Постановление от 17 октября 2024 г. по делу № А72-14642/2023

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. 273-36-45

www.11aas.arbitr.ru, e-mail:info@11aas.arbitr.ru



ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

Дело № А72-14642/2023
г. Самара
18 октября 2024 года
Резолютивная часть постановления объявлена: 25 сентября 2024 года

Постановление в полном объеме изготовлено:  18 октября 2024 года


Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе судьи Драгоценновой И.С.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания  Королевой А.С.,

с участием: от общества с ограниченной ответственностью «Олимп» -  до и после перерыва представителя ФИО1 (доверенность от 31.05.2024г.),

от Акционерного   общества   «Ульяновскэнерго»  -  до и после перерыва представителя ФИО2 (доверенность от 12.01.2024г.),

от ПАО «Россети Волга» -  до и после перерыва представителя ФИО3 (доверенность от 15.07.2022г.),

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале № 3 по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, дело № А72-14642/2023 (судья  Абрашин С.А.), рассмотренному в порядке упрощенного производства по исковому заявлению Акционерного   общества   «Ульяновскэнерго»   (ОГРН   <***>,   ИНН <***>), г. Ульяновск, к обществу с ограниченной ответственностью «Олимп» (ОГРН <***>, ИНН <***>), Ульяновская область, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено ПАО «Россети Волга»,

о взыскании 189 606 руб. 05 коп.,

и по встречному исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Олимп» (ОГРН <***>, ИНН <***>), Ульяновская область,

к Акционерному   обществу   «Ульяновскэнерго»   (ОГРН   <***>,   ИНН <***>), г. Ульяновск,

о признании недействительным акта о неучтенном (безучетном) потреблении электроэнергии от 08.08.2023 № 145, составленный Публичным акционерным обществом «Россети Волга»,

                                                    УСТАНОВИЛ:


Акционерное  общество   «Ульяновскэнерго» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Олимп» (далее - ответчик), о взыскании                                  189 606 руб. 05 коп., в том числе: 174320 руб. 28 коп. - основной долг за потребленную электрическую энергию в августе 2023 года, 6 703 руб. 78 коп. - пени за период с 19.09.2023 по 09.11.2023, пени с 10.11.2023 по день фактического вынесения решения суда.

09.01.2024 в Арбитражный суд Ульяновской области от истца поступило ходатайство истца об уточнении исковых требований, в котором заявитель просил суд взыскать задолженность за потреблённую в августе 2023 года электрическую энергию в размере 174 320 руб. 28 коп., пени за нарушение сроков оплаты потреблённой в августе 2023 года электрической энергии за период с 19.09.2023 по 09.11.2023 в размере 6 703 руб. 78 коп., а также пени с 10.11.2023 по день вынесения решения суда, в порядке установленном п. 2 ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003г. №35-ФЗ «Об электроэнергетике».

Дело рассмотрено судом первой инстанции по правилам главы 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в порядке упрощенного производства.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 30 января 2024 года  исковые требования удовлетворены. С общества с ограниченной ответственностью «Олимп» в пользу Акционерного общества «Ульяновскэнерго» по договору энергоснабжения № 232039ЭО от 01.07.2012 взыскана задолженность за потребленную в августе 2023 электрическую энергию в размере 174 320 руб. 28 коп., пени за период с 17.08.2023 по 11.01.2024 в размере 14 729 руб. 22 коп., 6 672 руб. 00 коп. - в возмещение расходов по государственной пошлине. Акционерному обществу «Ульяновскэнерго» из федерального бюджета возвращена государственная пошлина в размере 777 руб. 92 коп.

Не согласившись с выводами суда, общество с ограниченной ответственностью «Олимп» подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, исковые требования АО «Ульяновскэнерго» оставить без удовлетворения.

В обоснование доводов жалобы ссылается на неполное исследование судом обстоятельств дела, неправильное применение норм процессуального и материального права.

В жалобе указывает на необоснованный вывод суда первой инстанции о законности и надлежащем составлении акта безучетного потребления №145 от 08.08.2023 г., послужившего основанием для предъявления иска об оплате задолженности за август 2023 года.

Податель жалобы указал на несоблюдение ПАО «Россети Волга» требований п. 178 Постановления №442.

Кроме того ссылается на неправомерное применение судом при вынесении решения положений нормативного акта (Правила технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от I3.0l.2003 № 6), утратившего законную силу на момент составления акта №145 о безучетном потреблении.

Податель жалобы сослался также на отсутствие в материалах дела сведений о том, что при сравнительном анализе потребления ООО «Олимп» в период, предшествующий проверке и после проверки и исследования прибора учета, объемы потребления абонента имели или приобрели значительные отличия, расхождения в сравнении с предыдущими периодами. Ремонт или замена прибора учета не производились.

Акционерное  общество   «Ульяновскэнерго» апелляционную жалобу отклонило по мотивам, изложенным в отзыве на нее, ссылаясь на то, что в ходе проведения проверки установлено отсутствие на приборе учета клеммной крышки, имеется доступ к токоведущим частям, имеется возможность отключения катушек напряжения ПУ, что позволяет остановить счетный механизм прибора учета, отсутствует пломба на щите учета и вводном автомате, что отражено в Акте о неучтенном (безучетном) потреблении электроэнергии № 145 от 08.08.2023.

Акционерное  общество   «Ульяновскэнерго» в дополнительных пояснениях  указало, что сетевая организация является профессиональным субъектом розничного рынка, осуществляющим контрольные функции в целях недопущения нарушения порядка учета со стороны потребителей, в том числе безучетного потребления электрической энергии.

Поскольку факт безучетного потребления выявлен в ходе проверки правильности снятых (переданных) показаний, акт проверки расчетного прибора учета не составлялся.

На основании части 1 статьи 272.1 АПК РФ, пункта 47 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 18.04.2017 № 10 «О некоторых вопросах применения судами положений Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации об упрощенном производстве» апелляционные жалобы на решения арбитражного суда по делам, рассмотренным в порядке упрощенного производства, рассматриваются в суде апелляционной инстанции судьей единолично без проведения судебного заседания, без извещения лиц, участвующих в деле, о времени и месте проведения судебного заседания, без осуществления протоколирования в письменной форме или с использованием средств аудиозаписи по имеющимся в деле доказательствам.

С учетом характера и сложности рассматриваемого вопроса, а также доводов апелляционной жалобы и возражений относительно апелляционной жалобы арбитражный апелляционный суд назначил судебное заседание с вызовом сторон в судебное заседание на 03 июня 2024 года на 15 час. 00 мин. (время самарское, МСК+1).

Представитель общества с ограниченной ответственностью «Олимп» в судебном заседании поддержал доводы своей апелляционной жалобы.

Представитель Акционерного   общества   «Ульяновскэнерго» в судебном заседании с доводами жалобы не согласился по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу. Просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Определением от 03.06.2024 Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в связи с необходимостью исследования дополнительных доказательств, счел необходимым перейти к рассмотрению дела по общим правилам искового производства, предусмотренным при рассмотрении дела судом первой инстанции.

В пункте 52 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 18 апреля 2017 года № 10 «О некоторых вопросах применения судами положений Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации об упрощенном производстве» разъяснено: если при рассмотрении апелляционной жалобы на решение по делу, рассмотренному в порядке упрощенного производства, арбитражный суд осуществил переход к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в суде первой инстанции (часть 6.1 статьи 268 АПК РФ), производство по делу осуществляется по правилам раздела II АПК РФ. Такое дело рассматривается судьей единолично на основании части 1 статьи 272.1 АПК РФ.

Представитель общества с ограниченной ответственностью «Олимп» в судебном заседании поддержал свой отзыв, возражает против удовлетворения иска.

В судебное заседание представители Акционерного   общества   «Ульяновскэнерго» не явились, о месте и времени судебного разбирательства надлежаще извещены, в связи с чем дело, в соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ, рассмотрено в их отсутствие.

Рассмотрение искового заявления отложено с 15.07.2024 на  05.08.2024.

О времени и месте нового судебного заседания лица, участвующие в деле, поставлены в известность определением об отложении судебного разбирательства.

Информация о принятии, отложении  апелляционной жалобы, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 АПК РФ.

Определением от 15.07.2024 суд апелляционной инстанции удовлетворил ходатайство Акционерного   общества   «Ульяновскэнерго», привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ПАО «Россети Волга».

30 июля 2024 года общество с ограниченной ответственностью «Олимп» обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд со встречным исковым заявлением к Акционерному  обществу  «Ульяновскэнерго», о признании недействительным акта о неучтенном (безучетном) потреблении электроэнергии от 08.08.2023 № 145, составленного Публичным акционерным обществом «Россети Волга».

Определением от 31 июля 204 года встречный иск ООО «Олимп» принят к рассмотрению совместно с первоначальным, с участием в деле в качестве третьего лица ПАО «Россети Волга».

Общество с ограниченной ответственностью «Олимп» в отзыве на исковое заявление просило первоначальные исковые требования оставить без удовлетворения.

ПАО «Россети Волга» в отзыве на исковое заявление просило первоначальный иск  удовлетворить.

Акционерное   общество   «Ульяновскэнерго» в отзыве на исковое заявление просило в удовлетворении встречного иска отказать, исковые требования АО «Ульяновскэнерго» удовлетворить в полном объеме.

В судебное заседание представители ПАО «Россети Волга» не явились, о месте и времени судебного разбирательства надлежаще извещены.

Рассмотрение дела отложено с 05.08.2024 на  16.09.2024.

О времени и месте нового судебного заседания лица, участвующие в деле, поставлены в известность определением об отложении судебного разбирательства.

Информация о принятии, отложении  рассмотрения дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 АПК РФ.

30.08.2024 от общества с ограниченной ответственностью «Олимп» в суд апелляционной инстанции поступило ходатайство об уточнении исковых требований по встречному иску, просит

-признать незаконными действия Акционерного общества «Ульяновскэнерго» по начислению задолженности за неучтенное потребление на основании/ Акта  о   неучтенном   (безучетном)   потреблении   электроэнергии   от   08.08.2023   №145, составленного ПАО «Россети Волга»,

-признать недействительным акт о неучтенном (безучетном) потреблении электроэнергии от 08.08.2023 № 145, составленный Публичным акционерным обществом «Россети Волга».

АО  «Ульяновскэнерго», ПАО «Россети Волга» возражали против принятия судом уточнений исковых требований по встречному иску.

В силу части 1 статьи 49 АПК РФ истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска.

Изменение предмета иска означает изменение материально-правового требования истца к ответчику. Изменение основания иска означает изменение обстоятельств, на которых истец основывает свое требование к ответчику.

По смыслу части 1 статьи 49 АПК РФ не допускается одновременное изменение предмета и основания иска, являющееся, по существу, предъявлением нового требования.

В рассматриваемом случае суд апелляционной инстанции не принимает представленное ООО «Олимп» уточнение исковых требований по встречному иску, поскольку оно подано с нарушением ограничения, предусмотренного ч. 1 ст. 49 АПК РФ, направлено на изменение основания и предмета иска.

Представитель общества с ограниченной ответственностью «Олимп» в судебном заседании просил исковые требования Акционерного   общества   «Ульяновскэнерго» оставить без удовлетворения.

Представитель Акционерного   общества   «Ульяновскэнерго» в судебном заседании просил в удовлетворении встречного иска отказать, исковые требования АО «Ульяновскэнерго» удовлетворить в полном объеме.

Представитель ПАО «Россети Волга» в судебном заседании просил исковые требования удовлетворить.

В судебном заседании 16.09.2024 в соответствии со ст. 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 14 час. 40 мин.            на  25.09.2024. Информация о перерыве была опубликована на официальном сайте суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru.

После перерыва рассмотрение дела продолжено.

Стороны настаивали на ранее озвученных позициях.

         Рассмотрев материалы дела, выслушав лиц, участвующих в деле, арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Между открытым акционерным обществом энергетики и электрификации Ульяновской области «Ульяновскэнерго» (правопредшественник истца) (Поставщик) и ООО «Олимп» (Потребитель) заключен договор энергоснабжения от 01.07.2012 № 232039ЭО, согласно пункту 1.1. которого Поставщик обязуется осуществлять поставку электрической энергии, а Потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

Приложением №1 договору энергоснабжения стороны согласовали перечень точек поставки. При этом, одной из точек поставки является объект - нежилое здание (магазин), расположенный в с.Ертуганово Старомайнского р-на Ульяновской области (питающий центр - п/с «Малая Кандала» 35/10, яч.12).

Как следует из искового заявления, во исполнение данного договора энергоснабжения, истец в августе 2023 года отпустил ответчику электрическую энергию.

В подтверждение данного факта истец представил акт об объемах переданной потребителю электрической энергии, накладную и счет-фактуру за спорный период.

Как следует из счета-фактуры от 31.08.2023 №0000016546/2, ответчику в августе 2023 поставлена электроэнергия на сумму 257 050 руб. 99 коп.

Ответчику предъявлена накладная от 31.08.2023 №0000016546/2 на сумму 206 412,5 руб.

При этом, истцом к исковому заявлению были приложены составленные специалистами сетевой компании ПАО «Россети Волга» Акт о безучетном потреблении электроэнергии от 08.08.2023 №145, Акт технической проверки (замены) средств учета электроэнергии от 28.08.2023 №136, Расчет объема потребления электроэнергии, а также письма АО «Ульяновскэнерго» от 16.08.2023 №2675/11 и от 11.09.2023 №2972/11 в адрес ООО «Олимп» о расчете безучетного потребления.

Из данных документов следует, что специалистами ПАО «Россети Волга» 08.08.2023 г. проведена проверка расчетного прибора учета электрической энергии по объекту - нежилое здание (магазин), Ульяновская обл, Старомайнский р-н, Ертуганово с, Центральная ул, дом №15 (п/с «Малая Кандала», яч.12, ТП-3382/400 кВА, ЦЭ-6803В №007882048009859).

По результатам проверки составлен Акт о неучтенном (безучетном) потреблении электроэнергии №145 от 08.08.2023 г. и вынесено заключение: на приборе учета отсутствует клеммная крышка, имеется доступ к токоведущим частям, имеется возможность отключения катушек напряжения ПУ, что позволяет остановить счетный механизм прибора учета.

28.08.2023 г. специалистами ПАО «Россети Волга» опломбирована клеммная крышка корпуса ПУ, о чем в присутствии представителя ООО «Олимп» составлен Акт №136 от 28.08.2023. По итогам данного мероприятия сделан вывод, что «узел учета годен для коммерческого расчета». Погрешность прибора учета составила -0,67%.

Как полагает истец, вышеприведенные факты свидетельствуют о безучетном потреблении ответчиком электроэнергии по точке поставки - здание (магазин), расположенный в с.Ертуганово Старомайнского р-на Ульяновской области.

Согласно приложенному к иску расчету объема потребления электроэнергии по данной точке поставки за период с 05.06.2023 (даты когда должна быть произведена проверка прибора учета) по 28.08.2023 (даты опломбировки узла учета) общий объем подлежащей оплате электроэнергии составил 23 518 кВт.ч.

Данный объем электроэнергии по точке по точке поставки - здание (магазин), расположенный в с.Ертуганово на сумму 206 412 руб. 50 коп. включен истцом в накладную от 31.08.2023 №0000016546/2.

Кроме того, в данную накладную истец включил объем электроэнергии, поставленный в другие точки поставки, указанные в Приложении №1 к договору, на сумму 50 638 руб. 49 коп.

Таким образом, истец за август 2023 выставил ответчику к оплате сумму 257 050 руб. 99 коп.

29.09.2023 истец обратился к ответчику с претензией в которой просил оплатить задолженность в сумме 232 026 руб. 78 коп. и пени в сумме 2 011 руб. 00 коп.

Неисполнение ответчиком требований претензии послужило основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Ответчик за август 2023 оплачена истцу часть выставленной суммы, а именно 74 462 руб. 89 коп.

Истцом уменьшена сумма основного долга, «в связи с произведенной корректировкой начисления размера платы за август 2023 года в сторону уменьшения на сумму 8 267,73 руб.».

Согласно расчету истца сумма задолженности ответчика за август 2023 года составила 174 320 руб. 28 коп.

Судом первой инстанции в решении указано также на наличие  «исправленных» накладной и счета-фактуры от 31.08.2023 (исправление от 30.11.2023), согласно которым истец уменьшил объем электроэнергии, выставленный ответчику по точке поставки - здание (магазин), расположенный в с.Ертуганово, до 22 576 кВт.ч.

При повторном рассмотрении настоящего дела суд апелляционной инстанции не усматривает предусмотренных законом оснований для удовлетворения первоначального иска, при этом исходит из следующего.

В соответствии со ст. 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления регулируются Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (ред. от 12.07.2021) «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии».

Согласно п. 169 Основных положений № 442 сетевые организации и гарантирующие поставщики проверяют соблюдение требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления в части организации коммерческого учета, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного потребления и бездоговорного потребления электрической энергии. Факт безучетного потребления может быть выявлен, в том числе, при проведении осмотра приборов учета (п. 177 Основных положений № 442).

В соответствии с п.173 Основных положений №442 результаты проверки приборов учета оформляются актом проверки расчетного прибора учета, который составляется сетевой организацией (гарантирующим поставщиком), подписывается такой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке.

Результатом проверки прибора учета является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

Определение понятия безучетного потребления электрической энергии закреплено в пункте 2 Основных положений № 442, под которым понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме вторичными цепями, через которые приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), системы учета, компонентов интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) в случаях нарушения целостности (повреждения) прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, систему учета, компоненты интеллектуальной системы электрической энергии (мощности), на приспособления, препятствующие доступу к ним, расположенные до места установки прибора учета электрической энергии (точки измерения прибором учета), когда в соответствии с настоящим документом прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, система учета, компоненты интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) установлены в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) и (или) в границах земельного участка, принадлежащего такому потребителю на праве собственности или ином законном основании, на котором расположены энергопринимающие устройства потребителя (далее - границы земельного участка) или, если обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов (системы учета) возложена на потребителя (покупателя), а также с нарушением указанного порядка, обнаруженным в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) подключения энергопринимающих устройств до точки измерения прибором учета или в границах земельного участка  потребителя  (покупателя)  подключения  до точки  измерения прибором учета энергопринимающих устройств, расположенных в границах этого земельного участка.

Согласно разъяснениям Верховного Суда Российской Федерации, изложенным в определении от 27 сентября 2017 года № 301-ЭС17-8833, из понятия безучетного потребления, приведенного в пункте 2 Основных положений № 442, следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии. К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем. Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Пунктом 2.4.4. договора энергоснабжения от 01.07.2012 № 232039ЭО на потребителя возложена обязанность по обеспечению надлежащего учета потребления электрической энергии, технического состояния приборов учета электроэнергии, соблюдению сроков их периодической поверки, извещению гарантирующего поставщика и сетевой организации о неисправности приборов учета.

Как указал истец, выявленные специалистами сетевой компании нарушения (отсутствие клемной крышки на приборе учета) допускают возможность искажения показаний прибора учета, в связи с чем данное обстоятельство является основанием для квалификации потребления ресурса как безучетного и позволяет гарантирующему поставщику определять объем потребленной электроэнергии расчетным способом.

Полагает, что поскольку ООО «Олимп» не проявило требуемой заботливости и осмотрительности в вопросе контроля за надлежащим техническим состоянием принадлежащего ему прибора учета электрической энергии, именно оно должно нести риск негативных последствий несовершения указанных действий, который в данном случае заключается в возмещении АО «Ульяновскэнерго» стоимости безучетного потребления.

Как указал истец, объем безучетного потребления рассчитан им в соответствии с п. 187 Основных положений, согласно которому объем безучетного потребления определяется с даты предыдущей проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, - определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В рассматриваемом случае, согласно приложенному к иску акту об объемах переданной потребителю электрической энергии, объем потребления электроэнергии по данной точке поставки за период с 05.06.2023 (даты когда должна быть произведена проверка прибора учета) по 28.08.2023 (даты опломбировки узла учета) составил 23 518 кВт.ч.

Согласно ст. 3 Закона об электроэнергетике коммерческим учетом электрической энергии (мощности) является процесс измерения количества электрической энергии и определения объема мощности, сбора, хранения, обработки, передачи результатов этих измерений и формирования, в том числе расчетным путем, данных о количестве произведенной и потребленной электрической энергии (мощности) для целей взаиморасчетов за поставленные электрическую энергию и мощность, а также за связанные с указанными поставками услуги.

Обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента энергетических сетей и исправности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением и учетом энергии, в том числе сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, возложена на абонента (ст. ст. 539, 543 ГК РФ, п. 145 Основных положений №442).

Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности проверки и сохранению средства маркировки, сохранности в ходе эксплуатации. Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

Поскольку следствием выявления безучетного потребления электрической энергии является исчисление ее объемов в расчетах между гарантирующим поставщиком и потребителем расчетным путем исходя из максимального потребления ресурса энергопринимающими устройствами потребителя за период с предыдущей проверки, то есть влечет для потребителя такие последствия, при которых потребление энергоресурса с нарушением правил учета становится для него невыгодным, законодательством предусмотрены определенные требования к процедуре проведения проверки и порядку фиксации ее результатов.

Так, согласно абз. 2 п. 172 Основных положений № 442 проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета установленным требованиям, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета.

Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Результатом такой проверки является составление акта проверки (п. 176 Основных положений № 442), а в случае безучетного потребления - акта о неучтенном потреблении (п. 193 Основных положений № 442).

В целях сохранения баланса интересов сторон договора энергоснабжения (отношений по передаче электрической энергии и покупки ее для компенсации потерь) праву сетевой организации на проведение исследования прибора учета как своими силами, так и силами сторонних организаций корреспондирует обязанность уведомить потребителя о предстоящем исследовании с тем, чтобы предоставить последнему возможность присутствовать на вскрытии транспортировочных пломб, пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, вскрытии прибора учета, собственником которого он является, при исследовании прибора использовать средства фотосъемки и (или) видеозаписи, а также аргументированно возражать в случае несогласия с результатами исследования и проверки в целом и получить прибор для возможного последующего экспертного исследования.

По факту выявленного в ходе проверки безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии (пункт 177 Основных положений № 442).

По смыслу п. 178 Основных положений № 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться: - данные о лице, осуществляющем безучетное потребление; - данные о способе и месте осуществления безучетного потребления электрической энергии; - данные о приборах учета на момент составления акта; - данные о дате предыдущей проверки приборов учета в случае выявления безучетного потребления; - данные о ранее установленных контрольных пломбах и (или) знаках визуального контроля с приложением документов, подтверждающих факт их установления (при установлении факта срыва и (или) нарушения сохранности установленных контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля); - объяснение лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; - замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом лицо, составляющее акт о неучтенном потреблении электрической энергии, прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта.

Уведомление потребителя о дате и времени составления акта осуществляется способом, определенным договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии), а в случае, когда указанным договором такой порядок не определен или договор отсутствует, - любым позволяющим подтвердить доставку указанного уведомления способом.

В случае составления акта на месте выявления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии в отсутствие лица, допустившего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, акт составляется с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки и (или) видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии.

Соответственно, достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления является акт, составленный в соответствии с п. 178 Основных положений № 442.

Буквальное следование требованиям этого пункта позволяет соблюсти баланс интересов, как сетевой организации, поставщика электрической энергии, так и потребителя.

Как следует из материалов дела, в рассматриваемом случае доступ к энергопринимающим устройствам потребителя не требовался, а доступ для осмотра прибора учета имелся у сотрудников сетевой организации, факт неуведомления потребителя о предстоящем осмотре не свидетельствует о нарушении сетевой организацией Основных положений.

Абзацем 24 пункта 178 Основных положений № 442 предусмотрено, что в случае составления акта на месте выявления безучетного потребления электрической энергии в отсутствие лица, допустившего безучетное потребление, акт составляется с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки и (или) видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии.

В момент проверки акт с результатами фото-видеофиксации не передавался ООО «Олимп», на что также прямо указано в отзыве АО «Ульяновскэнерго» (л.д.28 –оборот).

Как следует из материалов дела, и не опровергнуто истцом и третьим лицом в суде апелляционной инстанции, акт о неучтенном потреблении составлен не в момент проверки (письмо АО «Ульяновскэнерго» от 16.08.2023 № 2675/11).

16.08.2023 копия акта о неучтенном потреблении № 145 от 08.08.2023 с расчетом направлена в адрес истца ООО «Олимп», без приложения фото или видеосъемки, из которой бы усматривалось, что акт составлялся на месте в момент проверки.

Согласно пункту 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 при составлении Акта о неучтенном потреблении должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление, обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация).

Акт о неучтенном потреблении может быть составлен в отсутствие вышеуказанных лиц, при этом:

 - составляющее Акт лицо прикладывает к Акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления Акта.

- Акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с Актом о неучтенном потреблении.

Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление, от подписания составленного Акта о неучтенном потреблении, а также его отказ присутствовать при составлении Акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в Акте о неучтенном потреблении.

Однако, в рассматриваемом случае, истец по первоначальному иску не извещал потребителя о дате, времени и месте составления Акта о безучетном потреблении.

Акт не был составлен на месте осмотра, к подписанию потребителю не предлагался, не указана в акте причина отказа от подписи. Соответственно акт составлен в одностороннем порядке.

Из материалов дела также не усматривается, что сетевая компания сообщала потребителю об отложении оформления акта о неучтенном потреблении, вызывала представителя потребителя на составление акта о неучтенном потреблении в окончательной форме, а при рассмотрении настоящего дела доказала наличие объективных причин, воспрепятствовавших ей при выявлении факта безучетного потребления составить акт о неучтенном потреблении непосредственно по месту нахождения прибора учета.

Результатом проверки является составление акта проверки (пункт 173 Основных положений № 442); по факту выявленного в ходе проверки безучетного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, который и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес лица, осуществившего бездоговорное потребление (пункт 177 Основных положений N 442). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (пункт 178 Основных положений № 442).

Согласно пункту 27 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 4 (2019), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 25.12.2019, отсутствие в Основных положениях N 442 нормативного определения границ допустимого срока составления акта о неучтенном потреблении само по себе не свидетельствует о возможности субъектов электроэнергетики (гарантирующих поставщиков, сетевых компаний и пр.) определять его произвольно.

Из системного толкования раздела X Основных положений N 442 следует, что акт о безучетном потреблении электрической энергии составляется непосредственно по месту нахождения энергопринимающих устройств при проведении проверки потребителя, а в случае отсутствия потребителя - в срок, необходимый для его извещения о составлении акта. С учетом конкретных обстоятельств проверки оформление акта о неучтенном потреблении может быть отложено.

Исходя из представлений о разумном ожидаемом поведении добросовестных участников правоотношений в части сроков принятия акта, завершающего процедуру проверки (в данном случае акта о неучтенном потреблении), действия сетевой компании, не раскрывающей объективные причины, которые препятствовали составлению акта о неучтенном потреблении при выявлении факта безучетного потребления, подлежат исследованию и оценке судами наряду с иными обстоятельствами рассматриваемого дела.

Как видно из материалов дела, акт о неучтенном потреблении фактически составлен не по окончании проверки в день ее проведения, а позже, и направлен потребителю 16.08.2023, то есть спустя 8 дней после проведения проверки. При этом об отложении даты составления акта о безучетном потреблении потребитель не извещался.

Кроме того, согласно расчету объема потребления электрической энергии, приложения к акту о безучетном потреблении (за подписью заместителя директора по реализации и развитию услуг ФИО4) объем потребления электроэнергии за август 2023 года составил 23040 кВт.ч  за период с 05.06.2023 до 08.08.2023.

Согласно  расчету объема потребления электрической энергии, приложения к акту о безучетном потреблении (за подписью начальника СРЭС ФИО5) объем потребления электроэнергии за август 2023 года составил 478 кВт.ч  за период с 08.08.2023 до 28.08.2023.

Согласно  расчету объема потребления электрической энергии, приведенного в письме АО «Ульяновскэнерго» от 11.09.2023 № 2972/2011 за подписью начальника ФИО6, период неучтенного потребления определен с 08.08.2023 до 28.08.2023. Объем потребления электроэнергии за август 2023 года составил 478 кВт.ч, который истец просил включить в акт об объеме поставленной электроэнергии за август 2023 года.

Все эти расчеты, согласно материалам дела, направлены в адрес ООО «Олимп».

Согласно исковому заявлению истец выставил ответчику требование на сумму 206 412 руб. 50 коп. накладную от 31.08.2023 №0000016546/2 по точке поставки - здание (магазин), расположенный в с.Ертуганово для оплаты за август 2023 года в объеме 23518 кВт.ч.

Таким образом, объемы потребления (23518 кВт.ч.) не соотносятся с объемами, приведенными в Приложении к акту о безучетном потреблении (23040 кВт.ч), претензии, направленной в адрес ответчика, а также направленными в адрес ООО «Олимп» расчетами за подписью начальника СРЭС ФИО5, за подписью начальника АО «Ульяновскэнерго» ФИО6 (478 кВт.ч).

Как следует из материалов дела, 28.08.2023 г. специалистами ПАО «Россети Волга» опломбирована клеммная крышка корпуса ПУ, о чем в присутствии представителя ООО «Олимп» составлен Акт №136 от 28.08.2023. По итогам данного мероприятия сделан вывод, что «узел учета годен для коммерческого расчета», указано, что погрешность прибора учета составила -0,67%.

Как пояснил представитель ООО «Олимп» ремонт либо замена прибора учета не производились, следовательно учет потребленной электроэнергии прибором учета производился без искажений.

Суд апелляционной инстанции неоднократно предлагал истцу по первоначальному иску представить пояснения по расчету исковых требований.

Истцом такие пояснения не представлены.

Принимая во внимание изложенное, поскольку истцом по первоначальному иску заявленные требования документально не подтверждены, расчет не обоснован, правовых оснований для удовлетворения первоначального иска не имеется.

Как следует из содержания иска, истец просил взыскать с ответчика пени за нарушение сроков оплаты потреблённой в августе 2023 года электрической энергии за период с 19.09.2023 по 09.11.2023 в размере 6 703 руб. 78 коп., а также пени с 10.11.2023 по день вынесения решения суда, в порядке установленном п. 2 ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003г. №35-ФЗ «Об электроэнергетике».

Поскольку требование истца о взыскании с ответчика пеней за нарушение сроков оплаты потребленной электроэнергии является акцессорным по отношению к основному требованию, в удовлетворении которого отказано судом апелляционной инстанции, требование о взыскание пени является необоснованным, суд отказывает в иске в данной части.

В части требования по встречному иску суд апелляционной инстанции приходит к выводу о его необоснованности, поскольку требование о признании недействительным акта о неучтенном (безучетном) потреблении электроэнергии от 08.08.2023 № 145, составленного Публичным акционерным обществом «Россети Волга», заявлено к АО «Ульяновскэнерго», т.е. ненадлежащему ответчику, лицу, которое данный акт не составляло.

Между тем, доводы ООО «Олимп», приведенные в апелляционной жалобе, отзыве на иск относительно нарушений, допущенных Публичным акционерным обществом «Россети Волга» при составлении акта о безучетном потреблении № 145 от 08.08.2023 г, на основании которого  АО «Ульяновскэнерго» и обратилось с иском в суд о взыскании безучетного потребления, получили оценку в настоящем судебном акте.

В соответствии с пунктом 32 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2020 № 12 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» по результатам рассмотрения дела арбитражный суд апелляционной инстанции согласно пункту 2 статьи 269 АПК РФ выносит постановление, которым отменяет судебный акт первой инстанции с указанием обстоятельств, послуживших основаниями для отмены судебного акта (часть 4 статьи 270 Кодекса), и принимает новый судебный акт.

В рассматриваемом случае решение суда подлежит отмене по ч. 4 ст. 270 АПК РФ, как вынесенное с нарушением норм процессуального права, с принятием нового судебного акта об отказе в удовлетворении первоначальных исковых требований Акционерного   общества   «Ульяновскэнерго»  к  обществу с ограниченной ответственностью «Олимп», а также об отказе в удовлетворении встречных исковых требований общества с ограниченной ответственностью «Олимп» к Акционерному   обществу   «Ульяновскэнерго».

Настоящее постановление выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, в связи с чем, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет».

По ходатайству указанных лиц копии постановления на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь ст. ст. 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ульяновской области от 30 января 2024 года  по делу           № А72-14642/2023 отменить. Принять новый судебный акт.

В удовлетворении первоначальных исковых требований Акционерного   общества   «Ульяновскэнерго»  к  обществу с ограниченной ответственностью «Олимп» отказать.

В удовлетворении встречных исковых требований общества с ограниченной ответственностью «Олимп» к Акционерному   обществу   «Ульяновскэнерго»   отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.


Судья                                                                                                       И.С. Драгоценнова