Решение от 20 сентября 2019 г. по делу № А64-2045/2019

131/2019-53303(2)

Арбитражный суд Тамбовской области

392020, г. Тамбов, ул. Пензенская, д. 67/12 http://tambov.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
РЕШЕНИЕ

Дело № А64-2045/2019
20 сентября 2019 года
г. Тамбов
Резолютивная часть решения объявлена 16 сентября 2019 года Решение в полном объеме изготовлено 20 сентября 2019 года Арбитражный суд Тамбовской области в составе судьи Т.В. Егоровой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи А.В. Лужайской, рассмотрев в судебном заседании дело по иску

АО «Объединенные региональные электрические сети Тамбова», г. Тамбов (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к АО «Тамбовская областная сбытовая компания», г. Тамбов (ОГРН <***>, ИНН <***>)

третье лицо: ООО «Спектр», г. Тамбов (ОГРН <***>, ИНН <***>) об обязании осуществить определенные действия,

при участии в судебном заседании

от истца: ФИО1, доверенность от 16.10.2017 № 19; ФИО2, доверенность от 05.02.2018 № 68АА1003354 (до перерыва);

от ответчика: ФИО3, доверенность от 28.12.2018 № 29; ФИО4, доверенность от 01.07.2019 № 87 (до перерыва);

от третьего лица: не явился, извещен надлежащим образом; эксперт ФИО5, паспорт РФ (до перерыва);

УСТАНОВИЛ:

АО «Объединенные региональные электрические сети Тамбова», обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с исковым заявлением к АО «Тамбовская областная сбытовая компания», г. Тамбов, об обязании принять объем полезного отпуска электрической энергии в размере 65482 кВт*ч и исключить его из объема потерь АО «ОРЭС-Тамбов» в октябре 2018 г.

Определением арбитражного суда от 14.03.2019 указанное исковое заявление принято к производству арбитражного суда, возбуждено производство по делу.

В порядке ст. 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено ООО «Спектр», в отношении которого составлен акт о безучетном потреблении электрической энергии, по факту и объему которого между гарантирующим поставщиком и сетевой организации возник спор.

Определением арбитражного суда от 13.05.2019 к делу в качестве вещественного доказательства приобщен предмет, а именно: прибор учета, упакованный и опечатанный пломбой АО «ОРЭС-Тамбов» № 00001357.

Определением арбитражного суда от 14.05.2019 по делу назначена судебная экспертиза, производство по делу № А64-2045/2019 приостановлено. Проведение

экспертизы поручено ФБУ Тамбовская лаборатория судебной экспертизы, старшему государственному эксперту Беляевой Наталье Викторовне.

Определением арбитражного суда от 27.06.2019 произведена замена эксперта по производству судебной экспертизы по делу № А64-2045/2019 на эксперта АНО «Строительная Судебно-Экспертная Лаборатория» ФИО5.

05.09.2019 в материалы дела поступило заключение эксперта ФИО5 от 02.09.2019 № 1369/50. Определением арбитражного суда от 28.08.2019 производство по делу возобновлено с 09.09.2019, в судебное заседание вызван эксперт ФИО5

В судебное заседание 09.09.2019 представитель третьего лица не явился, извещен надлежащим образом о дате, месте и времени его проведения. Суд в порядке ст.ст. 123, 156 АПК РФ считает возможным рассмотрение дело в отсутствии указанного представителя.

Выводы заключения эксперта от 02.09.2019 № 1369/50 оглашены в судебном заседании 09.09.2019. В порядке ст. 86 АПК РФ экспертом ФИО5 даны пояснения по экспертному заключению на вопросы лиц, участвующих в деле.

В судебном заседании 09.09.2019 объявлен перерыв до 16.09.2019, после окончания которого судебное заседание продолжено. Представитель третьего лица после перерыва также не явился, извещен надлежащим образом о дате, месте и времени его проведения. Суд в порядке ст.ст. 123, 156 АПК РФ считает возможным рассмотреть дело в отсутствии указанного представителя.

Как следует из материалов дела, между ОАО «ТОСК» (гарантирующий поставщик) и АО «ОРЭС-Тамбов» (покупатель) заключен договор купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь от 01.12.2016 № 117-2016/12-101 (далее – договор купли- продажи электроэнергии), согласно условиям п. 2.1. которого гарантирующий поставщик обязался поставлять электрическую энергию для компенсации потерь в точки поставки, указанные в приложении № 1 к договору, а покупатель обязался принимать и оплачивать электрическую энергию в объемах фактических потерь электрической энергии в электрических сетях покупателя, определяемых в порядке, установленном настоящим договором.

Стороны обязались производить взаимную сверку финансовых расчетов по настоящему договору путем составления акта сверки платежей по договору (п. 3.1.2. договора купли-продажи электроэнергии).

В соответствии с п. 3.2.1. договора купли-продажи электроэнергии гарантирующий поставщик обязался обеспечить закупку на оптовом рынке электрической энергии, а также у производителей электроэнергии на розничном рынке электрической энергии и обеспечить ее поставку в сеть покупателя в объемах фактических величин потерь в электрических сетях покупателя.

Согласно п. 3.3.1. договора купли-продажи электроэнергии покупатель принимает и оплачивает электрическую энергию в порядке, объемах и сроки, предусмотренные настоящим договором.

В силу пунктов 3.4.1., 3.4.2. договора купли-продажи электроэнергии покупатель имеет право осуществлять контрольные проверки приборов учета, находящихся на балансе потребителей; в случае выявления нарушений, составлять акты о выявленных нарушениях, выдавать обязательные для потребителей предписания об устранении выявленных нарушений в срок, указанный в предписании.

Пунктом 4.1. договора купли-продажи электроэнергии установлено, что покупатель приобретает фактический объем потерь электрической энергии в своих сетях, который определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной гарантирующим поставщиком в точки поставки в сеть покупателя, указанные в приложении № 1 к настоящему договору, и суммарным объемом электрической энергии, отпущенной в точках отпуска из сети покупателя, указанных в приложении № 2 к договору.

Объем электрической энергии, принятый покупателем в свои сети в точках поставки и отпущенный потребителям гарантирующего поставщика, определяется на основании данных расчетный приборов учета, указанных в приложениях №№ 1,2, либо расчетными способами (п. 4.2. договора купли-продажи электроэнергии).

06.08.2010 между ОАО «Тамбовская энергосбытовая компания» (гарантирующий поставщик) и ООО «Спектр» (потребитель) заключен договор энергоснабжения № 2955 (далее – договор энергоснабжения), в соответствии с которым гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу потребителю электрической энергии, качество которой соответствует требованиям технических регламентов, а до принятия соответствующих регламентов – обязательным требованиям государственных стандартов, на условиях предусмотренных настоящим договором, а также в интересах потребителя оформить отношения с сетевой организацией по передаче электрической энергии путем заключения соответствующих договоров, а потребитель обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные ему услуги в соответствии с требованиями Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (пункт 1.2 договора энергоснабжения).

В силу пунктов 3.1.3, 3.1.4, 3.1.9, 3.1.23 договора энергоснабжения потребитель обязался: вести учет потребляемой электрической энергии; в суточный срок письменно информировать гарантирующего поставщика обо всех нарушениях схемы учета и установления пломб, неисправностях в работе (утрате) средств измерений электрической энергии (мощности), со дня даты обнаружения такого нарушения; обеспечивать за свой счет замену, поверку и работоспособность приборов учета, соблюдать в течение всего срока действия договора эксплуатационные требования к приборам учета, установленные уполномоченным органом по техническому регулированию и метрологии и изготовителем, обеспечивать сохранность установленных на приборе учета пломб; обеспечивать беспрепятственный доступ работникам гарантирующего поставщика, сетевой организации, а также привлеченному ими персоналу в присутствии представителя потребителя к действующим установкам и приборам коммерческого учета электроэнергии для цели проверки условий их эксплуатации, сохранности и снятия контрольных показаний.

Учет электроэнергии, полученной потребителем, осуществляется средствами измерения, типы которых утверждены Федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений и прошли поверку в органах Госстандарта Российской Федерации (п. 4.1 договора энергоснабжения).

Согласно п. 4.7. договора энергоснабжения электроустановки потребителя должны быть обеспечены необходимыми приборами учета для расчетов за электроэнергию с гарантирующим поставщиком, соответствующие установленным требованиям нормативно-правовых актов.

В соответствии с п. 4.9. договора энергоснабжения заявленная потребителем мощность, участвующая в максимуме нагрузки энергосистемы, фиксируется в договоре и контролируется гарантирующим поставщиком по фактическому средневзвешенному получасовому максимуму нагрузки энергоснабжаемого объекта потребителя, определяемому по показаниям приборов учета, либо по приборам учета, фиксирующим максимум нагрузки потребителя.

Показания расчетных приборов учета снимаются потребителем и сетевой организацией с 23-го по 28-е число расчетного месяца с оформлением акта снятия показаний (п. 4.13. договора энергоснабжения).

По фактам безучетного потребления электроэнергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную электроэнергию (п. 4.20. договора энергоснабжения).

Согласно п. 6.12. при нарушении учета по вине потребителя (безучетное потребление) или при самовольном присоединении потребителем мощности, минуя прибор учета, расчет за израсходованную электроэнергию производится по установленной мощности токоприемников из расчета ее использования в течение 24 часов в сутки за весь период допущенного нарушения со дня последней замены расчетных приборов учета или проверки схемы их включения, но не более, чем за три года. При этом указанному объему применяются регулируемые и нерегулируемые цены текущего расчетного месяца.

В соответствии с п. 8.1. договор энергоснабжения действует с 06.08.2010 по 31.12.2010 и считается ежегодно продленным, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении договора на иных условиях. Доказательств расторжения договора в материалы дела не представлено.

21.12.2010 на объекте потребителя ООО «Спектр» по адресу: <...> сотрудниками филиала ОАО «ТКС» «Тамбовэлектросетьсервис» установлен прибор учета электрической энергии ЦЭ-6803В с заводским № 009130028024383.

25.10.2018 сотрудниками сетевой организации произведена проверка технического состояния прибора учета электрической энергии ЦЭ-6803В с заводским № 009130028024383, установленного на объекте потребителя ООО «Спектр» по адресу: <...> о чем составлен акт от 25.10.2018 № 5241/18. Согласно результатам проверки данный прибор учета к коммерческим расчетам за потребляемую электрическую энергию в качестве расчетного не допущен по причине погрешности в работе прибора учета (-0,46%), установленной прибором измерения электроэнергетических величин и показателей качества электроэнергии Энергомонитор-3.3Т1. Прибор учета ЦЭ-6803В с заводским № 00913002802438 снят, упакован в пакет и опломбирован пломбой № 00001957.

На основании произведенной проверки сотрудниками сетевой организации составлен акт от 25.10.2018 № 0155/18 о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии.

Согласно справке-расчету по акту от 25.10.2018 № 0155/18 объем безучетного потребления электрической энергии на объекте потребителя ООО «Спектр» по адресу: <...> составил 65482 кВт*ч. Расчет произведен сетевой организацией в соответствии с требованиями Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии от 04.05.2012 № 442 по максимальной мощности, согласованной между потребителем и гарантирующим поставщиком (10 кВт).

Полагая, что объем безучетного потребления ООО «Спектр» 65482 кВт*ч является полезным отпуском, который гарантирующий поставщик обязан принять к расчетам путем включения в объем поставленной потребителю электрической энергии, сетевая организация с сопроводительным письмом от 30.10.2018 № 03-05-2432 направила в адрес гарантирующего поставщика акт от 25.10.2018 № 0155/18 и справку-расчет.

Однако объем электрической энергии, подлежащей покупке сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии в октябре 2018 г. не уменьшен гарантирующим поставщиком на выявленный и рассчитанный объем безучетного потребления электрической энергии по акту от 25.10.2018 № 0155/18.

Сетевая организация, ссылаясь на нарушение гарантирующим поставщиком своих обязательств, обратилась в арбитражный суд с настоящим иском об обязании принять объем полезного отпуска электрической энергии в размере 65482 кВт*ч и исключить его из объема потерь в октябре 2018 г.

Исследовав материалы дела, изучив представленные по делу доказательства, суд находит исковое заявление обоснованным и подлежащим удовлетворению, руководствуясь следующими основаниями.

Согласно Конституции Российской Федерации каждому гарантируется государственная, в том числе судебная, защита его прав и свобод (часть 1 статьи 45, часть 1 статьи 46). Право на судебную защиту является непосредственно действующим, оно признается и гарантируется в Российской Федерации согласно общепризнанным принципам и нормам международного права и в соответствии с Конституцией Российской Федерации (часть 1 статьи 17, статья 18).

Исходя из принципа диспозитивности гражданского судопроизводства заинтересованное лицо по своему усмотрению выбирает формы и способы защиты своих прав, не запрещенные законом.

В соответствии со ст. 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов, в том числе с требованием о присуждении ему компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок, в порядке, установленном АПК РФ.

Согласно ст. 1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) основополагающими началами (принципами) гражданского законодательства является признание равенства участников регулируемых ими отношений, неприкосновенность собственности, свобода договора, недопустимость произвольного вмешательства кого- либо в частные дела. Изложенное означает, что в рамках гражданско-правовых отношений ни один из их участников не имеет каких-либо юридически властных полномочий в отношении других участников этих отношений, в связи с чем не может своими действиями и решениями предопределять наступление для них юридически значимых последствий.

В силу ст. 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В случае нарушения либо оспаривания прав лица, возникших из указанных оснований, это лицо в силу статьи 11 ГК РФ вправе обратиться в суд за защитой своих прав с использованием способов защиты, предусмотренных статьей 12 названного Кодекса либо иными нормами закона. При этом избранный лицом способ защиты должен предопределяться правовыми нормами, регулирующими конкретное правоотношение сторон, соответствовать характеру допущенного нарушения и в случае удовлетворения иска должен приводить к восстановлению нарушенных или оспариваемых прав лица.

Статьей 12 ГК РФ предусмотрены определенные способы защиты гражданских прав.

Требование о понуждении контрагента произвести перерасчет размера платы, начисленной за определенное переданное благо (товар, работы, услуги), либо пересчитать размер начисленных штрафных санкций, обозначенных в счете-фактуре, акте, расчете и пр., само по себе не приводит к реальному восстановлению прав заявившего его лица, а неверный расчет задолженности или санкций, произведенный контрагентом по договору, по общему правилу, не нарушает прав и не возлагает обязанностей на другую сторону договора, сохраняющую возможность защищаться в суде от необоснованного иска.

Однако из приведенного генерального правила допустимы исключения, когда такой способ защиты, исходя из конкретных обстоятельств дела, фактически носит конституирующий (правообразующий, правоизменяющий или правопрекращающий) характер либо представляет собой придающий необходимую ясность правоотношению негативный иск о признании отсутствующей юридической гражданской обязанности истца и (или) субъективного гражданского права ответчика.

При разрешении подобного иска надо учитывать, что целью судебной защиты является внесение правовой определенности в отношения сторон спора. Поэтому,

устанавливая, исходя из специфики обстоятельств дела, является ли избранный истцом способ защиты надлежащим применительно к ст. 4 АПК РФ ст.ст. 11, 12 ГК РФ, суду следует оценивать, насколько действия ответчика создают существенные препятствия истцу для реализации его гражданских прав и (или) возлагают на него необоснованные обязанности, и по результатам такой оценки приходить к выводу о том, требуют ли охраняемые законом интересы истца судебного вмешательства на существующей стадии правоотношения.

Истцом заявлено требование об обязании АО «Тамбовская областная сбытовая компания принять объем полезного отпуска электрической энергии в размере 65482 кВт*ч, исключив из объема потерь АО «Объединенные региональные электрические сети Тамбова» в октябре 2018 г.

Принцип эффективного правосудия, необходимость следования которому при предоставлении судебной защиты закреплена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.05.2010 № 161/10, предполагает возможность превентивной судебной защиты субъекта гражданского оборота от действий, создающих угрозу нарушения его прав (абзац третий статьи 12 Российской Федерации), то есть допускает активную правовую охрану интересов такого субъекта от еще не состоявшихся, но потенциально неизбежных посягательств. О подобной неизбежности свидетельствует следующая из поведения нарушителя настолько высокая степень вероятности нарушения им границ гражданских прав и охраняемых законом интересов потерпевшего, что применительно к обычно предполагаемой последовательности в поведении субъекта гражданского оборота (как правомерном, так и противоправном) не остается сомнений в осуществлении им дальнейших действий по вторжению в охраняемую законом сферу прав и интересов потерпевшего.

Такая упредительная активная правовая охрана отвечает принципу экономии в использовании средств судебной защиты, обозначенному Конституционным Судом Российской Федерации в качестве одной из гарантий обеспечения справедливости судебного решения в постановлении от 20.10.2015 № 27-П.

В рассматриваемом случае, действия ответчика по включению спорного объема электрической энергии в объем потерь, подлежащего компенсации за счет сетевой организации, создают для истца правовые последствия, которые могут быть оспорены, в том числе в порядке абз. 3 ст.12 ГК РФ.

Специфика товара - электрическая энергия заключается в непрерывности цикла ее подачи, оказание услуг по передаче электрической энергии, носит длящийся, непрерывный характер. Гарантирующий поставщик, не реализуя право на обращение в арбитражный суд с иском о взыскании с потребителя объема безучетного потребления, рассмотрение которого внесет определенность в правоотношения сторон по расчетам, использует несудебную процедуру по понуждению сетевой организации оплатить потери электрической энергии в спорном объеме и отказу от оплаты полезного отпуска. При таких обстоятельствах выбранный истцом способ защиты соотносится с правом истца самостоятельно определить наиболее эффективный способ защиты права из предусмотренных законодательством способов.

Поскольку правоотношения между сторонами по договору являются длящимися, по согласованию сторон в последующем возможно произвести зачет стоимости выявленных в результате определения объемов полезного отпуска и потерь в сетях сетевой организации электрической энергии, начисленной в спорный период за компенсацию потерь электрической энергии, в счет платежей за последующие периоды, что не противоречит договорным обязательствам сторон.

Доводов о ненадлежащем способе защиты участвующими в деле лицами в процессе рассмотрения спора не заявлено.

В соответствии со ст. 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать

имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в ГК РФ.

В силу требований ст.ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

По правилам п. 3 ст. 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой и передачей электрической энергии на розничном рынке в спорный период регулировались Федеральным законом от 26.03.2003 года № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон № 35-ФЗ), «Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии», утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года № 442 (далее - Основные положения № 442), «Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг», утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 года № 861 (далее - Правила № 861).

В соответствии с ст. 548 ГК РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, применяются правила о договоре энергоснабжения, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Согласно ч. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Как установлено нормами ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу п. 2 Правил № 861 сетевыми организациями являются организации, владеющие на праве собственности или на ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых такие организации оказывают услуги по передаче электрической энергии и осуществляют в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям, а также осуществляющие право заключения договоров об оказании услуг по передаче электрической энергии с использованием объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих другим собственникам и иным законным владельцам и входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть.

Согласно п. 4 Основных положений № 442, сетевые организации приобретают электрическую энергию (мощность) на розничных рынках для собственных

(хозяйственных) нужд и в целях компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства. В этом случае сетевые организации выступают как потребители. Иные владельцы объектов электросетевого хозяйства приобретают электрическую энергию (мощность) в целях компенсации потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства, и выступают в этом случае как потребители.

В абз. 3 ч. 4 ст. 26 Федеральным законом "Об электроэнергетике" и п. 51 Правил N 861 установлено, что сетевые организации обязаны оплачивать стоимость электрической энергии в объеме фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства. Стоимость электрической энергии в объеме фактических потерь электрической энергии, возникших на объектах электросетевого хозяйства, входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть и принадлежащих собственникам или иным законным владельцам, которые ограничены в соответствии с Федеральным законом "Об электроэнергетике" в осуществлении своих прав в части права заключения договоров об оказании услуг по передаче электрической энергии с использованием указанных объектов, оплачивается той организацией, которая в соответствии с договором о порядке использования таких объектов обязана приобретать электрическую энергию (мощность) для компенсации возникающих в них фактических потерь электрической энергии.

Размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, переданной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, которая поставлена по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) и потреблена энергопринимающими устройствами, присоединенными к данной электрической сети, а также объемом электрической энергии, которая передана в электрические сети других сетевых организаций (п. 50 Правил № 861).

В соответствии с пунктами 128, 129 Основных положений N 442 фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности). Иные владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, путем приобретения электрической энергии (мощности) по заключенным ими договорам, обеспечивающим продажу им электрической энергии (мощности). Порядок определения объема фактических потерь электрической энергии установлен разделом X данного документа для сетевых организаций.

Согласно п. 3.3.1. договора купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь от 01.12.2016 № 117-2016/12-101 покупатель принимает и оплачивает электрическую энергию в порядке, объемах и сроки, предусмотренные настоящим договором.

Пунктом 4.1. договора купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь от 01.12.2016 № 117-2016/12-101 установлено, что покупатель приобретает фактический объем потерь электрической энергии в своих сетях, который определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной гарантирующим поставщиком в точки поставки в сеть покупателя, указанные в приложении № 1 к настоящему договору, и суммарным объемом электрической энергии, отпущенной в точках отпуска из сети покупателя, указанных в приложении № 2 к договору.

В силу п. 5.3. договора купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь от 01.12.2016 № 117-2016/12-10 покупатель оплачивает стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, производя окончательный расчет до 18 числа месяца, следующего за расчетным.

Как следует из представленных материалов дела и объяснений сторон, разногласия в октябре 2018 г. на 65482 кВт*ч возникли в связи с непринятием ответчиком к расчетам акта о безучетном потреблении электрической энергии от 25.10.2018 № 0155/18 в отношении ООО «Спектр» путем включения в объем поставленной потребителю электрической энергии объема безучетно потребленной электрической энергии и исключения его из объема потерь сетевой организации в октябре 2018 г.

В силу п. 167 Основных положений № 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с данным разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований указанных Положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с п. 2 Основных положений № 442 безучетным является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

На основании п. 176 Основных положений результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа. Сетевая организация передает гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), в случае если он не участвовал в проведении проверки, копии актов проверки расчетных приборов учета в течение 3 рабочих дней после их составления.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В соответствии с п. 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика

(энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Согласно п. 193 Основных положений в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

21.12.2010 на объекте потребителя ООО «Спектр» по адресу: <...> сотрудниками филиала ОАО «ТКС» «Тамбовэлектросетьсервис» установлен прибор учета электрической энергии ЦЭ-6803В с заводским № 009130028024383, о чем составлен акт от 21.12.2010 № 2200/10.

25.10.2018 сотрудниками сетевой организации в присутствии представителя потребителя ФИО7 произведена проверка технического состояния прибора учета электрической энергии ЦЭ-6803В с заводским № 009130028024383, установленного на объекте потребителя ООО «Спектр» по адресу: <...> о чем составлен акт от 25.10.2018 № 5241/18. Согласно результатам проверки данный прибор учета к коммерческим расчетам за потребляемую электрическую энергию в качестве расчетного не допущен по причине погрешности в работе прибора учета (-0,46%), установленной прибором измерения электроэнергетических величин и показателей качества электроэнергии Энергомонитор-3.3Т1. Прибор учета ЦЭ-6803В с заводским № 00913002802438 снят, упакован в пакет и опломбирован пломбой № 00001957.

К акту проверки от 25.10.2018 № 5241/18 ФИО7 составлены возражения, согласно которым последний не согласен с расхождениями показаний прибора учета, установленными энергомонитором, поскольку на данное устройство измерения величин и показателей качества электроэнергии не представлен сертификат.

На основании произведенной проверки сотрудниками сетевой организации составлен акт от 25.10.2018 № 0155/18 о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии.

Согласно справке-расчету по акту от 25.10.2018 № 0155/18 объем безучетного потребления электрической энергии на объекте потребителя ООО «Спектр» по адресу: <...> составил 65482 кВт*ч. Расчет произведен сетевой организацией в соответствии с требованиями Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии от 04.05.2012 № 442, по максимальной мощности, согласованной между потребителем и гарантирующим поставщиком (10 кВт) с даты предыдущей проверки (21.12.2017).

С сопроводительным письмом от 30.10.2018 № 03-05-2432 АО «ОРЭС» в адрес АО «ТОСК» направлен оригинал акта о безучетном потреблении от 25.10.2018 № 0155/18, составленный в отношении ООО «Спектр», а также справка-расчет.

Согласно п. 188 Основных положений № 442, объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.

Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным безучетным потреблением подлежит оплате лицом, заключившим с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точки поставки, в которой было выявлено безучетное потребление. В случае если объем безучетного потребления превышает объем электрической энергии (мощности), приобретаемой сетевой организацией в расчетном периоде для целей компенсации потерь, его превышение учитывается в следующих расчетных периодах.

Вопреки указанным нормам и условиям договора гарантирующий поставщик отказался уменьшить объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, на выявленный и рассчитанный объем безучетного потребления электрической энергии ООО «Спектр», оспаривая факт вмешательства потребителя в работу прибора учета.

В соответствии с ч. 1 ст. 82 АПК РФ для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле.

Согласно заключению судебной экспертизы АНО «Строительная Судебно- Экспертная Лаборатория» эксперта ФИО5 от 02.09.2019 № 1369/50 сделаны следующие выводы по поставленным судом вопросам:

1) Имеются ли следы постороннего вмешательства в работу счетного механизма прибора учета ЦЭ-6803В № 009130028024383?

По результатам экспертного осмотра, выявлены следы постороннего вмешательства в работу счетного механизма прибора учета ЦЭ-6803В № 009130028024383 - имеется вмешательство в основную электронную печатную плату в местах пайки проводов шагового мотора, который в свою очередь является составной частью счетного механизма.

2) Имеются ли следы постороннего вмешательства в заводскую электронную

печатную плату прибора учета ЦЭ-6803В № 009130028024383?

По результатам экспертного осмотра, выявлены следы постороннего вмешательства в заводскую электронную печатную плату прибора учета ЦЭ-6803В № 009130028024383:

- имеется вмешательство в основную электронную печатную плату в местах пайки контактов торцевой платы по фазе С;

- имеется вмешательство в основную электронную печатную плату в местах пайки проводов шагового;

Также выявлены следы проведения мероприятий по пайке контактов с характерными остатками флюса и неравномерностью нанесения припоя, по сравнению с другими местами пайки печатной платы в местах пайки светодиодов и штыревых разъемов ХР1,ХР2. На момент экспертного осмотра не представляется возможным установить, являются ли эти места вмешательством в заводскую плату, либо это часть технологического процесса.

3) Нарушены ли целостность пломб государственной поверки, завода- изготовителя, ЭСО 7016635 и пломбировочного материала прибора учета ЦЭ-6803В № 009130028024383?

Пломба ЭСО 7016635 на представленном в экспертную организацию приборе учета ЦЭ-6803В с заводским номером № 009130028024383 отсутствует.

Корпус и крышка корпуса счетчика электрической энергии ЦЭ-6803В с заводским номером № 009130028024383, представленного на исследование опломбированы пломбами-голограммами, антимагнитной пломбой.

Крепежные винты крышки корпуса опломбированы металлическими пломбами государственной поверки и завода-изготовителя.

В месте стыкования корпуса и крышки счетчика в верхней части антимагнитной пломбы, антимагнитная пломба не приклеена к крышке корпуса из-за отсутствия клеящего слоя на пломбе. Внизу пломбы в районе устройств индикации имеется замятие пломбы.

На всех пломбах следов внешнего воздействия (вмешательства постороннего предмета (царапин, сколов и отсутствия частей, потертостей и т.п.) свидетельствующих о попытках проникновения или внесения изменений конструкцию не обнаружено.

Все пломбы не снимались и повторному навешиванию не подвергались.

При осмотре корпуса счетчика установлено, что в месте стыкования верхней крышки счетчика и корпуса счетчика в районе расположения пломб-голограмм по обеим сторонам счетчика имеются повреждения корпуса крышки, характерные при вскрытии корпуса.

На клеммной колодке в районе винтов имеются сколы эксплуатационного характера, свидетельствующие о подключение проводов.

4) Определить класс точности и погрешности прибора учета ЦЭ-6803В № 009130028024383?

Метрологические характеристики счетчика электрической энергии ЦЭ6803ВШ М7 Р32 заводской номер 009130028024383 год, выпуска – 2010 г., производитель «Энергомера» не соответствуют значениям, установленным в описании типа средств измерений при внесении его в Государственный реестр средств измерений.

Фиксации количества потребленной электрической энергии по фазе С прибором учета не производится.

Результаты определения основной относительной погрешности в режиме симметричной нагрузки:

-действительные значения относительной погрешности при нагрузке 100 cos φ = 1 составила минус 33,2% при допустимом значении ±1,0%;

-действительные значения относительной погрешности при нагрузке 10% cos φ = 1 составила минус 32,9% при допустимом значении ±1,0%;

-действительные значения относительной погрешности при нагрузке 10% cos φ = 0,5(инд) составила минус 32,5% при допустимом значении ±1,5%;

-действительные значения относительной погрешности при нагрузке 5% cos φ = 1 составила минус 32,9% при допустимом значении ±1,5%;

-действительные значения относительной погрешности при нагрузке max cos φ = 0,8(емк) составила минус 31,2% при допустимом значении ±1,0%;

действительные значения относительной погрешности при нагрузке max cos φ = 0,5(инд) составила минус 30,5% при допустимом значении ±1,0%;

действительные значения относительной погрешности при нагрузке max cos φ = 1 составила минус 32,6% при допустимом значении ±1,0%;

Результаты определения основной относительной погрешности в режиме несимметричной нагрузки

-действительные значения относительной погрешности при нагрузке 100 cos φ = 1 по фазе А составила плюс 0,27% при допустимом значении ±1,0%;

-действительные значения относительной погрешности при нагрузке 100 cos φ = 1 по фазе В составила плюс 0,33% при допустимом значении ±1,0%;

- действительные значения относительной погрешности при нагрузке 100 cos φ = 1 по фазе С составила - отсутствуют измерения при допустимом значении ±1,0%.

Согласно ч. 2 ст. 64 АПК РФ в качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, консультации специалистов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы. На основании ч. 3 ст. 86 АПК РФ заключение эксперта оглашается в судебном заседании и исследуется наряду с другими доказательствами по делу.

В соответствии с положениями статьи 71 АПК РФ, арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

По смыслу ст. 71 АПК РФ при оценке доказательств суды вправе самостоятельно определять степень достаточности и взаимную связь доказательств в их совокупности, которая позволяет сделать однозначный вывод о доказанности определенных обстоятельств.

Cуд считает заключение судебной экспертизы от 02.09.2019 № 1369/50 ясным и полным, противоречия в выводах эксперта отсутствуют, выводы эксперта не опровергнуты материалами дела, в связи с чем суд признает данное экспертное заключение надлежащим доказательством по делу.

Экспертом установлен факт постороннего вмешательства в работу счетного механизма прибора учета типа ЦЭ-6803В № 009130028024383, выявлены следы постороннего вмешательства в заводскую электронную печатную плату прибора учета в местах пайки контактов торцевой платы по фазе С, также выявлены следы проведения мероприятий по пайке контактов с характерными остатками флюса и неравномерностью нанесения припоя, по сравнению с другими местами пайки печатной платы в местах пайки светодиодов и штыревых разъемов ХР1,ХР2, в месте стыкования верхней крышки счетчика и корпуса счетчика в районе расположения пломб-голограмм по обеим сторонам счетчика имеются повреждения корпуса крышки, характерные при вскрытии корпуса.

Фиксации количества потребленной электрической энергии по фазе С прибором учета не производится.

В соответствии со ст. 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях возникающих при пользовании энергией.

В соответствии с пунктом 145 Основных положений № 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

На основании пункта 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6 (далее - Правила № 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил и других нормативно-технических документов.

В силу пункта 2.11.17 Правил № 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Приведенные нормы носят императивный характер и направлены на исключение возможности искажения результатов измерений.

В силу пунктов 3.1.3, 3.1.4, 3.1.9 договора энергоснабжения потребитель ООО «Спектр» обязался: вести учет потребляемой электрической энергии; в суточный срок письменно информировать гарантирующего поставщика обо всех нарушениях схемы учета и установления пломб, неисправностях в работе (утрате) средств измерений электрической энергии (мощности), со дня даты обнаружения такого нарушения; обеспечивать за свой счет замену, поверку и работоспособность приборов учета, соблюдать в течение всего срока действия договора эксплуатационные требования к приборам учета, установленные уполномоченным органом по техническому регулированию и метрологии и изготовителем, обеспечивать сохранность установленных на приборе учета пломб.

Таким образом, из указанных правовых норм и условий договора энергоснабжения следует, что обязанность содержать в исправности приборы учета и оборудование электрической энергии, а также соблюдать установленный режим потребления энергии, лежит на потребителе. Более того, на потребителе лежит также обязанность по немедленному уведомлению энергоснабжающей компании о выявленных неисправностях в работе прибора учета.

Поскольку на потребителе лежит обязанность обеспечивать исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, он несет риск последствий их неисправности.

Определение безучетного потребления электрической энергии имеет диспозитивную основу и связано с характеристикой действий потребителя, направленных на нарушение порядка учета электрической энергии. Действующим законодательством не предусмотрен исчерпывающий перечень действий потребителя, влекущих безучетное потребление электрической энергии.

Состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии

надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров прибора учета с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Законодатель возложение на потребителя обязанности по внесению платы за безучетное потребление связал с наличие следующих обстоятельств: с вмешательством потребителя в работу прибора учета, несоблюдение им сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, совершение иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

В материалы дела представлено свидетельство поверке прибора для измерения электроэнергетических величин и показателей качества электрической энергии Энергомонитор-3.3Т1 № 39952-08 от 13.11.2018. Согласно представленным в материалы дела характеристикам измерительного прибора Энергомонитор-3.3Т1 срок его межповерочного интервала составляет два года. Свидетельство поверке от 13.11.2018 содержит указание на серию и номер предыдущий поверки – 17002054733 № 1356, в связи с чем довод третьего лица о нарушении проверки в части использования ненадлежащего метрологического оборудования подлежит отклонению как необоснованный.

Требования к составлению акта указаны в пункте 193 Основных положений N 442, которым в полной мере соответствует акт о безучетном потреблении электрической энергии от 25.10.2018 № 0155/18, подтверждающий факт безучетного потребления ответчиком электрической энергии. Заключением судебной экспертизы от 02.09.2019 № 1369/50 подтверждены обстоятельства, отраженные в акте о безучетном потреблении от 25.10.2018 № 0155/18, а также факт постороннего вмешательства в работу счетного механизма и в заводскую электронную печатную плату прибора учета ЦЭ-6803В № 009130028024383, прибор учета не пригоден в качестве расчетного.

Возражая против заявленных требований, гарантирующим поставщиком указано, что нормативным актом не установлена ответственность потребителя электрической энергии за неисправность микросхемы электросчетчика, предусмотрена лишь ответственность потребителя за действия, которые привели к повреждению средств электроучета, вмешательства в работу, снятия пломб со средств учета.

Суд отклоняет такие доводы ответчика по основаниям, изложенным ранее, а также исходя из следующего. Принимая во внимание характер выявленных недостатков в работе прибора учета (техническая неисправность, вызванная вмешательством в его работу: фиксации количества потребленной электрической энергии по фазеС (в месте выявленной пайки) прибором учета не производится, имеются повреждения корпуса крышки, характерные при вскрытии корпуса, установлена погрешности в его работе -46%), суд на основании указанных норм считает, что ООО «Спектр» допущено безучетное потребление.

С учетом указанных обстоятельств, суд приходит к выводу, что ООО «Спектр» при выявленном нарушении осуществляло безучетное потребление электроэнергии, что подтверждается актом о безучетном потреблении электрической энергии от 25.10.2018 № 0155/18, который соответствует требованиям Основных положений № 442, являющимся основанием для расчета объема и стоимости безучетного потребления, а также выводами экспертного заключения от 02.09.2019 № 1369/50.

Ходатайство ответчика о назначении заводу изготовителю ЗИП «Энергомера» филиалу АО «Энергомера» технического анализа прибора учета электрической энергии ЦЭ-6803В с заводским № 009130028024383 протокольным определением оставлено судом без удовлетворения, так как на вопрос об установлении вмешательства в работу прибора учета: тип ЦЭ6803В, заводской номер: 009130028024383 ответ дан по результатам судебной экспертизы, вопросы о том, являются ли следы проведения мероприятий по пайке контактов частью технологического процесса и внесены ли или это вмешательства в основную электронную плату и счетный механизм, внесены ли в конструкцию электросчетчика изменения, непредусмотренные заводом-изготовителем и в результате

которых прибор учета стал непригодным для использования в качестве исправного средства измерения не имеет правового значения ввиду того, что судебным экспертом установлены повреждения корпуса крышки, характерные при вскрытии корпуса, которых при установке прибора учета согласно представленному в материалам дела акту от 21.12.2010 № 2200/10 не имелось.

Иных аргументов о недостаточной ясности или полноте заключения эксперта ответчиком не представлено. Поскольку имеющимися в деле доказательствами в достаточной степени подтверждаются обстоятельства, имеющие существенное значение для правильного и всестороннего разрешения спора, суд не установил оснований для удовлетворения ходатайств ответчика о проведении дополнительной экспертизы или назначения технического анализа прибора учета.

Согласно п. 84 Основных положений № 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли- продажи (поставки) электрической энергии (мощности) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В силу п. 194 Основных положений № 442 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

В связи с выявленным фактом безучетного потребления электроэнергии, истцом в соответствии с требованиями Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии от 04.05.2012 № 442, по максимальной мощности, согласованной между потребителем и гарантирующим поставщиком 10 кВт в соглашении от 03.08.2012, в дополнительном соглашении к договору энергоснабжения от 08.08.2012, произведен расчет объема безучетного потребления по акту от 30.11.2017 № 68002239 за 7392 часов в размере 65482 кВт*ч,

В соответствии с абз. 3 п. 195 Основных положений № 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно абз.2 п. 172 Основных положений № 442 проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета.

Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Судом установлено, что предыдущая проверка состояния схемы измерения электрической энергии и работы (замены) приборов прямого включения потребителей в отношении была проведена 21.12.2010, о чем составлен акт проверки от 21.12.2010 № 2200/10.

Основными положениями № 442 не только возложена обязанность на сетевую организацию проводить проверки расчетных приборов учета с определенной периодичностью (пункт 172), но и для целей расчета объема безучетно потребленной энергии предусмотрены последствия в виде применения фикции проведения такой проверки при нарушении сетевой организацией минимально установленной их периодичности (пункт 195).

Эта фикция необходима для соблюдения оптимального баланса интересов сторон договора энергоснабжения, так как, с одной стороны потребитель в подобном случае является нарушителем приборного учета электрической энергии и презюмируется потребившим энергию в обход прибора в максимально возможном исходя из характера подключения объеме, с другой стороны, продолжительность потребления должна определяться с учетом такого поведения сетевой организации, которое соответствует стандарту поведения разумного и осмотрительного коммерсанта, предполагающему своевременное осуществление гражданских прав, предоставленных сетевой организации для выявления безучетного потребления энергии путем пунктуального проведения проверок.

В отсутствие уважительных причин нарушения сетевой организацией установленной систематичности проверок негативные последствия ее неосмотрительности не должны перекладываться на потребителя, не препятствовавшего проведению проверок, так как их своевременность не относится к сфере его контроля.

Подобные последствия должны ложиться на сетевую организацию и гарантирующего поставщика (энергосбытовую, энергоснабжающую организацию), отвечающего за действия сетевой организации по соблюдению надлежащей периодичности проверок перед потребителем в порядке статьи 403 ГК РФ.

Применительно к обстоятельствам настоящего дела это означает, что нарушение установленной пунктом 172 Основных положений № 442 периодичности, с учетом установленной даты проведения последней проверки приборов учета ответчика 21.12.2010, влечет применение правила о фикции последующей проверки, которая должна была состояться, в рассматриваемом случае, не позднее, чем 21.12.2017. Соответствующая дата определяется как день истечения одного или нескольких максимально возможных временных интервалов между двумя проверками, прошедших со дня фактического проведения последней проверки прибора учета.

Другими словами, при расчете стоимости безучетно потребленной энергии следует исходить из проведения предыдущей контрольной проверки прибора учета, как если бы она состоялась. Согласно представленным истцом в материалы дела расчетам безучетного потребления за 7392 часа, исходя из максимальной мощности присоединения – 10 кВт, установленной соглашениями гарантирующего поставщика и потребителя, объем безучетного потребления с даты предыдущей проверки 21.12.2017 (как если бы она состоялась) составляет 65482 кВт*ч. Расчет судом проверен и прав третьего лица не нарушает.

Принимая во внимание изложенные обстоятельства, исходя из совокупности представленных в материалы дела доказательств, учитывая специфику правового регулирования спорных общественных отношений, объем электрической энергии подлежащий покупке сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, подлежит уменьшению (принятию) ответчиком на выявленный и рассчитанный в соответствии с актом от 25.10.2018 № 0155/18 объем безучетного потребления

электрической энергии 65482 кВт*ч в октябре 2018 г. и исключению из объема потерь истца.

В силу ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

В соответствии с ч. 2 ст. 65 АПК РФ обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

Обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований (ч. 3.1 ст. 70 АПК РФ).

Представленные по делу и исследованные судом доказательства и обстоятельства по спору сторон согласно заявленным основаниям, предмету иска суд находит достаточными для разрешения спора по существу.

Учитывая изложенные выше обстоятельства, суд приходит к выводу об удовлетворении исковых требований.

В соответствии с ч. 1 ст. 110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины по иску подлежит отнесению на ответчика.

Согласно ст. 101 АПК РФ судебные расходы также состоят из судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

В соответствии со ст. 106 АПК РФ к судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, свидетелям, переводчикам, расходы, связанные с проведением осмотра доказательств на месте, расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь (представителей), и другие расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде.

По общему правилу, арбитражный суд возмещает только те суммы судебных расходов, которые понесены фактически и подтверждены документально, являются необходимыми и находятся в причинно-следственной связи с рассматриваемым делом.

Ч. 2 ст. 107 АПК РФ установлено, что эксперты получают вознаграждение за работу, выполненную ими по поручению арбитражного суда, если эта работа не входит в круг их служебных обязанностей как работников государственных судебно-экспертных учреждений. Размер вознаграждения эксперту определяется судом по согласованию с лицами, участвующими в деле, и по соглашению с экспертом.

В соответствии с п. 22 Постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 № 23 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе» до назначения экспертизы по ходатайству или с согласия лиц, участвующих в деле, суд определяет по согласованию с этими лицами и экспертом (экспертным учреждением, организацией) размер вознаграждения, подлежащего выплате за экспертизу, и устанавливает срок, в течение которого соответствующие денежные суммы должны быть внесены на депозитный счет суда лицами, заявившими ходатайство о проведении экспертизы или давшими согласие на ее проведение (часть 1 статьи 108 АПК РФ).

В соответствии со ст. 108 АПК РФ денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, вносятся на депозитный счет арбитражного суда лицом, заявившим соответствующее ходатайство, выплачиваются экспертам в соответствии с ч. 1 ст. 109 АПК РФ по выполнении им своих обязанностей.

В счет оплаты экспертизы на депозитный счет суда перечислено истцом 42672,00 руб. (копия платежного поручения от 18.04.2019 № 628), ответчиком 30300,00 руб. (копия платежного поручения от 15.04.2019 № 3428).

Определением арбитражного суда от 14.05.2019 по делу назначена судебная

экспертиза, производство по делу № А64-2045/2019 приостановлено. Проведение экспертизы поручено ФБУ Тамбовская лаборатория судебной экспертизы, старшему государственному эксперту Беляевой Наталье Викторовне. Определением арбитражного суда от 27.06.2019 произведена замена эксперта по производству судебной экспертизы по делу № А64-2045/2019 на эксперта АНО «Строительная Судебно-Экспертная Лаборатория» Ерохина Игоря Вячеславовича.

Заключение судебной АНО «Строительная Судебно-Экспертная Лаборатория» от 02.09.2019 № 1369/50 принято арбитражным судом в качестве надлежащего доказательства по делу. Размер вознаграждения эксперта за проведенную по делу экспертизу составляет 42678,00 руб.

Согласно ст. 112 АПК РФ вопросы распределения судебных расходов разрешаются арбитражным судом, рассматривающим дело, в судебном акте, которым заканчивается рассмотрение дела по существу или в определении.

Судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны (абз. 1 ч. 1 ст. 110 АПК РФ).

Поскольку суд пришел к выводу об удовлетворении исковых требований, судебный акт принят в пользу истца, судебные расходы по оплате судебной экспертизы в сумме 30300,00 руб. надлежит оставить за ответчиком, оставшаяся сумма судебных расходов по оплате судебной экспертизы в сумме 12378,00 руб. подлежит взысканию с ответчика в пользу истца.

Руководствуясь статьями 102, 106, 109, 110, 112, 167-170, 174 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Обязать АО «Тамбовская областная сбытовая компания», г. Тамбов (ОГРН <***>, ИНН <***>) принять объем полезного отпуска электрической энергии в размере 65482 кВт*ч, исключив из объема потерь АО «Объединенные региональные электрические сети Тамбова», г. Тамбов (ОГРН <***>, ИНН <***>) в октябре 2018 г.

Взыскать с АО «Тамбовская областная сбытовая компания», г. Тамбов (ОГРН <***>, ИНН <***>) в пользу АО «Объединенные региональные электрические сети Тамбова», г. Тамбов (ОГРН <***>, ИНН <***>) судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 6000,00 руб., судебные расходы по оплате судебной экспертизы в сумме 12378,00 руб.

Судебные расходы по оплате судебной экспертизы в сумме 30300,00 руб. оставить за АО «Тамбовская областная сбытовая компания», г. Тамбов (ОГРН <***>, ИНН <***>).

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения в мотивированном виде, а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня вступления решения по делу в законную силу.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанции через Арбитражный суд Тамбовской области.

Судья Т.В. Егорова