Постановление от 30 ноября 2017 г. по делу № А40-44288/2017

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru



ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-53238/2017

Дело № А40-44288/17
г. Москва
30 ноября 2017 года
Резолютивная часть постановления объявлена 27 ноября 2017 года

Постановление изготовлено в полном объеме 30 ноября 2017 года


Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бекетовой И.В.

судей:

Пронниковой Е.В, Каменецкого Д.В.,

при ведении протокола

секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале № 15 апелляционную жалобу

ОКУ «УКС Курской области»

на решение Арбитражного суда города Москвы от 05.09.2017 по делу № А40-44288/17, принятое судьей Т.И. Махлаевой (2-336),

по заявлению ОКУ «УКС Курской области»

к ФАС России,

третьи лица: 1) ОАО «ЕЭТП», 2) ЗАО «МНК-Групп», 3) ФИО2,

о признании недействительным решения и предписания,

при участии:

от заявителя:

не явился, извещен;

от ответчика:

ФИО3 по дов. от 28.04.2017.

от третьих лиц:

1) не явился, извещен; 2) не явился, извещен; 3) не явился, извещен.



У С Т А Н О В И Л:

ОКУ "УКС Курской области" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением, в котором просит признать недействительными: решение и предписание комиссии Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере закупок от 02.03.2017 по делу № К-139/17, решение комиссии Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере закупок от 06.03.2017 по делу № К-144/17.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 05.09.2017 по делу № А40-44288/17, отказано ОКУ "УКС Курской области" в удовлетворении заявленных требований полностью.

С решением не согласился заявитель, подал апелляционную жалобу в которой просит. решение отменить, заявленные требования удовлетворить.

Законность и обоснованность принятого решения проверены Девятым арбитражным апелляционным судом в судебном заседании в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие истца и третьих лиц, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя ответчика, исследовав материалы дела, пришел к выводу, что решение Арбитражного суда города Москвы от 05.09.2017 по делу № А40-44288/17 не подлежит отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, Законом о контрактной системе не установлен запрет на определение функциональных, качественных и технических характеристик товара, необходимых заказчику, как и отсутствует указание на формирования показателей соответствующих исключительно требованиям ГОСТов. В связи с чем, в аукционной документации описаны требования к товарам, используемым при выполнении работ с учетом потребностей заказчика. В рамках Закона о контрактной системе заказчик наделен правом самостоятельного определения параметро и характеристик товаров, удовлетворяющих его потребностям. При этом какая-либо форма такого описания указанным законом не установлена, в связи с чем, заказчик вправе в любой форме устанавливать требования к товарам, в том числе, используя варианты значений показателей, а также различные возможные характеристики товаров, из которых участник аукциона должен выбрать и указать конкретные значения показателей товаров, которые он будет использовать при выполнении требуемых работ.

Участнику аукциона не требуется иметь в наличии товар на стадии оформления заявки, т.к. достаточно иметь информацию на соответствующем рынке о результатах испытания производителя товара, который приобретет участник аукциона в случае победы в нем.

Как следует из материалов дела, в ФАС России поступила жалоба ФИО2, содержащая информацию о признаках нарушения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок при проведении Аукциона.

По мнению ФИО2, его права и законные интересы нарушены следующими действиями Заказчика: Заказчиком в документации об Аукционе не установлена надлежащая инструкция по заполнению первых частей заявок, поскольку положения указанной инструкции устанавливают требование к описанию участниками закупки технологических процессов изготовления товаров, результаты испытаний, а также инструкция не позволяет однозначно определить, какие сведения необходимо представить участникам закупки в составе заявок.

На основании указанной жалобы Комиссией ФАС России от 02.03.2017 рассмотрено дело № К-139/17 о нарушении законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок.

Действия Заказчика, Уполномоченного органа, не установивших в документации об Аукционе объем закупаемых товаров, работ, услуг, предъявляемые к ним функциональные, технические, качественные, эксплуатационные характеристики, не соответствуют части 1 статьи 33, пункту 2 статьи 42 Закона о контрактной системе, нарушают пункт 1 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе.

Признание недействительным, как несоответствующего законодательству ненормативного акта антимонопольного органа, в соответствии со статьей 12 ГК РФ является способом защиты нарушенных прав и охраняемых законом интересов юридического лица при обращении с заявлением в арбитражный суд.

В силу статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) за судебной защитой в арбитражный суд может обратиться лицо, чьи законные права и интересы нарушены, а предъявление иска имеет цель восстановления нарушенного права. Согласно статье 65 АПК РФ заявитель должен доказать, в защиту и на восстановление каких прав предъявлены требования о признании недействительным оспариваемого решения.

Заявителем не представлено доказательств фактического нарушения их прав.

Оспариваемые решения не препятствуют осуществлению Заявителям предпринимательской и иной экономической деятельности, не возлагает незаконны какие-либо обязанности на Заявителя.

Кроме того, Заказчиком заключен государственный контракт от 12.04.2017 № 0844200000317000002_278570 с ООО «КУРСКТЕХНОСТРОЙ» на сумму 1 689 382 310,00 рублей.

При указанных обстоятельствах, избранный заявителем способ защиты не приводит к восстановлению его субъективных прав, а материальный интерес заявителя к принятым решению и предписанию ФАС России имеет абстрактный характер, так как отсутствует неопределенность в сфере правовых интересов Заявителя, устранение которой возможно в случае удовлетворения заявленных требований, поскольку в настоящее время предписание исполнено, а как следует из правового смысла части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обращение с иском в суд должно иметь своей целью восстановление нарушенных прав.

Таким образом, в настоящее время оспариваемые Решения и Предписание ФАС России не нарушает прав и законных интересов Заявителей и не препятствует его экономической деятельности, следовательно, отсутствует обязательное условие для признания Решений и Предписания ФАС России недействительными.

В Техническом задании документации об Аукционе, установлены требования к описанию участниками закупки в составе своих заявок на участие в Аукционе помимо конкретных показателей товаров, используемых при выполнении работ, непредусмотренные частью 6 статьи 66 Закона о контрактной системе конкретные показатели технологических процессов изготовления указанных товаров, результаты испытаний, такие, например, как по позициям 95, 96 «Щебень из осадочных пород»: «Содержание зерен пластинчатой (лещадной) и игловатой формы не более 15 % по массе: содержание пылевидных и глинистых частиц, % по массе: 2; содержание глины в комках, не более 0,25% по массе; содержание зерен слабых пород, не более 10 % по массе» и другие. Указанные требования приводят к ограничению количества участников закупки, поскольку Закон о контрактной системе не обязывает участника закупки при заполнении заявки иметь в наличии товар, предлагаемый к использованию при выполнении работ, для представления подробных сведений о веществах, материалах, применяемых при изготовлении такого товара.

Согласно инструкции по заполнению заявок на участие в Аукционе участникам закупки необходимо дать конкретные показатели материалов, используемых при оказании услуг.

Таким образом, действия Заказчика, не установившего в документации надлежащую инструкцию по заполнению первой части заявки на участие в Аукционе, а также установивших требования к описанию участниками закупки в составе своих заявок на участие в Аукционе помимо конкретных показателей товаров, конкретные показатели технологических процессов изготовления указанных товаров, результаты испытаний, нарушают пункт 2 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе.

Согласно Техническому заданию документации об Аукционе необходимо выполнить комплекс чистых помещений лечебно-хирургического корпуса. В соответствии с локально-сметным расчетом № 02-08-01П на «Комплекс чистых помещений», опубликованным в составе документации об Аукционе в ЕИС, для выполнения работ требуется оборудование на 97 737 923 рубля, а также монтажные работы на 22 542 571 рубль.

При этом, спецификация, перечень оборудования чистых помещений лечебно-хирургического корпуса не установлен.

Согласно ответу на запрос разъяснений положений документации об Аукционе для поддержания микроклимата в операционных, реанимациях, лабораториях необходимо выполнить комплекс чистых помещений на объекте. При этом, в локальном сметном расчете № 02-08-0Ш учтены все затраты на приобретение и поставку оборудования, монтаж и установку, включая накладные расходы и сметную прибыль.

Вместе с тем, в разработанной и утвержденной документации об Аукционе отсутствует необходимый к поставке перечень оборудования для комплекса чистых помещений, что подтверждается материалами дела.

На основании изложенного, в документации об Аукционе не установлены объемы выполняемых работ, перечень оборудования по «Комплексу чистых помещений». Следовательно, документация об Аукционе не позволяет определить спецификацию и технические характеристики «чистых помещений», что приводит к невозможности участников закупки определить объем закупаемых товаров, работ, услуг, предъявляемые к ним функциональные, технические, качественные, эксплуатационные характеристики, и сформировать предложение о цене контракта в отношении объекта закупки.

В соответствии с частью 5 статьи 30 Закона о контрактной системе заказчик при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) вправе установить в извещении об осуществлении закупки требование к поставщику (подрядчику, исполнителю), не являющемуся субъектом малого предпринимательства или социально ориентированной некоммерческой организацией, о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций. В соответствии с частью 6 статьи 30 Закона о контрактной системе условие о привлечении к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в случае, предусмотренном частью 5 статьи 30 Закона о контрактной системе, включается в контракты с указанием объема такого привлечения, установленного в виде процента от цены контракта.

В пункте 5.5. проекта государственного контракта документации об Аукционе установлено: «Объем привлечения субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально-ориентированных некоммерческих организаций по настоящему Контракту составляет ____% от цены Контракта». Указанные положения не позволяют установить конкретный объем привлечения к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.

Таким образом, действия Заказчика, не установившего в проекте контракта документации об Аукционе конкретный объем привлечения к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в виде конкретного процента цены контракта, нарушают часть 6 статьи 30 Закона о контрактной системе. Проект контракта является неотъемлемой частью документации об Аукционе.

Исходя из взаимосвязанных положений Закона о контрактной системе по истечении срока для внесения изменений в извещение, документацию о закупке положениями Закона о контрактной системе не предусмотрена возможность изменения заказчиком положений проекта контракта, за исключением необходимости включения в проект контракта цены, условий или информации о товаре, предложенных победителем соответствующей закупки. Таким образом, довод Заявителя об отсутствии в его действиях нарушения части 6 статьи 30 Закона о контрактной системе не находит своего подтверждения.

Оспариваемые решения не препятствуют осуществлению Заявителям предпринимательской и иной экономической деятельности, не возлагает незаконны какие-либо обязанности на Заявителя.

Таким образом, апелляционный суд считает, что суд первой инстанции правильно определил правоотношения сторон, предмет доказывания по спору, с достаточной полнотой выяснил, исследовал и оценил в совокупности все значимые обстоятельства по делу, правильно применив нормы материального права, регулирующие спорные отношения.

С учетом того, что иных доводов, подлежащих оценке, апелляционная жалоба не содержит, решение отмене не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд



П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 05.09.2017 по делу № А40-44288/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.


Председательствующий судья: И.В. Бекетова

Судьи: Д.В. Каменецкий

Е.В. Пронникова


Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.