Постановление от 17 февраля 2020 г. по делу № А71-9305/2019




СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Пушкина, 112, г. Пермь, 614068

e-mail: 17aas.info@arbitr.ru


П О С Т А Н О В Л Е Н И Е



№ 17АП-19553/2019-ГК
г. Пермь
17 февраля 2020 года
Дело № А71-9305/2019


Резолютивная часть постановления объявлена 11 февраля 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 февраля 2020 года.


Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:председательствующего Ивановой Н. А.

судей Лихачевой А.Н., Яринского С.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шималиной Т.В.,

при участии:

от истца: Сихаев И.Ю., доверенность от 15.07.2019, Кусков В.В., доверенность от 10.01.2020,

от ответчика: Солдатов В.В., доверенность от 04.10.2018,

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

ответчика, муниципального унитарного предприятия жилищно-коммунального хозяйства,

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 18 ноября 2019 года

по делу № А71-9305/2019

по иску общества с ограниченной ответственностью «Энергологистик» (ОГРН

1167746225327, ИНН 7720333790)

к муниципальному унитарному предприятию жилищно-коммунального хозяйства (ОГРН 1021801126445, ИНН 1830003056)

о взыскании долга по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Энергологистик" (далее - ООО "Энергологистик") обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с исковым заявлением к муниципальному унитарному предприятию жилищно-коммунального хозяйства, г. Можга (далее - МУП ЖКУ) о взыскании 11 643 371 руб. 47 коп. долга.

В ходе судебного разбирательства на основании ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) рассмотрено и удовлетворено ходатайство истца об уточнении размера исковых требований до 10 002 932 руб. 61 коп. долга.

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 18 ноября 2019 года исковые требования удовлетворены.

Ответчик обратился в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение первой инстанции отменить, принять новый судебный акт о взыскании с ответчика 4 979 208 руб. 68 коп.

В обоснование доводов жалобы ответчик указывает на несогласие с взысканием с него в пользу истца стоимости нормативных потерь тепловой энергии, полагает, что возложение обязанности по компенсации теплоснабжающей организации стоимости нормативных потерь на теплосетевую организацию противоречит установленной законодателем модели тарифного регулирования. Полагает, что компенсация истцу нормативных потерь должна осуществляться исключительного путем применения мер тарифного регулирования. Согласно расчету ответчика сумма долга составляет 4 979 208 руб. 68 коп.

В представленном отзыве на апелляционную жалобу истец просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Представители истца против удовлетворения апелляционной жалобы возражали, просили решение оставить без изменения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, ООО «Энергологистик» является единой теплоснабжающей организацией на территории муниципального образования город Можга (постановление от 20.02.2018 № 228) в зоне деятельности котельной, расположенной по адресу: г. Можга, Свердловский бульвар, 39, которой ООО «Энергологистик» владеет на основании договора аренды (котельная ОАО «Свет»).

МУП ЖКХ г. Можги является теплосетевой организацией в зоне деятельности данной котельной.

Между истцом (теплоснабжающая организация) и ответчиком (теплосетевая организация) заключен договор оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя N 01-02/2019 (ТЭ) от 18.02.2019 (далее - договор на передачу теплоэнергии), в соответствии с п. 1.1 которого теплосетевая организация обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и (или) передачу тепловой энергии от точки приема тепловой энергии, теплоносителя до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя, а теплоснабжающая организация обязуется оплачивать указанные услуги на условиях, определяемых договором.

Пунктом 2.3.19 договора на передачу теплоэнергии предусмотрено, что теплосетевая организация обязана приобретать у теплоснабжающей организации тепловую энергию (мощность), теплоноситель для целей компенсации потерь тепловой энергии (теплоносителя) в тепловых сетях теплосетевой организации в объеме фактических потерь, определяемых в соответствии с приложением N 3 к договору.

Также между истцом (поставщик) и ответчиком (покупатель) заключен договор поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь тепловой энергии N ку(т)-18/503 от 10.08.2018 (в редакции решения Арбитражного суда Удмуртской республики от 02.05.2019 и постановления Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.08.2019 по делу N А71-844/2019, далее - договор поставки), в соответствии с п. 1.1 которого поставщик обязуется подавать через присоединенную сеть тепловую энергию и (или) теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии и (или) теплоносителя в тепловых сетях покупателя, а покупатель обязуется принимать и оплачивать тепловую энергию и (или) теплоноситель, а также соблюдать предусмотренный договором режим потребления тепловой энергии.

Пунктом 3.1 договора поставки тепловой энергии предусмотрено, что коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя (включая организацию учета, измерение, регистрацию и расчет потерь тепловой энергии и (или) теплоносителя) производятся в соответствии требованиями Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя и Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя.

Учет тепловой энергии и теплоносителя, контроль договорных величин потребления тепловой энергии и (или) теплоносителя осуществляется приборным методом по допущенным в эксплуатацию приборам учета, указанным в приложении N 5 к договору.

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется на основании данных приборов учета тепловой энергии, собранных поставщиком самостоятельно и (или) предоставленных покупателем, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к тепловым сетям поставщика и(или) покупателя, зафиксированных в первичных расчетных документах.

При установке прибора учета не на границе балансовой принадлежности сетей теплоснабжения и ГВС объем потерь, подлежащих компенсации, определяется, как разность объема отпуска тепловой энергии в сеть от прибора учета теплоснабжающей организации, минус объем полезного отпуска тепловой энергии, предъявленной конечному потребителю теплоснабжающей организации, минус сумма нормативных потерь в сетях теплоснабжающей и теплосетевой организаций, в доле, принадлежащей теплосетевой организации. Доля теплосетевой организации определяется, исходя из нормативных потерь, утвержденных в соответствии с действующим законодательством. При установке прибора учета на границе балансовой принадлежности сетей теплоснабжения и ГВС объем потерь, подлежащих компенсации, определяется как разность объема отпуска тепловой энергии в сеть от прибора учета теплоснабжающей организации, минус объем полезного отпуска тепловой энергии, предъявленной конечному потребителю теплоснабжающей организацией, минус нормативные потери в сетях теплосетевой организации (пункт 3.3 договора поставки).

Обращаясь с иском в суд, истец указал, что в период времени с июля 2018 года по март 2019 года он поставил ответчику тепловую энергию в целях компенсации потерь тепловой энергии в принадлежащих ответчику сетях на общую сумму 10 002 932 руб. 61 коп., предъявив к оплате соответствующие счета-фактуры, которые ответчиком не оплачены.

Неоплата ответчиком 10 002 932 руб. 61 коп. долга (с учетом ходатайства об уточнении размера исковых требований), составляющего стоимость нормативных и сверхнормативных потерь за период с июля 2018 года по март 2019 года, послужила истцу основанием для обращения с настоящим иском в арбитражный суд.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции исходил из наличия у ответчика, как теплосетевой организации, обязанности по оплате потерь тепловой энергии, возникающих в принадлежащих ответчику сетях, правильности расчета объема потерь, произведенного истцом.

Проанализировав доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, выслушав представителей сторон в судебном заседании, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необходимости изменения решения суда в связи со следующим.

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регулируются Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении).

Частью 6 ст. 13 Закона о теплоснабжении предусмотрено, что теплоснабжающие организации заключают с теплосетевыми организациями договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя и оплачивают указанные услуги по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном ст. 17 настоящего Федерального закона.

Возмездный характер правоотношений между теплосетевой и теплоснабжающей организациями установлен действующим законодательством.

В силу технологических особенностей процесса транспортировки тепловой энергии ее часть расходуется при передаче по тепловым сетям, не доходя до конечных потребителей, в связи с чем, не оплачивается последними и относится к потерям теплосетевой организации, во владении которой находятся тепловые сети.

Согласно п. 5 ст. 13 Закона о теплоснабжении теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам).

В соответствии с п. 11 ст. 15 Закона о теплоснабжении теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными (технологически присоединенными) к одной системе теплоснабжения.

В соответствии с положениями п. 54 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808 (далее - Правила N 808) по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя для компенсации потерь единая теплоснабжающая организация (поставщик) определяет объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения.

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

Потери тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях компенсируются теплосетевыми организациями (покупателями) путем производства на собственных источниках тепловой энергии или путем приобретения тепловой энергии и теплоносителя у единой теплоснабжающей организации по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым по соглашению сторон в случаях, установленных Федеральным законом "О теплоснабжении". В случае, если единая теплоснабжающая организация не владеет на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии, она закупает тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель для компенсации потерь у владельцев источников тепловой энергии в системе теплоснабжения на основании договоров поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя (п. 55 Правил N 808).

Таким образом, в силу прямого указания закона теплосетевая организация несет обязанность по оплате потерь тепловой энергии, возникающих при передаче тепловой энергии, вырабатываемой теплоснабжающей организацией, через принадлежащие теплосетевой организации сети и теплотехническое оборудование.

При этом различают два вида потерь тепловой энергии: нормативные (технологические) потери, которые на основе утверждаемых государственным органом нормативов используются при установлении тарифов в сфере теплоснабжения; и фактические потери (сверхнормативные), возникающие при передаче тепловой энергии, которые должны быть компенсированы собственнику теплового ресурса со стороны профессиональных участников рынка теплоснабжения (теплосетевой организацией) путем производства тепловой энергии либо путем ее приобретения на договорной основе с использованием регулируемых тарифов.

Из материалов дела следует, что тепловые сети ответчика МУП ЖКХ имеют присоединение к источнику тепловой энергии – котельной по адресу: г. Можга, Свердловский бульвар, 39, через тепловые сети ООО «Энергологистик».

Схема, определяющая границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности тепловых сетей истца и ответчика, согласована сторонами и имеется в материалах дела.

Из данной схемы следует, что приборы учета тепловой энергии на границе балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности тепловых сетей истца и ответчика (выпуски 1-6) отсутствуют; приборы учета истца установлены на источнике тепловой энергии (котельной).

Согласно Приложению № 5 к договору приборы учета, установленные на котельной, согласованы в качестве коммерческих расчетных приборов учета тепловой энергии.

Согласно п. 22 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 N 1034 "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя" (далее - Правила коммерческого учета N 1034) в случае, если участки тепловой сети принадлежат на праве собственности или ином законном основании различным лицам или если существуют перемычки между тепловыми сетями, принадлежащие на праве собственности или ином законном основании различным лицам, на границе балансовой принадлежности должны быть установлены узлы учета.

В силу п. 128 Правил N 1034 распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества тепловой энергии, теплоносителя, передаваемых между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей, производится расчетным путем следующим образом: а) в отношении тепловой энергии, переданной (принятой) на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества тепловой энергии, отпущенной в тепловую сеть и потребленной теплопотребляющими установками потребителей (по всем организациям - собственникам и (или) иным законным владельцам смежных тепловых сетей) для всех сечений трубопроводов на границе (границах) балансовой принадлежности смежных участков тепловой сети, с учетом потерь тепловой энергии, связанных с аварийными утечками и технологическими потерями (опрессовка, испытание), потерями через поврежденную теплоизоляцию в смежных тепловых сетях, которые оформлены актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные потери); б) в отношении теплоносителя, переданного на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества теплоносителя, отпущенного в тепловую сеть и потребленного теплопотребляющими установками потребителей, с учетом потерь теплоносителя, связанных с аварийными утечками теплоносителя, оформленных актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденных в установленном порядке, и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные).

Приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства от 17.03.2014 N 99/пр утверждена Методика осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (далее – Методика № 99/пр).

Согласно п. 77, 78 Методики распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя между частями тепловой сети при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловой сети производится расчетным путем; распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии между смежными частями тепловой сети производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных в установленном порядке нормативов технологических потерь.

Из пояснений представителей сторон, представленных ими расчетов следует, что между сторонами отсутствует спор относительно объемов и стоимости сверхнормативных потерь в спорный период времени.

Из расчета истца следует, что им произведен расчет количества сверхнормативных потерь в сетях ответчика в соответствии с п. 77, 78 Методики № 99/пр. При этом к данному объему добавлен объем нормативных потерь тепловой энергии в сетях ответчика.

Возражая против удовлетворения исковых требований, ответчик указывает, что нормативные потери в сетях ответчика не подлежат возмещению истцу.

Возражения ответчика судом первой инстанции отклонены со ссылкой на пояснения привлеченного в качестве специалиста представителя Министерства строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Удмуртской Республики, из которых следует, что при формировании тарифов на тепловую энергию, поставляемую потребителям (из тепловой сети) для ООО "Энергологистик", учтены объемы полезного отпуска тепловой энергии, исходя из объемов реализации тепловой энергии конечным потребителям, а также объемы тепловой энергии на приготовление горячей воды, реализуемой ООО "Энергологистик" конечным потребителям. При этом в тарифе ООО "Энергологистик" не учтены нормативные потери в сети МУП ЖКХ.

Как указал суд первой инстанции, с учетом п. 90 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.10.2012 N 1075 (далее - Основы ценообразования), при формировании тарифов на услуги по передаче тепловой энергии для МУП ЖКХ в составе необходимой валовой выручки учтены расходы, связанные с компенсацией потерь тепловой энергии в сетях МУП ЖКХ, исходя из учтенной при установлении тарифов величины нормативных потерь тепловой энергии в сетях и установленных для ООО "Энергологистик" тарифов на тепловую энергию, поставляемую теплосетевым организациям, приобретающим тепловую энергию с целью компенсации потерь. Величина потерь определена в соответствии с приказом Министерства энергетики, жилищно-коммунального хозяйства и государственного регулирования тарифов Удмуртской Республики от 10.07.2017 N 04-01/252.

В связи с изложенным суд первой инстанции пришел к выводу о правильности расчета истца, включающего как объем сверхнормативных потерь, так и нормативные потери в тепловых сетях ответчика.

Между тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

Как указано выше, законодатель различает два вида потерь тепловой энергии: нормативные (технологические) потери, которые используются при установлении тарифов в сфере теплоснабжения; и сверхнормативные потери, возникающие при передаче тепловой энергии, которые должны быть компенсированы собственнику теплового ресурса со стороны теплосетевой организации.

Понятие "сверхнормативные потери" содержится в Методике N 99/пр - это потери тепловой энергии, превышающие утвержденные значения потерь. Причиной возникновения сверхнормативных потерь является неудовлетворительное состояние тепловой изоляции тепловых сетей и сверхнормативный слив теплоносителя.

В силу статьи 210 ГК РФ собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества.

Потери в чужих сетях тепловой энергии при ее транспортировке по таким сетям (разница между переданной в сети и оплаченной конечными потребителями тепловой энергией), связанные с неудовлетворительным состоянием сетей являются убытками теплоснабжающей организации, ответственность за которые несет владелец таких сетей, оказывающий услуги по передаче тепловой энергии.

В данном случае в силу части 5 статьи 13, частей 10 и 11 статьи 15 Закона N 190-ФЗ, пункта 55 Правил N 808 ответчик как владелец тепловых сетей обязан возместить убытки теплоснабжающей организации в виде стоимости сверхнормативных потерь тепловой энергии при ее транспортировке по таким сетям.

При этом потери тепловой энергии обусловлены естественными процессами, происходящими в процессе ее передачи, заключающимися в физических свойствах теплоносителя, его остыванием, допустимой скоростью движения, естественной теплоотдачей материалов, из которых сооружена тепловая сеть и пр.

Определенный объем потерь теплосетевая организация не в состоянии избежать даже при исчерпывающей осмотрительности и добросовестности в осуществлении услуг по передаче тепловой энергии, в связи с чем они оплачиваются потребителями в составе тарифа на тепловую энергию.

Данный объем может быть установлен и нормирован, исходя из конкретных условий передачи энергии, поскольку соответствующие физические процессы неизменны.

В то же время нарушение стандарта осмотрительности и разумности при осуществлении услуг по передаче тепловой энергии, заключающееся в ненадлежащем содержании сети, влечет утрату энергии в процессе передачи в большем объеме, нежели нормативный. В этой связи стоимость сверхнормативно утраченной энергии не может быть отнесена на потребителей тепловой энергии в составе соответствующего тарифа, поскольку это противоречило бы пункту 4 статьи 1 ГК РФ и позволяло бы нерачительной теплосетевой организации относить негативные последствия собственной неисправности на иных лиц. Поэтому отнесение только на нее обязанности по компенсации стоимости сверхнормативных потерь тепловой энергии, возникших в ее сетях, является законным и обоснованным.

В отношении сверхнормативных потерь презюмируется причинная связь между ненадлежащим содержанием сетей теплосетевой организацией и негативными последствиями в имущественной сфере теплоснабжающей организации, поскольку они являются ожидаемыми.

Частью 3 статьи 9 Закона о теплоснабжении закреплено, что при установлении тарифов в сфере теплоснабжения должны быть учтены нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям и нормативы удельного расхода топлива при производстве тепловой энергии.

Таким образом, технологические потери, возникающие при передаче тепловой энергии в границах тепловых сетей теплоснабжающей организации в силу части 3 статьи 9 Закона о теплоснабжении учитываются в тарифе на услуги по теплоснабжению.

При установлении тарифов на услуги по передаче тепловой энергии учитываются расходы на приобретение тепловой энергии в целях компенсации потерь при передаче тепловой энергии.

Приказом Минэнерго России от 30 декабря 2008 г. N 325 утвержден Порядок определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя, согласно пунктам 1, 4 которого нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя определяются для каждой организации, эксплуатирующей тепловые сети для передачи тепловой энергии, теплоносителя. Определение нормативов технологических потерь осуществляется выполнением расчетов нормативов для тепловой сети каждой системы теплоснабжения независимо от присоединенной к ней расчетной часовой тепловой нагрузки.

В пункте 1 Инструкции по организации в Минэнерго России работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденной приказом Минэнерго Российской Федерации от 30.12.2008 N 325 (далее - Инструкция N 325) предусмотрено, для каждой организации, эксплуатирующей тепловые сети для передачи тепловой энергии потребителям, разрабатываются нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии.

Как следует из пункта 9 Инструкции N 325 к нормативам технологических потерь относятся потери и затраты энергетических ресурсов, обусловленные техническим состоянием теплопроводов и оборудования и техническими решениями по надежному обеспечению потребителей тепловой энергией и созданию безопасных условий эксплуатации тепловых сетей.

Перечень нормируемых технологических затрат и потерь теплоносителя определен пунктах 10.1.1, 10.1.2 Инструкции N 325. Потери теплоносителя при авариях и других нарушениях нормального эксплуатационного режима, а также сверхнормативные потери в нормируемую утечку не включаются.

Нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям ООО «Энергологистик» и МУП ЖКХ на 2018 года утверждены Приказами Министерства энергетики, ЖКХ и государственного регулирования тарифов Удмуртской Республики, что сторонами не оспаривается.

В соответствии с пунктом 7 Методических указаний по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных Приказом Федеральной службы по тарифам России от 13.06.2013 N 760-э (далее - Методические указания N 760-э) тарифы в сфере теплоснабжения рассчитываются на основании необходимой валовой выручки регулируемой организации, определенной для соответствующего регулируемого вида деятельности, и расчетного объема полезного отпуска соответствующего вида продукции (услуг) на расчетный период регулирования.

При определении объема полезного отпуска тепловой энергии, отпускаемой из тепловой сети (далее также - объем отпуска тепловой энергии из тепловой сети), используется объем отпуска тепловой энергии в тепловые сети, уменьшенный на объем нормативных технологических потерь тепловой энергии в тепловых сетях с учетом особенностей, предусмотренных пунктом 118 настоящих Методических указаний (абзац 3 пункта 8 Методических указаний N 760-э).

Согласно пункту 117 Методических 760-э в необходимую валовую выручку регулируемой организации, учитываемую при расчете тарифа на услуги по передаче тепловой энергии, в числе прочего включаются расходы на компенсацию потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче (в объеме нормативных технологических потерь).

Таким образом, нормативные потери, возникающие при передаче тепловой энергии по сетям принадлежащим ответчику, в объеме полезного отпуска тепловой энергии, необходимом для компенсации таких потерь, должны быть учтены в необходимой валовой выручке у истца как организации осуществляющей деятельность по производству тепловой энергии и у МУП ЖКХ как организации оказывающей услуги по передаче тепловой энергии.

Согласно абзацу первому пункта 12 Методических указаний N 760-э определение состава расходов, включаемых в необходимую валовую выручку, и оценка их экономической обоснованности производятся в соответствии с законодательством Российской Федерации и нормативными правовыми актами, регулирующими отношения в сфере бухгалтерского учета.

Согласно пункта 93 Основ ценообразования N 1075 и пункта 134 Методических указаний N 760-э тарифы на тепловую энергию ('мощность'), поставляемую потребителям, рассчитываются как сумма следующих составляющих:

а) средневзвешенная стоимость производимой и (или) приобретаемой единицы тепловой энергии (мощности);

б) средневзвешенная стоимость оказываемых и (или) приобретаемых услуг по передаче единицы тепловой энергии.

То есть потребители, до границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности тепловых сетей с которыми имеются тепловые сети поставщика тепловой энергии или теплосетевой организации, оплату производят по тарифам на производство и передачу тепловой энергии, то есть с учетом затрат на содержание тепловых сетей.

Таким образом, принимая во внимание, что тепловая энергия в силу специфики товара может быть доставлена исключительно по тепловым сетям, то затраты, понесенные организацией при доставке тепловой энергии до потребителя, подлежат включению в тариф (апелляционное определение Судебной коллегии по административным делам Верховного Суда РФ от 04.02.2016 N 53-АПГ15-52).

Пунктом 117 раздела IX.II Приказа ФСТ России от 13.06.2013 N 760-э установлено, что в необходимую валовую выручку регулируемой организации, учитываемую при расчете тарифа на услуги по передаче тепловой энергии, включаются следующие виды расходов:

- расходы на содержание, ремонт, эксплуатацию тепловых сетей;

- расходы на приобретение воды, электрической и тепловой энергии, расходуемые на технологические цели, включая расходы на компенсацию потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче (в объеме нормативных технологических потерь, за исключением случая, предусмотренного пунктом 118 настоящих Методических указаний), и затраты электроэнергии на привод насосов (подкачивающих, смесительных, циркуляционных, дренажных и т.п.), а также другого оборудования, обеспечивающего технологический процесс передачи тепловой энергии.

Следовательно, расходы на компенсацию потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче, входящие в тариф на услуги по передаче тепловой энергии теплосетевой организации (ответчика) должны учитываться при формировании тарифа на тепловую энергию, поставляемую потребителям (конечным потребителям) теплоснабжающей компании (истца).

Вывод о компенсации теплоснабжающей организации нормативных потерь исключительно путем применения мер тарифного регулирования содержится в определениях Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.07.2013 N ВАС-8459/13, от 06.12.2013 N ВАС-16565/13, апелляционном определении Верховного Суда Российской Федерации от 16.03.2017 N 87-АПГ17-1). При этом в определении Верховного Суда Российской Федерации от 16.03.2017 N 87-АПГ17-1 указано, что анализ положений части 3 статьи 9 Закона о теплоснабжении, пункта 90 Основ ценообразования N 1075, пункта 12 Методических указаний N 760-э позволяет сделать вывод, что при установлении тарифов в сфере теплоснабжения должны учитываться лишь нормативные потери, а сверхнормативные потери тепловой энергии являются убытками регулируемой организации, следовательно, подлежат компенсации за счет ответственного в их причинении лица.

В определении от 21.01.2016 N 302-ЭС15-11950 Верховный Суд Российской Федерации отметил, что при утверждении регулируемой организации тарифа предполагается, что его применение не должно приводить к возникновению убытков на стороне субъекта регулирования, а фактический дисбаланс доходов и расходов последнего выравнивается мерами последующего тарифного регулирования. Иными словами, безубыточность тарифа презюмируется, а негативные последствия непредставления в регулирующий орган всех необходимых документов, в исчерпывающей степени подтверждающих экономически обоснованные и подлежащие включению в тариф расходы регулируемой организации, лежат на последней.

В любом случае способом компенсации регулируемой организации экономически обоснованных расходов, не учтенных при установлении регулируемых цен (тарифов), является их учет в следующих периодах регулирования в соответствии с пунктом 13 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 22.10.2012 N 1075 (далее - Основы ценообразования N 1075).

Обязанность представления регулирующему органу при защите тарифа сведений, подтверждающих экономическую обоснованность заявленных расходов, подлежащих учету в соответствии с законодательством о тарифообразовании при формировании тарифа, возложена именно на регулируемую организацию (определение Верховного Суда Российской Федерации от 26.11.2015 N 50-АПГ15-14), а законно установленные меры последующего тарифного регулирования предполагают компенсацию выпадающих доходов регулируемой организации в следующих тарифных периодах за счет потребителей ресурса.

Таким образом, возложение обязанности по компенсации теплоснабжающей организации стоимости нормативных потерь на теплосетевую организацию противоречит установленной законодателем модели регулирования этих отношений. Следовательно, причинная связь между убытками истца и поведением ответчика не презюмируется, а подлежит доказыванию истцом, в том смысле, что действиями (бездействием) ответчика для возложения на него обязанности по возмещению убытков должны быть созданы непреодолимые препятствия для компенсации истцу стоимости нормативных потерь, повлекшие утрату всякой возможности их компенсации мерами тарифного регулирования при надлежаще осмотрительном осуществлении истцом регулируемой деятельности.

В данном случае подобные обстоятельства истцом не доказаны (статьи 9, 65 АПК РФ).

Напротив, из представленных в материалы дела экспертных заключений тарифного органа следует, что компенсация нормативных потерь в сетях теплосетевой организации МУП ЖКХ предусмотрена в тарифе на тепловую энергию ООО «Энергологистик».

Как следует из имеющегося в материалах дела заключения об установлении долгосрочных параметров регулирования и тарифов на тепловую энергию на долгосрочный период 2018-2023 годы для МУП ЖКХ г. Можги (приложение № 1 к протоколу заседания Комиссии по тарифному регулированию Министерства строительства, ЖКХ и энергетики Удмуртской Республики от 15.05.2018) при расчете тарифа на услуги по передаче в зоне деятельности ЕТО ООО «Энергологистик» учтены расходы, связанные с компенсацией потерь тепловой энергии в сетях, исходя из учтенной при установлении тарифов величины потерь тепловой энергии в сетях и установленных для ООО «Энергологистик» тарифов в объеме 4655,65 Гкал (л.д. 143, том 1).

Из экспертного заключения Министерства строительства, ЖКХ и энергетики Удмуртской Республики от 15.05.2018 об установлении долгосрочных параметров регулирования и тарифов на тепловую энергию на долгосрочный период 2018-2021 годы для ООО «Энергологистик» следует, что тарифным органом установлено отклонение в объеме полезного отпуска тепловой энергии организациям-перепродавцам и организациям-транспортировщикам тепловой энергии между заявленным ООО «Энергологистик» (0,00 Гкал) и установленным Министерством (4 655,65 Гкал).

Как указано в заключении, объем отпуска тепловой энергии организациям-перепродавцам и организациям-транспортировщикам тепловой энергии на 2018 год определен тарифным органом в размере нормативных потерь тепловой энергии в сетях теплоснабжения МУП ЖКХ (система централизованного теплоснабжения от котельной ОАО «Свет») в соответствии с экспертизой АНО «Агентство по энергосбережению УР» ни 2018 год (л.д. 3, том 3).

Таким образом, из данного заключения (таблица 3 и приложение № 2 к заключению) прямо следует, что в объеме планового полезного отпуска и производства тепловой энергии учтены расходы на оплату полезного отпуска организациям-транспортировщикам в размере нормативных потерь в сетях МУП ЖКХ (4 655,65 Гкал на 2018 год).

При расчете планового объема покупки и полезного отпуска тепловой энергии на 2018 год (таблица 4) учены также потери тепловой энергии в сетях теплоснабжающей организации ООО «Энергологистик» в объеме нормативных потерь, установленных приказом Министерства энергетики и ЖКХ Удмуртской Республики от 24.07.2017 № 04-01/267 (1531,22 Гкал), при этом нормативные потери в сетях МУП ЖКХ учтены в составе полезного отпуска тепловой энергии (строка 1 таблицы 4).

Таким образом, несмотря на то, что ООО «Энергологистик» при обосновании объемов полезного отпуска объем тепловой энергии, необходимый для компенсации нормативных потерь в сетях МУП ЖКХ не заявлен, регулирующим органом данный объем установлен и признан подлежащим включению в объем планового полезного отпуска.

В соответствии с указанным заключением Приказом Минстроя Удмуртской республики от 15.05.2018 N 6/2 для ООО «Энергологистик» установлены тарифы на тепловую энергию, поставляемую потребителям, на период с 29.05.2018 по 31.12.2021.

В письменных пояснениях заместителя министра строительства и ЖКХ и энергетики Удмуртской Республики, допрошенного в качестве специалиста в судебном заседании судом первой инстанции, также указано, что при расчете стоимости производимой единицы тепловой энергии для организации ООО «Энергологистик» учтен объем полезного отпуска тепловой энергии, включающей в себя: объемы реализации тепловой энергии населению, бюджетным потребителям и прочим потребителям (как с коллекторов, так и из тепловой сети), объемы тепловой энергии на приготовление горячей воды, реализуемой ООО «Энергологистик» вышеуказанным потребителям, а также нормативные потери тепловой энергии в сетях МУП ЖКХ.

При этом из устных пояснения специалиста в судебном заседании, вопреки выводам суда первой инстанции, не следует, что в тарифе ООО «Энергологистик» не учтены нормативные потери в сетях МУП ЖКХ.

Таким образом, расходы на компенсацию нормативных потерь теплоэнергии, учтенные в тарифе для конечных потребителей были оплачены потребителями ООО "Энергологистик" и не подлежат повторному взысканию с ответчика.

Вывод суда о том, что абзац 3 пункта 3.3 договора поставки тепловой энергии в целях компенсации потерь предусматривает методику расчета сверхнормативных потерь, при этом, не исключает обязанность по оплате теплосетевой организацией нормативных потерь, возникающих в ее сетях в соответствии с положениями действующего законодательства, о чем указано в постановлении Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.08.2019 по делу N А71-844/2019, не свидетельствует о том, что такие нормативные потери подлежат взысканию с сетевой организации в пользу теплоснабжающей организации напрямую, минуя механизм тарифного регулирования.

В связи с изложенным решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 18.11.2019 подлежит изменению на основании п. 4 ч. 1 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с неправильным применением норм материального права, с ответчика следует взыскать стоимость сверхнормативных потерь в размере 4 979 208 руб. 68 коп., которая сторонами не оспаривается. В удовлетворении остальной части иска следует отказать.

На основании ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с ответчика в пользу истца подлежат взысканию расходы по оплате государственной пошлины за подачу иска пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований, в размере 36 345 руб. 03 коп.; истцу из федерального бюджета подлежит возврату государственная пошлина, излишне уплаченная при подаче иска по платежному поручению № 94 от 04.03.2019, в размере 8 292 руб. В связи с удовлетворением апелляционной жалобы расходы ответчика по оплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы в размере 3000 руб. относятся на истца.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 18 ноября 2019 года по делу № А71-9305/2019 изменить.

Взыскать с муниципального унитарного предприятия жилищно-коммунального хозяйства в пользу общества с ограниченной ответственностью «Энергологистик» 4 979 208 руб. 68 коп. долга, а также 36 345 руб. 03 коп. в возмещение расходов по оплате государственной пошлины.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Энергологистик» из федерального бюджета 8 292 руб. государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению № 94 от 04.03.2019.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Энергологистик» в пользу муниципального унитарного предприятия жилищно-коммунального хозяйства расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в размере 3000 руб.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационногопроизводства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики.



Председательствующий


Н.А. Иванова



Судьи



А.Н. Лихачева



С.А. Яринский



C15545842501:11941<@