Постановление от 15 июля 2021 г. по делу № А40-188880/2020

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-33918/2021-ГК

Дело № А40-188880/20
г. Москва
15 июля 2021 года
Резолютивная часть постановления объявлена 12 июля 2021 года

Постановление изготовлено в полном объеме 15 июля 2021 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Е.А. Птанской,

судей О.Н. Лаптевой, Д.В. Пирожкова

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью «Внешнеэкономическое объединение «Технопромэкспорт» на решение Арбитражного суда г. Москвы от 15 апреля 2021 года по делу № А40-188880/20, принятое судьей Ивановой Е.В., по иску Общества с ограниченной ответственностью «Внешнеэкономическое объединение «Технопромэкспорт» (ОГРН: <***>; юр. адрес: 119019, <...>) к Ассоциации «Некоммерческое партнерство совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью» (ОГРН: <***>; юр. адрес: 123610, <...>, подъезд 7, эт. 7-8)

третье лицо: АО «АТС»

о признании недействительным решения наблюдательного совета НП «Совет Рынка»

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: ФИО2 по доверенности от 02.06.2021

от ответчика: ФИО3 по доверенности от 30.12.2020

от третьего лица: ФИО4 по доверенности от 30.12.2020

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Внешнеэкономическое объединение «Технопромэкспорт» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковыми требованиями к Ассоциации «Некоммерческое партнерство совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью» (далее – ответчик) о признании недействительным решения наблюдательного совета НП «Совет Рынка», принятое на заседании 24.09.2020, № 22/2020 по вопросу № 4.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Акционерное общество «Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии» в порядке ст. 51 АПК РФ.

Решением арбитражного суда первой инстанции от 15.04.2021 в удовлетворении исковых требований отказано.

Истец не согласился с принятым решением и обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил обжалуемый судебный акт отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование доводов жалобы, заявитель ссылается на несоответствие выводов суда первой инстанции обстоятельствам, имеющим значение для рассмотрения настоящего спора.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу www.//kad.arbitr.ru/) в соответствии положениями части 6 статьи 121 АПК РФ.

В заседании суда апелляционной инстанции 12.07.2021 представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал.

Ответчик и третье лицо возражали против удовлетворения апелляционной жалобы по доводам представленных ими отзывов в порядке ст. 262 АПК РФ.

Повторно рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 АПК РФ, изучив доводы жалобы, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив представленные доказательства, Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 15.04.2021 на основании следующего.

Как установлено судом апелляционной инстанции, в обоснование своих требований истец указывает, что 24.09.2020 Наблюдательным советом Ассоциации «Некоммерческое партнерство Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью» (далее – Ответчик) было принято решение № 22/2020 по вопросу № 4:

Установить факт неисполнения (ненадлежащего исполнения) Обществом с ограниченной ответственностью «Внешнеэкономическое объединение «Технопромэкспорт» обязательств по договорам купли-продажи мощности по результатам конкурентного отбора мощности (для генерирующих объектов, указанных в абзаце 3 пункта 113 (1) Правил оптового рынка) в отношении Объекта генерации с кодом ГТП GTEHEXP8 (Объект №3, расположенный в г. Севастополь либо на территории, ограниченной замкнутой линией, проведенной на расстоянии 20 км от границы города) за сентябрь, октябрь, ноябрь, декабрь 2018 года и январь 2019 года, выразившийся в просрочке начала исполнения обязательств по поставке мощности на основании того, что:

Обществом с ограниченной ответственностью «Внешнеэкономическое объединение «Технопромэкспорт» не получено право на участие в торговле электрической энергией и мощностью по указанной ГТП генерации;

Предельный объем поставки мощности за сентябрь, октябрь, ноябрь, декабрь 2018 года и январь 2019 года по указанной ГТП генерации определен АО «СО ЕЭС» равным нулю.

В результате принятого решения Наблюдательным советом Ассоциации «НП Совет рынка» АО «АТС» поставлена задача провести расчет штрафа за неисполнение (ненадлежащее исполнение) Обществом с ограниченной ответственностью «Внешнеэкономическое объединение «Технопромэкспорт» обязательств по договорам купли-продажи мощности по результатам конкурентного отбора мощности (для генерирующих объектов, указанных в абзаце 3 пункта 113 (1) Правил оптового рынка) в отношении объекта генерации с кодом ГТП GTEHEXP8 (Объект № 3, расположенный в г. Севастополь либо на территории, ограниченной замкнутой линией, проведенной на расстоянии 20 км от границы города) за сентябрь, октябрь, ноябрь, декабрь 2018 года и январь 2019 года, с последующим безакцептным списанием суммы штрафа АО АБ «Банк Россия» с торгового счета ООО «ВО «Технопромэкспорт».

Истец считает, что решение Наблюдательного совета Ассоциации «НП Совет рынка» от 24 сентября 2020 года №22/2020 не соответствует закону и нарушает права и законные интересы ООО «ВО «Технопромэкспорт» в сфере предпринимательской деятельности, в связи с неправомерностью расчетов начисления штрафа; отсутствием вины «ООО «ВО «Технопромэкспорт» (виновность не установлена) при несвоевременной поставке мощности по договорам купли-продажи мощности принятое решение Наблюдательного совета Ассоциации «НП Совет рынка» от 24 сентября 2020 № 22/2020 противоречит Постановлению Правительства РФ от 21.09.2019 № 1235; не рассмотрено дело по существу.

Истец указывает, что ООО «ВО «Технопромэкспорт» исполнило все условия, указанные договоре купли-продажи мощности по результатам КОМ, при этом, судебными актами подтверждено значительной задержке выполнения ГУП РК «Крымэнерго» мероприятий по технологическому присоединению (18.06.2019 вместо 01.09.20218), что должно было быть оценено Наблюдательным советом Ассоциации «Некоммерческое партнерство Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью» свидетельствующим о наличии оснований для освобождения ООО «ВО «Технопромэкспорт» от ответственности за недопоставку мощности по договорам купли-продажи мощности по результатам конкурентного отбора мощности в отношении Объекта № 3 Севастопольская ПГУ, принятие оспариваемого решения Наблюдательным советом Ассоциации «Некоммерческое партнерство Совет рынка что является основанием для освобождение ООО «ВО «Технопромэкспорт» от ответственности за недопоставку мощности по договорам купли-продажи мощности по результатам КОМ в отношении Объекта № 3 Севастопольская ПГУ.

По мнению истца, принятое решение недействительно, в связи с чем подан настоящий иск.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции сослался ни нижеследующие основания.

Однако в соответствии со статьей 3 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон об электроэнергетике) оптовый рынок электрической энергии и мощности (далее также – оптовый рынок) – сфера обращения особых товаров – электрической энергии и мощности в рамках Единой энергетической системы России в границах единого экономического пространства Российской Федерации с участием крупных производителей и крупных покупателей электрической энергии и мощности, а также иных лиц, получивших статус субъекта оптового рынка и действующих на основе правил оптового рынка.

Согласно пункту 1 статьи 30 Закона об электроэнергетике в случаях и в порядке, которые определяются Правительством Российской Федерации, на оптовом рынке регулируются отношения, связанные с оборотом особого товара – мощности, иных необходимых для организации эффективной торговли электрической энергией товаров и услуг, в краткосрочной и долгосрочной перспективе.

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Закона об электроэнергетике на оптовом рынке действует организованная система договоров между субъектами оптового рынка, определяющая основные условия деятельности соответствующих субъектов на оптовом рынке, условия продажи электрической энергии и мощности, оказания услуг.

При этом, согласно тому же пункту 1 статьи 32 Закона об электроэнергетике субъекты оптового рынка, осуществляющие производство и поставки мощности, обязаны поставлять мощность по договорам купли-продажи, договорам поставки мощности, заключенным в порядке, установленном правилами оптового рынка, в том числе с использованием генерирующих объектов, включенных в определенный Правительством Российской Федерации перечень. Покупатели электрической энергии -субъекты оптового рынка и в предусмотренных правилами оптового рынка случаях иные лица обязаны приобретать мощность по договорам купли-продажи, договорам поставки мощности, заключенным в порядке, установленном правилами оптового рынка.

Пунктом 42 Правил оптового рынка электрической энергии и мощности, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2010 № 1172 (далее – Правила оптового рынка) предусмотрено, что в целях обеспечения надежной и бесперебойной поставки электрической энергии на оптовом рынке осуществляется торговля мощностью – особым товаром, продажа которого влечет возникновение у участника оптового рынка обязательства по поддержанию принадлежащего ему на праве собственности или на ином законном основании генерирующего оборудования в состоянии готовности к выработке электрической энергии, в том числе, путем проведения необходимых для этого ремонтов генерирующего оборудования, и возникновение соответствующего указанному обязательству у иных участников оптового рынка права требовать его надлежащего исполнения в соответствии с условиями заключенных договоров купли-продажи (поставки) мощности.

Согласно пункту 113(1) Правил оптового рынка по договорам купли-продажи (поставки) мощности, заключаемым по результатам конкурентного отбора мощности, подлежит реализации мощность генерирующих объектов, указанных в перечне субъектов оптового рынка - производителей электрической энергии (мощности), генерирующие объекты тепловых электростанций которых подлежат строительству на территориях Республики Крым и (или) г. Севастополя, утвержденном распоряжением Правительства Российской Федерации от 26 декабря 2015 года № 2699-р, в объеме, указанном в этом перечне в отношении такого генерирующего объекта, с даты ввода в эксплуатацию такого генерирующего объекта, указанной в этом перечне, и до 31 декабря 2021 года.

ООО «ВО «Технопромэкспорт», в свою очередь, был получен статус субъекта оптового рынка - поставщика электрической энергии (мощности), поскольку им были выполнены все необходимые для этого условия: вступление в члены Ассоциации «НП Совет рынка» 17.05.2017 (свидетельство о членстве № 781); заключение договора о присоединении к торговой системе оптового рынка от 24.05.2017 № 594-ДП/17; заключение договоров, обязательных для участия в торговле на оптовом рынке; проведение мероприятий технического характера; проведение иных мероприятий.

ООО «ВО «Технопромэкспорт» 25.07.2017 было внесено в реестр субъектов оптового рынка под № 1.1.0211 (свидетельство о внесении в реестр № 22/2017 от 25.07.2017).

Согласно Правилам оптового рынка и Перечню субъектов оптового рынка -производителей электрической энергии (мощности), генерирующие объекты тепловых электростанций которых подлежат строительству на территориях Республики Крым и (или) г. Севастополя, утвержденному распоряжением Правительства Российской Федерации от 26 декабря 2015 г. № 2699-р, датой начала реализации (поставки) мощности Объекта № 3, расположенного в г. Севастополь либо на территории, ограниченной замкнутой линией, проведенной на расстоянии 20 км от границы города, является 1 сентября 2018 года. Данное обстоятельство актуально в настоящее время – на момент подготовки настоящего отзыва, и было актуальным на момент принятия оспариваемого решения Наблюдательного совета Ассоциации «НП Совет рынка» (далее также – НС, Наблюдательный совет Совета рынка) 24.09.2020.

Постановление Правительства Российской Федерации от 21.09.2019 № 1235 «О внесении изменения в Правила предоставления в 2015 году субсидии из федерального бюджета в виде имущественного взноса Российской Федерации в Государственную корпорацию по содействию разработке, производству и экспорту высокотехнологичной промышленной продукции «Ростех» на строительство и модернизацию объектов по производству электрической, тепловой энергии на территориях отдельных регионов Российской Федерации по федеральной целевой программе «Социально-экономическое развитие Республики Крым и г. Севастополя до 2020 года» (данные Правила ранее утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.07.2015 № 703) в рамках непрограммного направления деятельности «Реализация функций иных федеральных органов государственной власти» (далее также – Правила предоставления субсидий ГК «Ростех») не регулирует отношения в области торговли электрической энергией и мощностью на оптовом рынке и не распространяет свое действия на отношения, вытекающие из договоров, заключенных на оптовом рынке электрической энергии и мощности.

ООО «ВО «Технопромэкспорт» на основании пункта 113(1) Правил оптового рынка, а также иных вышеописанных норм права заключило с покупателями оптового рынка Договоры купли-продажи мощности по результатам конкурентного отбора мощности, в рамках которых ООО «ВО «Технопромэкспорт» взяло на себя обязательство начать и в последующем осуществлять поставку мощности с использованием Объекта № 3, расположенного в г. Севастополь либо на территории, ограниченной замкнутой линией, проведенной на расстоянии 20 км от границы города, установленной мощностью 235 МВт с 01.09.2018 (далее также – договоры КОМ).

Согласно п. 2.1 договоров Продавец обязуется своевременно начать поставку и в течение всего установленного в соответствии с настоящим Договором срока поставлять, а Покупатель обязуется принимать и оплачивать мощность в соответствии с условиями настоящего Договора, Правил оптового рынка, Договоров о присоединении и регламентов оптового рынка.

Согласно пункту 18.19.17 ДОП по результатам рассмотрения документов, представленных в соответствии с пунктом 18.19.15 настоящего Договора, продавцом мощности по договорам купли-продажи мощности по результатам КОМ, заключенным в отношении генерирующего объекта, указанного в Перечне генерирующих объектов, подлежащих строительству на территориях Республики Крым и г. Севастополя, Наблюдательный совет Совета рынка принимает решение о выполнении (невыполнении) продавцом требований по своевременному и полному представлению указанных документов.

В случае подтверждения решением Наблюдательного совета Совета рынка факта выполнения поставщиком требований по своевременному и полному представлению документов, указанных в пункте 18.19.15 настоящего Договора, продавец обязан информировать Совет рынка о вступивших в законную силу судебных актах по исковому заявлению продавца к сетевой (газотранспортной, газораспределительной) организации, а в случае заключения мирового соглашения между продавцом и сетевой (газотранспортной, газораспределительной) организацией представить заверенную уполномоченным лицом копию такого мирового соглашения.

На основании вступивших в законную силу судебных актов или мирового соглашения Наблюдательным советом Совета рынка принимается решение о наличии (отсутствии) оснований для освобождения поставщика от ответственности за непоставку (недопоставку) мощности по договору купли-продажи мощности по результатам конкурентного отбора мощности.

Ассоциация «НП Совет рынка» в лице своего Наблюдательного совета в полном объеме исполнила свои функции, возложенные на нее продавцами и покупателями оптового рынка в рамках ДОП и договоров КОМ.

В повестку заседания Наблюдательного совета Ассоциации «НП Совет рынка» от 20.09.2018 был включен вопрос, инициированный ООО «ВО «Технопромэкспорт», о подтверждении наличия основания для невзыскания штрафа за непоставку (недопоставку) мощности по договорам купли-продажи мощности по результатам конкурентного отбора мощности (для генерирующих объектов, указанных в абзаце 3 пункта 113(1) Правил оптового рынка) (стандартная форма является Приложением № Д 18.3.5 к Договору о присоединении к торговой системе оптового рынка, далее -договоры КОМ) в отношении Объекта № 3, расположенного в г. Севастополь либо на территории, ограниченной замкнутой линией, проведенной на расстоянии 20 км от границы города.

По итогам рассмотрения вопроса на заседании Наблюдательного совета Ассоциации «НП Совет рынка» от 20.09.2018 по вопросу № 5 «О подтверждении наличия основания для невзыскания штрафа за непоставку (недопоставку) мощности по договору купли-продажи мощности по результатам конкурентного отбора мощности в отношении Объекта 3 Севастопольской ПГУ-ТЭС» было принято решение: Установить факт неисполнения (ненадлежащего исполнения) Обществом с ограниченной ответственностью «Внешнеэкономическое объединение «Технопромэкспорт» (далее также – Общество) обязательств по договорам купли-продажи мощности по результатам конкурентного отбора мощности (для генерирующих объектов, указанных в абзаце 3 пункта 113(1) Правил оптового рынка) в отношении Объекта генерации с кодом ГТП GTEHEXP8 (Объект № 3, расположенный в г. Севастополь либо на территории, ограниченной замкнутой линией, проведенной на расстоянии 20 км от границы города), выразившийся в просрочке начала исполнения обязательств по поставке мощности на основании того, что Обществом с ограниченной ответственностью «Внешнеэкономическое объединение «Технопромэкспорт» не получено право на участие в торговле электрической энергией и мощностью по указанной ГТП генерации; предельный объем поставки мощности в сентябре 2018 года по указанной ГТП генерации определен АО «СО ЕЭС» равным нулю.

Установить, что Обществом с ограниченной ответственностью «Внешнеэкономическое объединение «Технопромэкспорт» выполнены требования пункта 18.19.15 Договора о присоединении к торговой системе оптового рынка, а именно представлены все обязательные документы в целях подтверждения того, что просрочка Обществом с ограниченной ответственностью «Внешнеэкономическое объединение «Технопромэкспорт» начала исполнения обязательств по поставке мощности возникла исключительно вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения (в том числе, просрочки исполнения) сетевой организацией обязанностей по заключенному с ней Обществом с ограниченной ответственностью «Внешнеэкономическое объединение «Технопромэкспорт» договору об осуществлении технологического присоединения Объекта генерации (Объект № 3, расположенный в г. Севастополь либо на территории, ограниченной замкнутой линией, проведенной на расстоянии 20 км от границы города) к электрической сети.

Принимая во внимание полное и своевременное представление Обществом с ограниченной ответственностью «Внешнеэкономическое объединение «Технопромэкспорт» документов в установленном Договором о присоединении к торговой системы оптового рынка порядке, в соответствии с пунктом 10.4 договоров купли-продажи мощности по результатам конкурентного отбора мощности (для генерирующих объектов, указанных в абзаце 3 пункта 113(1) Правил оптового рынка) поручить АО «АТС» не проводить расчет штрафа за неисполнение (ненадлежащее исполнение) Обществом с ограниченной ответственностью «Внешнеэкономическое объединение «Технопромэкспорт» обязательств по поставке мощности по договорам купли-продажи мощности по результатам конкурентного отбора мощности (для генерирующих объектов, указанных в абзаце 3 пункта 113(1) Правил оптового рынка), заключенным в отношении: объекта генерации с кодом ГТП GTEHEXP8 (Объект № 3, расположенный в г. Севастополь либо на территории, ограниченной замкнутой линией, проведенной на расстоянии 20 км от границы города), до принятия Наблюдательным советом Ассоциации «НП Совет рынка» соответствующего решения о его расчете.

Поручить Обществу с ограниченной ответственностью «Внешнеэкономическое объединение «Технопромэкспорт» информировать Ассоциацию «НП Совет рынка» о вступивших в законную силу судебных актах по исковому заявлению Общества к сетевой организации, а в случае заключения мирового соглашения между Обществом и сетевой организацией представить заверенную уполномоченным лицом Общества копию такого мирового соглашения.

До 24.09.2020 штраф с ООО «ВО «Технопромэкспорт» по вышеизложенным основаниям не взыскивался.

В повестку дня заседания Наблюдательного совета Ассоциации «НП Совет рынка» от 24.09.2020 был включен вопрос, инициированный Ассоциацией «НП Совет рынка», о наличии оснований для освобождения ООО «ВО «Технопромэкспорт» от ответственности за непоставку мощности по договорам купли-продажи мощности по результатам конкурентного отбора мощности (для генерирующих объектов, указанных в абзаце 3 пункта 113(1) Правил оптового рынка) (стандартная форма является Приложением № Д 18.3.5 к Договору о присоединении к торговой системе оптового рынка, далее - договоры КОМ) в отношении Объекта № 3, расположенного в г. Севастополь либо на территории, ограниченной замкнутой линией, проведенной на расстоянии 20 км от границы города.

В рамках принятия решения по данному вопросу были рассмотрены вступившие в законную силу акты Арбитражного суда Республики Крым, Двадцать первого арбитражного апелляционного суда и Арбитражного суда Центрального округа по делу № А83-13660/2018 на предмет установленных обстоятельств, исключающих начисление штрафа по договорам КОМ: факт неисполнения (ненадлежащего исполнения) сетевой организацией обязанностей по договору об осуществлении технологического присоединения объекта(ов) генерации к электрической сети; своевременное и полное выполнение поставщиком его встречных обязательств, предусмотренных договором об осуществлении технологического присоединения объекта(ов) генерации к электрической сети и нормативными правовыми актами.

Решением Арбитражного суда Республики Крым от 21.06.2019 по делу № А83-13660/2018 было отказано ООО «ВО «Технопромэкспорт» в удовлетворении исковых требований.

Таким образом, решение, ООО «ВО «Технопромэкспорт» о заключении договоров КОМ (наряду с остальными решениями: о включении ООО «ВО «Технопромэкспорт» в распоряжение Правительства Российской Федерации от 26 декабря 2015 г. № 2699-р; о заключения Договора ТП на сроки, превышающие даты наступления обязательств по поставке мощности) приняты добровольно, с учетом всех рисков, а также осведомленности о правилах работы оптового рынка электрической энергии и мощности.

Оспариваемым Решением Наблюдательного совета Ответчика был установлен факт неисполнения (ненадлежащего исполнения) Заявителем обязательств по договорам купли-продажи мощности по результатам конкурентного отбора мощности (далее - Договоры КОМ) (для генерирующих объектов, указанных в абзаце 3 пункта 113(1) Правил оптового рынка электрической энергии и мощности, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2010 № 1172 (далее -Правила оптового рынка) в отношении Объекта генерации с кодом ГШ GTEHEXP8 (Объект 3, расположенный в г. Севастополь либо на территории, ограниченной замкнутой линией, проведенной на расстоянии 20 км от границы города) за октябрь, ноябрь, декабрь 2018 года и январь 2019 года, выразившийся в просрочке начала исполнения обязательств по поставке мощности на основании того, что Заявителем не получено право на участие в торговле электрической энергией и мощностью по указанной ГТП генерации; предельный объем поставки мощности в октябре, ноябре, декабре 2018 года и январе 2019 года по указанной ГТП генерации определен АО «СО ЕЭС» равным нулю.

Также оспариваемым Решением АО «АТС» поручено провести расчет штрафа за неисполнение (ненадлежащее исполнение) Заявителем обязательств по

Договорам КОМ (для генерирующих объектов, указанных в абзаце 3 пункта 113(1) Правил оптового рынка) в отношении Объекта генерации с кодом ГТП GTEHEXP8 (Объект 3, расположенный в г. Севастополь либо на территории, ограниченной замкнутой линией, проведенной на расстоянии 20 км от границы города) за сентябрь, октябрь, ноябрь, декабрь 2018 года и январь 2019 года.

Субъекты оптового рынка, осуществляющие производство и поставки мощности, обязаны поставлять мощность по договорам купли-продажи, договорам поставки мощности, заключенным в порядке, установленном Правилами оптового рынка, в том числе с использованием генерирующих объектов, включенных в определенный Правительством Российской Федерации перечень. Покупатели электрической энергии -субъекты оптового рынка и в предусмотренных Правилами оптового рынка случаях иные лица обязаны приобретать мощность по договорам купли-продажи, договорам поставки мощности, заключенным в порядке, установленном Правилами оптового рынка. Заключение договоров купли-продажи, договоров поставки мощности, совершение взаимосвязанных с ними сделок для указанных субъектов оптового рынка, а также для иных лиц и организаций коммерческой и технологической инфраструктур оптового рынка в предусмотренных Правилами оптового рынка случаях являются обязательными (абзац 3 пункта 1 статьи 32 Закона об электроэнергетике).

В соответствии с абзацем 5 пункта 1 статьи 32 Закона об электроэнергетике факт предоставления и получения мощности подтверждается организациями коммерческой и технологической инфраструктуры в соответствии с Правилами оптового рынка, установленными Правительством Российской Федерации.

Пунктом 42 Правил оптового рынка определено, что мощность является особым товаром, торговля которым на оптовом рынке осуществляется в целях обеспечения надежной и бесперебойной поставки электрической энергии, и продажа которого влечет возникновение у участника оптового рынка обязательства по поддержанию принадлежащего ему на праве собственности или на ином законном основании генерирующего оборудования в состоянии готовности к выработке электрической энергии, в том числе путем проведения необходимых для этого ремонтов генерирующего оборудования, и возникновение соответствующего указанному обязательству у иных участников оптового рынка права требовать его надлежащего исполнения в соответствии с условиями заключенных договоров купли-продажи (поставки) мощности.

Согласно подпункту 4 пункта 4 Правил оптового рынка одним из способов торговли мощностью на оптовом рынке является торговля мощностью по свободным (нерегулируемым) ценам по результатам конкурентного отбора мощности (далее -КОМ).

Пунктом 113(1) Правил оптового рынка установлено, что по Договорам КОМ, заключаемым по результатам КОМ, подлежит реализации мощность генерирующих объектов, указанных в перечне субъектов оптового рынка -производителей электрической энергии (мощности), генерирующие объекты тепловых электростанций которых подлежат строительству на территориях Республики Крым и (или) г. Севастополя, утвержденном распоряжением Правительства Российской Федерации от 26 декабря 2015 года № 2699-р, в объеме, указанном в этом перечне в отношении такого генерирующего объекта, с даты ввода в эксплуатацию такого генерирующего объекта, указанной в этом перечне, и до 31 декабря 2021 года.

В рассматриваемом случае распоряжением Правительства Российской Федерации от 26.12.2015 № 2699-р Заявитель был включен в Перечень субъектов оптового рынка -производителей электрической энергии (мощности), генерирующие объекты тепловых электростанций которых подлежат строительству на территориях Республики Крым и (или) г. Севастополя (далее -Перечень), согласно которому 01.09.2018 Заявитель должен был ввести в эксплуатацию генерирующий объект установленной мощностью 235 МВт (Объект 3, расположенный в городе Севастополь либо территории, ограниченной замкнутой линией, проведенной на расстоянии 20 км от границы города).

Заявителем был заключен Договор о присоединении от 24.05.2017 № 594-ДП/17, кроме того в спорный период за Заявителем на оптовом рынке в отношении генерирующего объекта (Объекта № 3, на территории города Севастополь либо территории, ограниченной замкнутой линией, проведенной на расстоянии 20 км от границы города), была зарегистрирована условная группа точек поставки.

Также в целях исполнения требований Закона об электроэнергетике, Правил оптового рынка и с учетом распоряжения Правительства Российской Федерации от 26.12.2015 № 2699-р Заявителем были заключены Договоры КОМ.

Согласно пункту 2.1 Договоров КОМ Заявитель обязуется своевременно начать поставку и в течение всего установленного в соответствии с Договорами КОМ срока поставлять, а покупатель обязуется принимать и оплачивать мощность в соответствии с условиями Договоров КОМ, Правил оптового рынка, Договоров о присоединении и регламентов оптового рынка.

В соответствии с пунктом 2 статьи 30 Закона об электроэнергетике одним из основных принципов организации оптового рынка является взаимодействие субъектов оптового рынка на основе безусловного соблюдения договорных обязательств

Пунктом 115 Правил оптового рынка предусмотрено, что Договоры КОМ содержат обязательства сторон по поставке и оплате мощности, а также порядок определения объема мощности, подлежащего поставке в течение установленного Договорами КОМ периода поставки, определение размера и порядка применения имущественных санкций за полное или частичное неисполнение сторонами Договоров КОМ, принятых на себя обязательств.

Пунктом 121 Правил оптового рынка определено, что в случае если предельный объем поставки мощности генерирующего оборудования меньше объема мощности, составляющего обязательства поставщика по поставке мощности на оптовый рынок, то по Договорам КОМ поставщик уплачивает покупателю мощности по соответствующему договору штраф в размере 25 процентов стоимости объема мощности, составляющего разницу между объемом, предусмотренным договором, и приходящейся на соответствующий договор частью предельного объема поставки мощности.

Пункты 3.10. и 10.3 Договоров КОМ корреспондируют вышеуказанные нормы Правил оптового рынка, предусматривая также, что в случае если предельный объем поставки мощности генерирующего объекта, указанного в приложении 1 к Договору КОМ, меньше объема мощности, составляющего обязательства поставщика по поставке на оптовый рынок мощности данного генерирующего объекта (в случае непоставки или недопоставки мощности), продавец уплачивает штраф в размере 25 процентов от рассчитанной в соответствии с Договором о присоединении стоимости объема мощности, определенного для целей расчета данного штрафа в порядке, установленном разделом 13 Регламента финансовых расчетов на оптовом рынке электроэнергии, являющегося приложением № 16 к Договору о присоединении (далее -Регламент 16) (с учетом особенностей, предусмотренных Договором о присоединении и регламентами оптового рынка).

Штраф взимается за каждый месяц, в котором была не поставлена (недопоставлена) мощность. Штраф рассчитывается АО «АТС» и взимается в порядке, предусмотренном Договором о присоединении, в том числе Регламентом 16.

Таким образом, применение имущественных санкций в виде штрафа за непоставку (недопоставку) мощности по Договорам КОМ предусмотрено как нормативным регулированием в сфере электроэнергетики, так и условиями Договоров КОМ.

В соответствии с пунктами 43 и 51 Правил оптового рынка определение предельного объема поставки мощности на оптовый рынок, а также объема мощности, фактически поставленной на оптовый рынок, в соответствии с Правилами оптового рынка и условиями Договора о присоединении осуществляет системный оператор (АО «СО ЕЭС»)

Согласно разделу 13 Регламента 16 при расчете штрафа за непоставку (недопоставку) мощности по Договорам КОМ АО «АТС» использует представленные АО «СО ЕЭС» данные о предельных объемах поставки мощности на оптовый рынок, а также данные об объемах мощности, фактически поставленной на оптовый рынок.

Этим же разделом 13 Регламента 16 установлено, что АО «АТС» формирует и передает в АО «ЦФР» в электронном виде с электронной подписью Реестр штрафов по Договорам КОМ, содержащий отличные от нуля значения штрафа по указанным договорам.

АО «ЦФР», в свою очередь, в соответствии с требованиями Регламента 16 с использованием торговых счетов участников оптового рынка осуществляет финансовые расчеты между участниками оптового рынка по списанию и зачислению рассчитанных АО «АТС» штрафов.

Согласно пункту 121 Правил оптового рынка, в случае если предельный объем поставки мощности генерирующих объектов, указанных в Перечне, меньше объема мощности, составляющего обязательства поставщика по поставке мощности на оптовый рынок, исключительно в связи с неисполнением (в том числе просрочкой исполнения) сетевой организацией обязанностей по договору об осуществлении технологического присоединения указанных объектов генерации к электрической сети и (или) неисполнением (в том числе просрочкой исполнения) газораспределительной (газотранспортной) организацией установленных договором или нормативными правовыми актами обязательств, связанных с выполнением мероприятий, обеспечивающих присоединение объекта генерации к газораспределительной сети (магистральному газопроводу) (в случае если основным топливом для объекта генерации является природный газ), в условиях своевременного и полного выполнения поставщиком его встречных обязательств, предусмотренных такими договорами и нормативными правовыми актами, указанный в пункте 121 Правил оптового рынка штраф в отношении таких объектов не начисляется.

Указанное условие о неначислении и невзыскании с продавца штрафа подробно регламентировано пунктом 10.4 Договоров КОМ. Кроме того, пунктом 18.19.15 Договора о присоединении установлено, что штраф, предусмотренный пунктом 10.3 Договора КОМ, заключенного в отношении генерирующего объекта, указанного в Перечне, взысканию с продавца мощности не подлежит в случае если до наступления даты ввода в эксплуатацию, указанной в приложении 1 к такому Договору КОМ, продавец мощности такого генерирующего объекта, в отношении которого возникнет непоставка (недопоставка), представил Ответчику документы, предусмотренные пунктом 18.19.15 Договора о присоединении, а также документы, перечень которых содержится в пункте 18.19.16 Договора о присоединении.

В соответствии с пунктом 18.19.17 Договора о присоединении по результатам рассмотрения документов, представленных в соответствии с пунктом 18.19.15 Договора о присоединении, продавцом мощности по Договорам КОМ, заключенным в отношении генерирующего объекта, указанного в Перечне, Наблюдательный совет Ответчика принимает решение о выполнении (невыполнении) продавцом требований по своевременному и полному представлению указанных документов.

В случае подтверждения решением Наблюдательного совета ответчика факта выполнения поставщиком требований по своевременному и полному представлению документов, указанных в пункте 18.19.15 Договора о присоединении, продавец обязан информировать ответчика о вступивших в законную силу судебных актах по исковому заявлению продавца к сетевой (газотранспортной, газораспределительной) организации, а в случае заключения мирового соглашения между продавцом и сетевой (газотранспортной, газораспределительной) организацией представить заверенную уполномоченным лицом копию такого мирового соглашения.

На основании вступивших в законную силу судебных актов или мирового соглашения Наблюдательным советом ответчика принимается решение о наличии (отсутствии) оснований для освобождения поставщика от ответственности за непоставку (недопоставку) мощности по Договорам КОМ.

Ответчик в течение 3 рабочих дней обязан направить АО «АТС» информацию о решениях, принятых Наблюдательным советом Ответчика в соответствии с пунктом 18М9.17 Договора о присоединении.

Пунктом 13.2.4 Регламента 16 установлено, что не позднее 15-го рабочего дня месяца, следующего за месяцем, в котором АО «АТС» получена информация от Ответчика в соответствии с пунктом 18.19.17 Договора о присоединении о принятии Наблюдательным советом Ответчика решения об отсутствии оснований для освобождения поставщика от ответственности за непоставку (недопоставку) мощности по Договорам КОМ и об установлении наличия оснований для расчета и списания штрафа за определенный расчетный месяц, АО «АТС» определяет размер штрафа в случае нарушения продавцом обязательств по поставке мощности за такой месяц и передает в АО «ЦФР» в электронном виде с электронной подписью Реестр штрафов по Договорам КОМ (для генерирующих объектов, указанных в абзаце 3 пункта 113(1) Правил оптового рынка) за определенный месяц, содержащий отличные от нуля значения штрафа по указанным договорам.

Исходя из фактических обстоятельств дела, Заявитель не исполнил свои обязательства в рамках Договоров КОМ и не обеспечил поставку мощности, начиная с 01.09.2018.

По инициативе Заявителя в повестку заседания Наблюдательного совета Ответчика от 20.09.2018 был включен вопрос о подтверждении наличия основания для невзыскания штрафа за непоставку (недопоставку) мощности по Договорам КОМ в отношении Объекта 3 Севастопольской ПГУ-ТЭС.

В рамках своей компетенции Наблюдательный совет Ответчика в Протоколе от 20.09.2018 № 20/2018 установил факт неисполнения (ненадлежащего исполнения) Заявителем обязательств по Договорам КОМ в отношении объекта генерации с кодом ГТП GTEHEXP8 (Объект 3, расположенный в г. Севастополь либо на территории, ограниченной замкнутой линией, проведенной на расстоянии 20 км от границы города), выразившийся в просрочке начала исполнения обязательств по поставке мощности на основании того, что: заявителем не получено право на участие в торговле электрической энергией и мощностью по указанной ГТП генерации; определьный объем поставки мощности в сентябре 2018 года по указанной ГТП генерации определен АО «СО ЕЭС» равным нулю.

Наблюдательный совет Ответчика в указанном Протоколе также установил, что Заявителем выполнены требования по представлению всех обязательных документов, предусмотренных пунктом 18.19.15 Договора о присоединении, и, принимая во внимание данные обстоятельства, поручил АО «АТС» не проводить расчет штрафа за неисполнение (ненадлежащее исполнение) Заявителем обязательств по поставке мощности по Договорам КОМ (для генерирующих объектов, указанных в абзаце 3 пункта 113(1) Правил оптового рынка), заключенным в отношении объекта генерации с кодом ГТП GTEHEXP8 (Объект № 3, расположенный в г. Севастополь либо на территории, ограниченной замкнутой линией, проведенной на расстоянии 20 км от границы города), до принятия Наблюдательным советом Ответчика соответствующего решения о его расчете.

Принимая во внимание завершение рассмотрения в арбитражных судах первой, апелляционной и кассационной инстанций судебного спора между Заявителем и ГУП РК «Крымэнерго» по делу № А83-13660/2018, в повестку заседания Наблюдательного совета Ответчика 24.09.2020 был включен вопрос об отсутствии оснований для освобождения Заявителя от ответственности за непоставку мощности по Договорам КОМ в отношении Объекта 3 (Объект 3, расположенный в г. Севастополь либо на территории, ограниченной замкнутой линией, проведенной на расстоянии 20 км от границы города).

В рамках своей компетенции и в полном соответствии с требованиями законодательства в сфере электроэнергетики и условиями Договора о присоединении, а также Договоров КОМ Наблюдательный совет Ответчика на заседании 24.09.2020 (Протокол от 24.09.2020 № 22/2020) установил факт неисполнения (ненадлежащего исполнения) Заявителем обязательств по Договорам КОМ (для генерирующих объектов, указанных в абзаце 3 пункта 113(1) Правил оптового рынка) в отношении объекта генерации с кодом ГТП GTEHEXP8 (Объект 3, расположенный в г. Севастополь либо на территории, ограниченной замкнутой линией, проведенной на расстоянии 20 км от границы города) за октябрь, ноябрь, декабрь 2018 года и январь 2019 года, выразившийся в просрочке начала исполнения обязательств по поставке мощности

С учетом решения Наблюдательного совета Ответчика от 20.09.2018 (Протокол № 20/2018 заседания Наблюдательного совета Ответчика от 20.09.2018), а также принимая во внимание вступившие в законную силу судебные акты по делу № А83-13660/2018, на заседании Наблюдательного совета Ответчика 24.09.2020 также было установлено отсутствие оснований для освобождения Заявителя от ответственности за непоставку мощности по Договорам КОМ (для генерирующих объектов, указанных в абзаце 3 пункта 113(1) Правил оптового рынка) в отношении объекта генерации с кодом ГТП GTEHEXP8 (Объект 3, расположенный в г. Севастополь либо на территории, ограниченной замкнутой линией, проведенной на расстоянии 20 км от границы города) за сентябрь, октябрь, ноябрь, декабрь 2018 года и январь 2019 года и АО «АТС» поручено провести расчет штрафа за сентябрь, октябрь, ноябрь, декабрь 2018 года и январь 2019 года за неисполнение (ненадлежащее исполнение) Заявителем обязательств по Договорам КОМ в отношении объекта генерации с кодом ГТП GTEHEXP8 (Объект 3, расположенный в г. Севастополь либо на территории, ограниченной замкнутой линией, проведенной на расстоянии 20 км от границы города).

Доводы Заявителя о неправомерности самого расчета штрафа за непоставку мощности по Договорам КОМ не имеют отношения к предмету настоящего спора и также являются необоснованными, поскольку порядок и правила расчета такого штрафа предусмотрены Договором о присоединении и Договорами КОМ, заключенными Заявителем, а сам расчет штрафа за спорный период был выполнен в строгом соответствии с условиями указанных договоров.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно посчитал, что исковые требования не подлежат удовлетворению в полном объеме.

Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению исходя из нижеследующего.

Заявителем не приведены доказательства несоответствия Решения закону или иному нормативному правовому акту, и в чем конкретно такое несоответствие заключается.

Доводы Заявителя о несоответствии Решения постановлению Правительства Российской Федерации от 21.09.2019 № 1235 являются необоснованными и не могут быть приняты во внимание, поскольку указанный нормативный правовой акт не регулирует отношения в сфере электроэнергетики, складывающиеся на оптовом рынке по купле-продаже мощности, не изменяет и не регламентирует основания и порядок расчета штрафа за неисполнение (ненадлежащее исполнение) продавцами мощности обязательств по поставке мощности по Договорам КОМ, установленные, в том числе Правилами оптового рынка, и не регламентирует порядок принятия Наблюдательным советом Ответчика в рамках его компетенции решений, в частности, оспариваемого Заявителем Решения.

Доводы Заявителя о неправомерности самого расчета штрафа за непоставку мощности по Договорам КОМ не имеют отношения к предмету настоящего спора и также являются необоснованными, поскольку порядок и правила расчета такого штрафа предусмотрены Договором о присоединении и Договорами КОМ, заключенными Заявителем, а сам расчет штрафа за спорный период был выполнен в строгом соответствии с условиями указанных договоров.

Заявитель, являясь профессиональным участником оптового рынка, знал о требованиях Правил оптового рынка и об условиях Договора о присоединении и Договоров КОМ в части имущественных санкций в виде штрафа за непоставку (недопоставку) мощности на оптовый рынок, а также порядка и правил расчета такого штрафа и наравне с другими сторонами указанных договоров в порядке, предусмотренном ими вправе был инициировать изменения, в случае несогласия с условиями, порядком и правилами расчета упомянутого штрафа.

В соответствии с Законом об электроэнергетике, Правилами оптового рынка, Договором о присоединении и Договорами КОМ основанием для неприменения имущественных санкций в виде штрафа за непоставку (недопоставку) мощности на оптовый рынок является полное и своевременное исполнение поставщиком мощности своих обязательств по поставке мощности на оптовый рынок в рамках Договоров КОМ, либо, в случае с Заявителем, наличие доказательств, свидетельствующих о неисполнении (в том числе просрочке исполнения) сетевой организацией обязанностей по договору об осуществлении технологического присоединения объектов генерации Заявителя к электрической сети и (или) неисполнении (в том числе просрочке исполнения) газораспределительной (газотранспортной) организацией установленных договором или нормативными правовыми актами обязательств, связанных с выполнением мероприятий, обеспечивающих присоединение объекта генерации к газораспределительной сети (магистральному газопроводу) (в случае если основным топливом для объекта генерации является природный газ), в условиях своевременного и полного выполнения Заявителем его встречных обязательств, предусмотренных такими договорами и нормативными правовыми актами.

факт неисполнения (ненадлежащего исполнения) Заявителем обязательств по Договорам КОМ (для генерирующих объектов, указанных в абзаце 3 пункта 113(1) Правил оптового рынка) в отношении объекта генерации с кодом ГТП GTEHEXP8 (Объект 3, расположенный в г. Севастополь либо на территории, ограниченной замкнутой линией, проведенной на расстоянии 20 км от границы города) за октябрь, ноябрь, декабрь 2018 года и январь 2019 года, выразившийся в просрочке начала исполнения Заявителем обязательств по поставке мощности на оптовый рынок, подтверждается материалами дела, Заявителем не опровергается, а доказательства, свидетельствующие об обратном, отсутствуют.

Согласно пункту 1 статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Кроме того, отсутствуют также доказательства, свидетельствующие о неисполнении (в том числе просрочке исполнения) сетевой организацией обязанностей по договору об осуществлении технологического присоединения объектов генерации Заявителя к электрической сети и (или) неисполнении (в том числе просрочке исполнения) газораспределительной (газотранспортной) организацией установленных договором или нормативными правовыми актами обязательств, связанных с выполнением мероприятий, обеспечивающих присоединение объекта генерации к газораспределительной сети (магистральному газопроводу) (в случае если основным топливом для объекта генерации является природный газ), в условиях своевременного и полного выполнения Заявителем его встречных обязательств, предусмотренных такими договорами и нормативными правовыми актами.

С учетом установленных по делу обстоятельств, доводы Заявителя об отсутствии его вины в неисполнении (ненадлежащем исполнении) обязательств по Договорам КОМ не могут быть приняты во внимание, поскольку в данном случае факт непоставки мощности, начиная с 01.09.2018, установлен и не опровергается, а виновность сетевой организации не доказана.

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены оспариваемого решения Арбитражного суда.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 15 апреля 2021 года по делу № А40-188880/20 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья:Е.А. Птанская

Судьи: Д.В. Пирожков

О.Н. Лаптева