают нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, то имеет место образование сверхнормативных потерь.

Формула для определения общего количества сверхнормативных потерь тепловой энергии предусмотрена пунктом 78 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной приказом Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр (далее Методика № 99/пр) и предполагает установление математической разницы между измеренным теплосчетчиком в штатном режиме количеством тепловой энергии и совокупностью следующих величин: 1) количество тепловой энергии, потребленной теплопотребляющими установками потребителей; 2) потери тепловой энергии с аварийными и технологическими (опрессовка, испытание) утечками теплоносителя, а также через поврежденную теплоизоляцию в смежных частях тепловой сети, оформленные актами; 3) нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии.

Согласно пункту 129 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 № 1034 (далее – Правила № 1034) распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя между смежными тепловыми сетями производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных нормативов технологических потерь и потерь тепловой энергии с учетом аварийных утечек теплоносителя через поврежденную теплоизоляцию.

Из смысла пунктов 128, 129 Правил № 1034 следует, что смежные сетевые организации в составе потерь оплачивают сверхнормативные потери, к которым относятся потери, не связанные с нормативами технологических потерь при передаче тепловой энергии и потерями, оформленными актами, в количествах, пропорциональных значениям, утвержденных нормативов технологических потерь и потерь тепловой энергии с учетом аварийных утечек теплоносителя через поврежденную сеть.

В этой связи стоимость сверхнормативно утраченной энергии по общему правилу не может быть отнесена на потребителей тепловой энергии в составе соответствующего тарифа (исключение составляет случай, предусмотренный пунктом 90 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 22.10.2012 № 1075, пунктом 118 Методических указаний № 760-э), но может быть распределена между теплоснабжающими и теплосетевыми организациями в предусмотренных законодательством случаях, в частности при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей (пункт 128 Правил № 1034).

Расчет сверхнормативных потерь производился истцом исходя из условий договоров, заключенных с иными теплосетевыми организациями.

Указанными договорами определен перечень отдельных источников теплоснабжения в зоне теплоснабжения которых сверхнормативные потери рассчитывались исходя из разности отпуска тепловой энергии от источников, нормативных и заактированных потерь тепловой энергии и теплоносителя и полезного отпуска. Условиями договоров на оказание услуг и поставки тепловой энергии и теплоносителя для компенсации потерь, заключенных с иными теплосетевыми организациями, предусмотрено определение количества сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, в соответствии с Приложением № 8 к договору, по форме, содержащейся в Приложении № 9. Форма Приложения № 9 к договору предусматривает выполнение расчета сверхнормативных потерь в виде итоговых величин по зоне теплоснабжения, указанной в Приложении № 8.

Как пояснил суду представитель истца, распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии между смежными частями тепловой сети производится в количестве, пропорциональном значениям утвержденных в установленном порядке нормативных технологических потерь, в соответствии с п. 78 Методики № 99/пр.

Ответчику предъявлены сверхнормативные потери тепловой энергии и теплоносителя за 2021 год в размере 1179,754 Гкал и 34119,276 куб. м, за первое полугодие и 3465,293 Гкал и 42297,090 куб. м, за второе полугодие.

Доводы ответчика об отсутствии информации о допуске приборов учета к коммерческим расчетам судом апелляционной инстанции отклоняется ввиду следующего.

В соответствии с пунктом 3 статьи 19 Закона о теплоснабжении осуществление коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в следующих случаях: 1) отсутствие в точках учета приборов учета; 2) неисправность приборов учета; 3) нарушение установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя.

Под неисправностью средств измерений узла учета согласно пункту 2 Правил № 1034 понимается состояние средств измерений, при котором узел учета не соответствует требованиям нормативных правовых актов, нормативно-технической и (или) конструкторской (проектной) документации, в том числе в связи с истечением сроков поверки средств измерений, входящих в состав узла учета, нарушением установленных пломб, а также с работой в нештатных ситуациях.

Пунктом 1 статьи 9 Федерального закона от 26.06.2008 № 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» (далее – Закон № 102) установлено, что в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений к применению допускаются средства измерений утвержденного типа, прошедшие поверку в соответствии с положениями настоящего Федерального закона, а также обеспечивающие соблюдение установленных законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений обязательных требований, включая обязательные метрологические требования к измерениям, обязательные метрологические и технические требования к средствам измерений, и установленных законодательством Российской Федерации о техническом регулировании обязательных требований.

Используемые приборы учета должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, действующим на момент ввода приборов учета в эксплуатацию.

По смыслу пункта 1 статьи 13 Закона № 102 в отношении поверки презюмируется, что, пока не доказано иное, прошедшее проверку средство измерения является исправным и его показания подлежат применению при расчетах за поставленный ресурс.

В материалы настоящего дела истцом были представлены документы, подтверждающие проведение поверки приборов учета, составляющих узлов учета, согласно сведениям о поверке, приборы в спорный период признаны соответствующими установленным метрологическим требованиям и пригодными к применению в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений.

Доказательств, опровергающих данные сведения, а также доказательств неисправности узлов учета, ответчиками не представлено.

Само по себе отсутствие актов проверки готовности узлов учета к эксплуатации не свидетельствует о наличии оснований для признания узлов учета непригодными для коммерческого учета тепловой энергии.

Доказательств того, что при определении объема отпущенной тепловой энергии в сеть расчетным путем размер сверхнормативных потерь ответчиков был бы меньше также не представлено, как не представлено и контррасчета взыскиваемой суммы.

Согласно пункту 4 статьи 14 Закона № 102, пункта 4 Приказа Минпромторга России от 02.07.2015 № 1815 «Об утверждении Порядка проведения поверки средств измерений, требования к знаку поверки и содержанию свидетельства о поверке», результаты поверки средств измерений удостоверяются знаком поверки, и (или) свидетельством о поверке, и (или) записью в паспорте (формуляре) средства измерений, заверяемой подписью поверителя и знаком поверки. Таким образом, для подтверждения факта поверки прибора учета достаточно предоставления какого-либо одного документа – паспорта с отметкой поверителя, или свидетельства о поверке.

Аргументы ответчика о возможности учета сверхнормативных потерь в сетях потребителя суд апелляционной инстанции отклоняет, поскольку, в приложении 1 к приложению 8 «Величины нормативных потерь Заказчика, исполнителя и теплосетевых организаций, участвующих в распределении сверхнормативных потерь» договора между АО «СибЭКО» и теплосетевыми организациями приведены величины потерь и перечень организаций, среди которых должны быть распределены сверхнормативные потери

Таким образом, исходя из условий договора услуг следует, что сторонами договора определён исчерпывающий перечень организаций, среди которых должны быть распределены сверхнормативные потери.

Данный вывод также подтверждён Приложением 9 к договору услуг «Расчёт сверхнормативных потерь». Среди нормативных технологических потерь в тепловых сетях, среди которых производится распределение сверхнормативных потерь согласно Приложению 9, есть потери в тепловых сетях Заказчика (АО «СибЭКО»), Исполнителя (теплосетевая организация, оказывающая услуги по передаче тепловой энергии по договору Заказчику) и теплосетевых организаций. При этом какие-либо тепловые сети других потребителей в порядке расчёта сверхнормативных потерь, установленного в Приложении 9 к договору услуг, не участвуют.

В пункте 6 Порядка 325 указано на то, что Минэнерго РФ рассматривает документы, представленные для утверждения нормативов технологических потерь. В столбцах 3, 7, 11 таблицы 5.3 Порядка 325 указано на то, что нормативы технологических потерь должны быть утверждены приказом Минэнерго России. Поскольку ни один из потребителей АО «СибЭКО» не утвердил нормативы технологических потерь в Минэнерго РФ, то нет никаких оснований для распределения сверхнормативных потерь на смежные тепловые сети, принадлежащие потребителям.

Таким образом, АО «СибЭКО» в расчете сверхнормативных потерь правомерно руководствовалось Методикой, согласованной сторонами в договоре, которая соответствует пункту 129 Правил № 1034 и пункту 78 Методики № 99/пр и согласно которых в расчете используются нормативные потери, утвержденные для теплосетевых организаций, перечень которых определен сторонами в договоре

Законность метода расчета серхнормативных потерь используемого АО «СибЭКО» в расчете ООО «ЭСК» была установлена в рамках дел № А45-14939/2020, А45-22088/2021 и др.

Также судом правомерно отклонены утверждения ООО «ЭСК» о том, что истцом в настоящем исковом заявлении заявлены к распределению сверхнормативные потери, которые в соответствии со схемой теплоснабжения являются потерями в сетях АО «СИБЭКО» и ООО «НТСК», поскольку доказательств данному утверждению ответчик не представил, а схема теплоснабжения сама по себе не регулирует отношения между сетевыми организациями и не является основанием для распределения сверхнормативных потерь тепловой энергии между смежными частями тепловой сети

Суд апелляционной инстанции считает, что все обстоятельства, имеющие существенное значение для дела, установлены судом первой инстанций правильно, доказательства исследованы и оценены в соответствии с требованиями АПК РФ.

Оценивая изложенные в апелляционной жалобе доводы, суд апелляционной инстанции установил, что в них отсутствуют ссылки на факты, которые не были предметом рассмотрения суда первой инстанции, имели бы юридическое значение и могли бы повлиять в той или иной степени на принятие законного и обоснованного судебного акта при рассмотрении заявленного требования по существу.

Принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено. Основания для отмены решения суда первой инстанции, предусмотренные АПК РФ, не установлены.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

постановил:

решение от 03.10.2023 Арбитражного суда Новосибирской области по делу № А45-32439/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

ПредседательствующийА.В. Назаров

СудьиД.Н. Аюшев

Л.Е. Ходырева