Постановление от 19 февраля 2025 г. по делу № А55-29107/2020

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. 273-36-45

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности определения

Дело №А55-29107/2020
г. Самара
20 февраля 2025 года
11АП-18511/2024

Резолютивная часть постановления объявлена 06 февраля 2025 года

Постановление в полном объеме изготовлено 20 февраля 2025 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Александрова А.И.,

судей Поповой Г.О., Серовой Е.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Горянец Д.Д.,

с участием:

от Партнерства с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛ - в судебном заседании представитель ФИО1 по доверенности от 22.07.2022;

от конкурсного управляющего АО «РОССКАТ» ФИО2 - с использованием системы веб-конференции представитель ФИО3 по доверенности от 13.05.2024;

от ПАО Банк «ТРАСТ» - с использованием системы веб-конференции представитель ФИО4 по доверенности №20/СА/2023 от 28.09.2023;

от ФИО5 - с использованием системы веб-конференции представитель ФИО4 по доверенности от 20.04.2023;

от ФИО6 - с использованием системы веб-конференции представитель ФИО4 по доверенности от 24.0.42.023;

от ФИО7 - с использованием системы веб-конференции представитель ФИО4 по доверенности от 11.12.2023;

от ФИО8 - с использованием системы веб-конференции представитель ФИО4 по доверенности от 11.12.2023;

иные лица не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале №2, апелляционную жалобу конкурсного управляющего АО «РОССКАТ» ФИО2 на определение Арбитражного суда Самарской области от 23 октября 2024 года в части отказа в удовлетворении заявлений ФИО9 в лице финансового управляющего (от 14.07.2022 вх. № 215795), конкурсного управляющего должника о присоединении (от 21.12.2022 вх. №415831, от 10.06.2024 вх. №285739) к Партнерству с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания), ФИО10, ФИО6, ФИО5, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО8, ФИО7, обществу с ограниченной ответственностью Страховая компания «СБЕРБАНК СТРАХОВАНИЕ» о взыскании 117 650 850 руб. убытков по основанию - заключение и исполнение договора оказания консультационных услуг от 27.12.2019,

по делу №А55-29107/2020 о несостоятельности (банкротстве) АО «РОССКАТ» (ИНН <***>, ОГРН <***>),

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Самарской области от 15.03.2021 (резолютивная часть) АО «РОССКАТ» признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре конкурсного производства ликвидируемого должника, открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден ФИО2,.

14.07.2022 вх. № 215795 ФИО9 обратился в арбитражный суд с заявлением о солидарном взыскании с Партнерства ООО «АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ РУС», ФИО10, ФИО6, ФИО5, ФИО11 в пользу акционерного общества «РОССКАТ» 117 650 850 руб. убытков

23.01.2023 от ФНС России поступило заявление о присоединении к заявлению ФИО9 о взыскании убытков.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 10.02.2023 указанное заявление принято судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

03.04.2024 через сервис подачи документов в электронном виде «Мой Арбитр» от Партнерства с ограниченной ответственностью «Альварез энд Марсал СиАйЭс ЛЛП» поступило ходатайство о выделении из обособленного спора требования о взыскании убытков в размере 4 807 572 292 руб. к ответчикам компании «Альварез энд Марсал СиАйЭс ЛЛП», ФИО10

15.04.2024 через сервис подачи документов в электронном виде «Мой Арбитр» от ФИО6, ФИО5, ФИО8, ФИО7 поступило ходатайство о выделении из настоящего обособленного спора требования по заявлению ФИО9 в лице финансового управляющего о взыскании убытков в размере 4 689 921 442 руб. к ответчикам - Партнерству с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания), ФИО10, ФИО6, ФИО5, ФИО11; рассмотрении в рамках настоящего обособленного спора требования ФИО9 в лице финансового управляющего ФИО14, конкурсного управляющего АО «Росскат» ФИО2 о взыскании убытков в размере 117 650 850 руб. к ответчикам – Партнерству с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания), ФИО10, ФИО6, ФИО5, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО8, ФИО7.

07.06.2024 через сервис подачи документов в электронном виде «Мой Арбитр» от конкурсного управляющего должника поступило заявление о присоединении к требованию ФИО9 о взыскании солидарно с Партнерства с ограниченной ответственностью Альварез энд Марсал Сиайелс ЛЛП (Великобритания), ФИО10, ФИО6, ФИО5, ФИО12, ФИО13, ФИО8, ФИО7 убытки в размере 117 650 850 руб.

Указанное заявление принято судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в качестве заявления о присоединении к групповому иску.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 30.09.2024 привлечен к участию в рассмотрении заявления в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора финансовый управляющий ФИО9, ФИО15.

04.10.2024 через сервис подачи документов в электронном виде «Мой Арбитр» от ФНС России поступило заявление об отказе от заявления о присоединении к заявлению ФИО9 о взыскании убытков в размере 4 807 572 292 руб.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 23.10.2024 принят отказ Федеральной налоговой службы России от 04.10.2024 вх. №483688 от заявления от 23.01.2023 о присоединении к заявлению ФИО9 о взыскании убытков. Прекращено производство по рассмотрению заявления Федеральной налоговой службы России от 23.01.2023 о присоединении к заявлению ФИО9 о взыскании убытков.

Отказано в удовлетворении заявлений ФИО9 в лице финансового управляющего от 14.07.2022 вх. № 215795, конкурсного управляющего должника о присоединении от 21.12.2022 вх. №415831, от 10.06.2024 вх. №285739 к Партнерству с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания), ФИО10, ФИО6, ФИО5, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО8, ФИО7, обществу с ограниченной ответственностью Страховая компания «СБЕРБАНК СТРАХОВАНИЕ» о взыскании 117 650 850 руб. убытков по основанию - заключение и исполнение договора оказания консультационных услуг от 27.12.2019.

Выделены в остальной части заявления ФИО9 в лице финансового управляющего от 14.07.2022 вх. № 215795, и конкурсного управляющего должника о присоединении к заявлению к Партнерству с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания), ФИО10, ФИО6, ФИО5, ФИО11 о взыскании 4 689 921 442 руб. убытков по основанию: принятие ответчиками решений о ликвидации и совершения действий по доведению АО «Росскат» и ГК РОССКАТ до банкротства, обесцениванию активов должника: доли в уставном капитале ООО «ПК «Севкабель» ОГРН <***>, ИНН <***>; конкурсного управляющего должника о присоединении от 21.12.2022 вх. №415831 к НБ «Траст» (ПАО) о взыскании 571 082 193 руб. 37 коп. убытков.

Объединены для совместного рассмотрения заявления ФИО9 в лице финансового управляющего от 14.07.2022 вх. № 215795, конкурсного управляющего должника о присоединении к заявлению, к Партнерству с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания), ФИО10, ФИО6, ФИО5, ФИО11 о взыскании 4 689 921 442 руб. убытков по основанию: принятие ответчиками решений о ликвидации и совершения действий по доведению АО «Росскат» и ГК РОССКАТ до банкротства, обесцениванию активов должника: доли в уставном капитале ООО «ПК «Севкабель» ОГРН <***>, ИНН <***>; и конкурсного управляющего должника о присоединении от 21.12.2022 вх. №415831 к НБ «Траст» (ПАО) о взыскании 571 082 193 руб. 37 коп. убытков, в выделенной части с заявлением общества с ограниченной ответственностью «Росскат-Капитал» от 29.02.2024 вх. №102194 о взыскании в пользу АО «РОССКАТ» (ИНН <***>, ОГРН <***>) 11 712 564 535 руб. убытков солидарно с следующих лиц: ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО6, ФИО8, ФИО7, ФИО2, ФИО16, ООО «Инкатех», ОГРН <***>, ИНН <***>, ООО «РК-Инжиниринг», ОГРН <***>, ИНН <***>, ФИО17, ФИО18, ФИО5, ФИО19.

Не согласившись с принятым судебным актом в части отказа в удовлетворении заявлений ФИО9 в лице финансового управляющего (от 14.07.2022 вх. № 215795), конкурсного управляющего должника о присоединении (от 21.12.2022 вх. №415831, от 10.06.2024 вх. №285739) к Партнерству с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания), ФИО10, ФИО6, ФИО5, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО8, ФИО7, обществу с ограниченной ответственностью Страховая компания «СБЕРБАНК СТРАХОВАНИЕ» о взыскании 117 650 850 руб. убытков по основанию - заключение и исполнение договора оказания консультационных услуг от 27.12.2019, конкурсный управляющий АО «РООСКАТ» ФИО2 обратился с апелляционной жалобой.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 декабря 2024 года апелляционная жалоба оставлена без движения.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 декабря 2024 года апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 06 февраля 2025 года на 14 час. 30 мин.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании 06 февраля 2025 года представитель конкурсного управляющего АО «РООСКАТ» ФИО2 апелляционную жалобу поддержал в полном объеме, просил определение Арбитражного суда Самарской области от 23 октября 2024 года отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представители ПАО Национальный Банк «Траст», ФИО6, ФИО8, ФИО5, ФИО7 и ООО АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) возражали против удовлетворения апелляционной жалобы, просили обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальных сайтах Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда и Верховного Суда Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», явку своих представителей не обеспечили, в связи с чем жалоба рассматривается в их отсутствие, в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Принимая во внимание, что в порядке апелляционного производства обжалуется только часть судебного акта, арбитражный суд апелляционной инстанции в силу ч. 5 ст. 268 АПК РФ проверяет законность и обоснованность определения суда первой инстанции только в обжалуемой части при отсутствии возражений.

Возражения от лиц, участвующих в деле, не поступили.

Отсутствие в данном судебном заседании лиц, извещенных надлежащим образом о его проведении, не препятствует арбитражному суду апелляционной инстанции в осуществлении проверки судебного акта в обжалуемой части.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства арбитражный суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 АПК РФ правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены судебного акта в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела, с 03.04.2017 по 11.12.2019 управление АО «РОССКАТ» осуществляла управляющая компания ООО «РОССКАТ-КАПИТАЛ», которая на 100% принадлежит ФИО9, о чем заключен договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации от 04.04.2017.

07.03.2019 акционерное общество «АВТОВАЗБАНК», являвшееся мажоритарным акционером должника, исключено из реестра кредитных организаций и присоединено к Банку «ТРАСТ» (ПАО), в связи с чем в конце 2019 года Банк «ТРАСТ» (ПАО) получил контроль над должником, а также провел ряд проверок, в том числе с привлечением аудитора.

В материалы дела представлено заключение KPMG (КПМГ) по проекту «Konduki» от 15.11.2019 «Отчет о финансовом и налоговом исследовании бизнеса и исследовании рынка кабельно-проводниковой продукции».

11.12.2019 после получения указанного заключения от независимой аудиторской компании с анализом финансовых и налоговых показателей должника и компаний группы «РОССКАТ», состоялось заседание совета директоров должника, на котором присутствовали: ФИО5, ФИО13, ФИО6 (как председатель), ФИО8, ФИО7 и ФИО12

На заседании совета директоров должника от 11.12.2019 приняты следующие решения:

Вопрос: рассмотрение информации о результатах финансово-хозяйственной деятельности АО «РОССКАТ» за 2017, 2018 и I, II, III квартал 2019 года.

Решение: Результаты финансово-хозяйственной деятельности АО «РОССКАТ» за 2017, 2018 и I, II, III квартал 2019 года не принимать.

Поручить единоличному исполнительному органу АО «РОССКАТ» в 1 полугодии 2020 года провести экспертизу финансово-хозяйственной деятельности группы взаимосвязанных с АО «РОССКАТ» компаний, включая АО «РОССКАТ», за период с 2016 по 2019 включительно с привлечением независимой аудиторской организации.

Вопрос: утверждение вознаграждения управляющей организации АО «РОССКАТ» - ООО «РОССКАТ-КАПИТАЛ» за 2017, 2018 и I, II, III квартал 2019 года.

Решение: вознаграждение управляющей организации АО «РОССКАТ» - ООО «РОССКАТ-КАПИТАЛ» за 2017, 2018 и I, II, III квартал 2019 года не утверждать.

Вопрос: прекращение полномочий управляющей организации АО «РОССКАТ» - ООО «РОССКАТ-КАПИТАЛ».

Решение: прекратить полномочия управляющей организации АО «РОССКАТ» - ООО «РОССКАТ-КАПИТАЛ».

Вопрос: утверждение компенсации ООО «РОССКАТ-КАПИТАЛ» в связи с расторжением договора от 04.04.2017 о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации.

Решение: компенсацию ООО «РОССКАТ-КАПИТАЛ» в связи с расторжением договора от 04.04.2017 о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации не утверждать.

Вопрос: избрание генерального директора АО «РОССКАТ».

Решение: избрать генеральным директором АО «РОССКАТ» ФИО10.

Протокол заседания совета директоров должника от 11.12.2019 содержит следующие позиции:

- При проведении финансового и налогового анализа деятельности группы взаимосвязанных с АО «РОССКАТ» компаний, включая АО «РОССКАТ», независимой аудиторской компанией АО «КПМГ», а также в результате анализа консолидированной управленческой отчетности, представленной группой компаний РОССКАТ акционеру АО «РОССКАТ» - в Банку «ТРАСТ» (ПАО), выявлены существенные отклонения от показателей эффективности, установленных п. 1 дополнительного соглашения №2 от 04.04.2017 к договору; ООО «РОССКАТ-КАПИТАЛ» не достигло ключевых показателей эффективности в 2018 году; ключевые показатели 2019 года не могут быть достигнуты.

- Членам совета директоров АО «РОССКАТ» представлен финансовый и налоговый анализ деятельности группы взаимосвязанных с АО «РОССКАТ» компаний, включая АО «РОССКАТ», подготовленный независимой аудиторской компанией АО «КПМГ», а также бухгалтерские балансы АО «РОССКАТ» по состоянию на 31.12.2017, 31.12.2018, 30.09.2019. В результате обсуждения представленных документов сделан вывод о существенном искажении управляющей организацией – ООО «РОССКАТ-КАПИТАЛ» данных в бухгалтерской (финансовой) отчетности АО «РОССКАТ» с целью завышения показателей эффективности деятельности по договору от 04.04.2017 о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации.

- Лицами, участвующими в деле, также не оспаривается, что с учетом формулировок протокола и привлечения сотрудника Партнерства с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания), ФИО10, на совмещение должности генерального директора, также согласовано заключение договора оказания консультационных услуг от 27.12.2019 между должником и Партнерством с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания).

17.01.2020 ФИО10 инициировано одобрение договора, которое произведено 30.01.2020 на заседании совета директоров должника. На указанном заседании, с учетом сложения ФИО20 полномочий члена совета директоров с 01.01.2020, присутствовали: ФИО5, ФИО13, ФИО6 (как председатель), ФИО8, ФИО7 и ФИО12, принято решение об одобрении договора большинством голосов.

Принятие вышеуказанных решений находилось в пределах компетенции совета директоров должника с учетом того, что согласно Уставу должника решение вопросов, связанных с назначением единоличного исполнительного органа, прекращением его полномочий, определением и изменением договоров, заключаемым с генеральным директором, с передачей полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организацией или управляющему, утверждением аудитора должника (пункты 11.3.17, 11.3.19, 11.3.20, 11.3.22, 11.3.37). В частности, договор оказания консультационных услуг предусматривал объективную оценку финансового состояния, в его рамках назначался генеральный директор по совместительству, взаимодействие партнерства с выбранным аудитором, то для целей соблюдения корпоративных процедур требовалось его одобрение.

Исполнение договора Партнерством с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) осуществлялось с 12.12.2019 по 01.06.2020 в два этапа, что следует из текста договора оказания консультационных услуг от 27.12.2019 и приложений к нему.

В период с 12.12.2019 по 15.03.2020 Партнерство с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) и ФИО10, согласно п. 1.2-1.4 договора, занимающий должность генерального директора в должнике в рамках части консультационных услуг, оказывали следующие основные услуги:

- общее операционное руководство Группой компаний «РОССКАТ» и непосредственно АО «РОССКАТ» (п. 1.1.1 договора оказания консультационных услуг от 27.12.2019);

- проведение экспресс-диагностики (п. 1.1.2 договора оказания консультационных услуг от 27.12.2019);

- разработка стратегической финансовой модели Группы «РОССКАТ» (п. 1.1.3, п. 1.1.7.5, п. 1.1.7.6 договора оказания консультационных услуг от 27.12.2019);

- управление краткосрочной ликвидностью Группы компаний «РОССКАТ» (п. 1.1.7 договора оказания консультационных услуг от 27.12.2019).

В соответствии с п. 1.3.1. договора оказания консультационных услуг от 27.12.2019 результаты оказания услуг Партнерством с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) должны быть оформлены следующим образом:

- регулярные (каждые 2 недели) статус-отчеты с описанием текущего положения дел;

- отчет об экспресс-диагностике группы компаний «РОССКАТ», содержащий описание текущей ситуации и предложения по повышению операционной эффективности;

- согласованный 100-дневный план мероприятий в рамках оперативного управления;

- финансовая модель группы «РОССКАТ»;

- регулярные (каждый 2 недели) казначейские отчеты по группе компаний «РОССКАТ»;

- 13-недельный скользящий прогноз движения денежных средств;

- функционал новой управляющей компании.

В материалы дела Партнерством с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) представлены документы в подтверждение факта и реальности оказания консультационных услуг и их принятия должником: акты об оказании услуг, отчеты об оказанных услугах, регулярные статус-отчеты, казначейские отчеты, реестры платежей, отчет об экспресс-диагностике по состоянию на 15.03.2020, анализ показателя EBITDA, матрица внутригрупповых операций, финансовая модель деятельности компании на 5 лет, унифицированная форма 13-недельного прогноза ДДС по группе компаний (приложения к отзыву на заявление от 09.11.2022, ходатайство о приобщении от 10.02.2023, 29.03.2023).

Оплата по первому этапу производилась путем внесения аванса, а далее ежемесячными платежами в размере 26 400 000 руб. (с учетом НДС) с погашением возникающих в связи с исполнением договора оказания консультационных услуг расходов. За указанный период оказания услуг должником в пользу Партнерства с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) выплачена общая сумма в размере 81 278 984 руб. 40 коп., из которых 79 200 000 руб. (с учетом НДС) оплата услуг, а 2 078 984 руб. 40 коп. (с учетом НДС) возмещение расходов, что также подтверждается приложениями к письменным объяснениям Партнерства с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) от 03.05.2023, 03.06.2023.

Договор оказания консультационных услуг от 27.12.2019 продлен на период с 16.03.2020 до 01.06.2020, что оформлено дополнительными соглашениями № 4, № 5, представленными Партнерством с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) в приложениях к отзыву на заявление от 09.11.2022.

Согласно п. 1 дополнительного соглашения № 5 к договору оказания консультационных услуг от 27.12.2019 Партнерство с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) и ФИО10 оказывали следующие основные услуги:

- общее операционное руководство Группой компаний «РОССКАТ» и непосредственно АО «РОССКАТ» (п. 1.1.1 дополнительного соглашения № 5 к договору оказания консультационных услуг от 27.12.2019);

- управление краткосрочной ликвидностью Группы компаний «РОССКАТ» (п. 1.1.2 дополнительного соглашения № 5 к договору оказания консультационных услуг от 27.12.2019).

Результаты оказания услуг за период в силу п. 1 дополнительного соглашения № 5 к договору оказания консультационных услуг от 27.12.2019 оформлялись следующими документами:

- Оперативные статус отчеты по Группе компаний с описанием текущего положения дел;

- Регулярные (каждые две недели) казначейские отчеты по Группе компаний;

- Отчет по результатам деятельности Группы компаний за первый квартал 2020.

Партнерством с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) представлены в материалы дела документы в подтверждение факта и реальности оказания услуг по договору оказания консультационных услуг за приведенный период: акты об оказании услуг, принятые должником, отчет об экспресс диагностике с учетом комментариев, оперативные и регулярные отчеты и казначейские отчеты, реестры платежей и договоров, модель оценки стоимости бизнеса с учетом комментариев, презентация о текущем состоянии Группы компаний, отчет по результатам деятельности группы компаний за 1-ый кв. 2020 с учетом комментариев, приложенные к отзыву на заявление от 09.11.2022, ходатайству о приобщении от 29.03.2023.

В соответствии с п. 2 дополнительного соглашения № 5 к договору оказания консультационных услуг от 27.12.2019 оплата услуг производилась путем внесения аванса, а далее периодическими платежами в размере 7 200 000 руб. (с учетом НДС) с погашением связанных с договором оказания консультационных услуг от 27.12.2019 расходов.

В указанный период оказания услуг должником в пользу Партнерства с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) выплачена общая сумма: 36 000 000 руб. (с учетом НДС) оплата услуг, 371 865 руб. 60 коп. (с учетом НДС) возмещение расходов(приложения к письменным объяснениям Партнерства с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) от 03.05.2023, 03.06.2023).

01.06.2020 договор прекращен по истечении срока действия.

ФИО9 как лицо, привлекаемое к субсидиарной ответственности, обратился в рамках настоящего дела с заявлением о взыскании солидарно с иностранной компании «Альварез энд Марсал СиАйЭс ЛЛП», ФИО10, ФИО6, ФИО5, ФИО11, ООО «СК «Сбербанк Страхование», ФИО13, ФИО12, ФИО7, ФИО8 убытков в размере 4 807 572 292 руб. К указанным требованиям (за исключением требований к ответчикам ООО «СК «Сбербанк Страхование», ФИО11) в части взыскания убытков в размере 117 650 850 руб. присоединился конкурсный управляющий АО «РОССКАТ» ФИО2, ходатайство о присоединении судом удовлетворено.

Оценив доказательства, представленные в материалы дела в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса, руководствуясь статьями 10, 15, 53, 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьей 61.20 Закона о банкротстве, разъяснениями, содержащимися в постановлении Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве», в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица», суд первой инстанции пришел к выводу о недоказанности всей совокупности условий для взыскания с ответчиков убытков, поскольку действия ответчиков являлись добросовестными, наличие убытков у должника в результате таких действий не доказано, равно как и отсутствует причинно-следственная связь между действиями ответчиков и возникшими убытками.

Не соглашаясь с выводами арбитражного суда, конкурсный управляющий АО «РОССКАТ» ФИО2 в апелляционной жалобе ссылается на нарушение судом первой инстанции норм права, что является основанием для отмены судебного акта. Так, конкурсный управляющий считает доказанным факт аффилированности ФИО10 и Партнерства с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания). По мнению управляющего, именно ФИО10 и Партнерство с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП в период с 11.12.2019 по 01.06.2020 в период действия договора от 27.12.2019 осуществляли управление должником и определяли его действия, они не могли не осознавать наличие признаков банкротства АО «РОССКАТ». Услуги, оказываемые Партнерством, не смотря на их значительный объем, представляют собой стандартные функции единоличного исполнительного органа и в большинстве своем дублируют друг друга. Оказанные услуги носят формальный характер, цели по достижению операционной эффективности не достигнуты, экономический эффект от заключения договора отсутствует. Конкурсный управляющий считает, что оказание исполнителем услуг по договору привело к убыткам у должника как минимум в размере 117 650 850 руб., также в результате деятельности исполнителя были увеличены управленческие расходы, увеличен штат должника при сомнительном экономическом эффекте в виде проведения диагностики, подготовки аналитической базы, а также выявления ключевых проблем в структуре управления.

Суд апелляционной инстанции, повторно проанализировав предоставленные в материалы дела доказательства в соответствии с правилами, определенными ст. 71 АПК РФ, приходит к выводу об отклонении доводов апелляционной жалобы и соглашается с выводом суда первой инстанции в силу следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.20 Закона о банкротстве в случае введения в отношении должника процедуры, применяемой в деле о банкротстве, требование о возмещении должнику убытков, причиненных ему лицами, уполномоченными выступать от имени юридического лица, членами коллегиальных органов юридического лица или лицами, определяющими действия юридического лица, в том числе учредителями (участниками) юридического лица или лицами, имеющими фактическую возможность определять действия юридического лица, подлежит рассмотрению арбитражным судом в рамках дела о банкротстве должника по правилам, предусмотренным настоящей главой.

Пункт 2 вышеуказанной статьи указывает, что требование, предусмотренное пунктом 1 настоящей статьи, в ходе любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве, может быть предъявлено от имени должника его руководителем, учредителем (участником) должника, арбитражным управляющим по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов, конкурсным кредитором, представителем работников должника, работником или бывшим работником должника, перед которыми у должника имеется задолженность, или уполномоченными органами.

В силу пункта 68 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» согласно пунктам 1 и 2 статьи 61.20 Закона о банкротстве со дня введения первой процедуры банкротства и далее в ходе любой процедуры банкротства помимо иных лиц правом на предъявление от имени должника требования о возмещении убытков, причиненных должнику членами его органов и лицами, определяющими действия должника (далее - директор), по корпоративным основаниям (статья 53.1 ГК РФ, статья 71 Закона об акционерных обществах, статья 44 Закона об обществах с ограниченной ответственностью) наделяются конкурсные кредиторы, уполномоченный орган, работники должника, в том числе бывшие, их представитель. Соответствующее требование подлежит рассмотрению в рамках дела о банкротстве.

Как следствие, требование, основанное на положениях ст. 61.20 Закона о банкротстве, является по своему существу корпоративным требованием, заявленным в рамках банкротства, в связи с чем к нему также применимы следующие положения.

Положениями пунктов 1, 3 статьи 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, предусмотрено, что лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени (пункт 3 статьи 53), обязано возместить по требованию юридического лица, его учредителей (участников), выступающих в интересах юридического лица, убытки, причиненные по его вине юридическому лицу.

Ответственность, предусмотренную пунктом 1 настоящей статьи, несут также члены коллегиальных органов юридического лица, за исключением тех из них, кто голосовал против решения, которое повлекло причинение юридическому лицу убытков, или, действуя добросовестно, не принимал участия в голосовании.

Лицо, имеющее фактическую возможность определять действия юридического лица, в том числе возможность давать указания лицам, названным в пунктах 1 и 2 настоящей статьи, обязано действовать в интересах юридического лица разумно и добросовестно и несет ответственность за убытки, причиненные по его вине юридическому лицу.

Между тем, Партнерство с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) являлось контрагентом, а не контролирующим должника лицом, в связи с чем у него отсутствовала возможность определять действия должника как формально, так и фактически.

При этом пункт 1 ст. 61.10 Закона о банкротстве закрепляет, что если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, в целях настоящего Федерального закона под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий.

Также пунктом 4 вышеуказанной статьи установлена презумпция наличия статуса контролирующего у лица, которое:

1) являлось руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии;

2) имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества, или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника;

3) извлекало выгоду из незаконного или недобросовестного поведения лиц, указанных в пункте 1 статьи 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Пунктом 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» предусмотрено, что само по себе участие в органах должника не свидетельствует о наличии статуса контролирующего его лица. Исключение из этого правила закреплено в подпунктах 1 и 2 пункта 4 статьи 61.10 Закона о банкротстве, установивших круг лиц, в отношении которых действует опровержимая презумпция того, что именно они определяли действия должника.

Согласно положениям Устава Должника, органами корпоративного управления на момент заключения договора являлись: генеральный директор, совет директоров, общее собрание акционеров.

Между тем, Партнерство с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) не входило и не входит в состав ни одного из указанных органов управления, что подтверждает отсутствие у него формальной возможности каким-либо образом давать должнику обязательные для исполнения указания либо влиять на принимаемые им решения, в том числе по заключению договора на определенных условиях.

Для целей взыскания убытков с лица, которое не является руководителем общества или мажоритарным акционером, заявитель обязан предоставить неопровержимые доказательства, что у ответчика была фактическая возможность давать обязательные указания компании и определять ее действия. В случае если истцом подобные доказательства в материалы дела не представлены, то ответчик не может быть квалифицирован как лицо, контролирующее общество.

В рассматриваемом случает такие доказательства ни в суде первой, ни в суде апелляционной инстанции представлены не были.

Таким образом, доводы ФИО9 и конкурсного управляющего должника о наличии у Партнерства с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания), общества с ограниченной ответственностью Страховая компания «СБЕРБАНК СТРАХОВАНИЕ» статуса лиц, контролирующих должника, правомерно отклонены судом первой инстанции, поскольку в материалы дела не представлены достоверные, относимые, допустимые и достаточные доказательства того, что указанными лицами занимались какие-либо должности в органах управления должника, имели возможность самостоятельного принятия решений от имени должника, получения выгоды от недобросовестных действий, совершенных в отношении должника.

Доводы о нецелесообразности, нерыночности условий договора оказания консультационных услуг от 27.12.2019, завышенном размере вознаграждения, также правомерно отклонены судом первой инстанции на основании следующего.

В целях проверки доводов заявителей определением Арбитражного суда Самарской области от 20.12.2023 назначена финансово-экономическая судебная экспертиза, ее проведение поручено эксперту Северо-Западного регионального центра судебной экспертизы Министерства Юстиции РФ: ФИО21, в распоряжение эксперта переданы документы согласно определению, перед экспертом Северо-Западного регионального центра судебной экспертизы Министерства Юстиции РФ ФИО21 для разъяснения поставлены следующие вопросы:

1. Какова рыночная стоимость услуг, оказанных Партнерством с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) в лице филиала в г. Москве Акционерному обществу «РОССКАТ» по договору оказания консультационных услуг от 27.12.2019 за период с 12.12.2019 по 15.03.2020, по состоянию на 12.12.2019?

2. Какова рыночная стоимость услуг, оказанных Партнерством с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) в лице филиала в г. Москве Акционерному обществу «РОССКАТ» по договору оказания консультационных услуг от 27.12.2019 за период с 16.03.2020 по 01.06.2020, по состоянию на 16.03.2020?

05.03.2024 от ФБУ Северо-Западный РЦСЭ Минюста России поступило заключение эксперта от 26.02.2024 №14/10-3-24, содержащее следующие выводы:

Вывод по вопросу №1:

Рыночная стоимость услуг, оказанных Партнерством с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) в лице филиала в г. Москва, Акционерному обществу «РОССКАТ» по договору оказания консультационных услуг от 27.12.2019 за период с 12.12.2019 по 15.03.2020, по состоянию на 12.12.2019 составляет от 75 146 696 учетом НДС до 109 198 448 руб. с учетом НДС.

Вывод по вопросу №2:

Рыночная стоимость услуг, оказанных Партнерством с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) в лице филиала в г. Москва, Акционерному обществу «РОССКАТ» по договору оказания консультационных услуг от 27.12.2019 за период с 16.03.2020 по 01.06.2020, по состоянию на 16.03.2020 составляет от 45 295 834 руб. с учетом НДС до 64 819 882 руб. с учетом НДС.

Повторно оценив заключение эксперта ФИО21, в котором сделаны вышеприведенные выводы, в порядке статьи 71 АПК РФ, судебная коллегия соглашается с выводом арбитражного суда о соответствии заключения эксперта СЗ РЦСЭ при Минюсте России ФИО21 положениям статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 29.07.1998 № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации», Федерального закона «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» от 31.05.2001 № 73-ФЗ, а именно: выполняя экспертизу, эксперт исследовал весь объем представленных документов, необходимых для дачи объективного заключения, ответил на поставленные судом вопросы, выводы, изложенные в экспертном заключении, подписаны экспертом, однозначны, не вызывают сомнений, не содержат противоречий, подписка о предупреждении об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения, предусмотренной статьей 307 Уголовного кодекса Российской Федерации, дана экспертом.

Таким образом, вознаграждение Партнерства с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания), с учетом НДС и расходов, которые понесены Партнерством с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) в связи с исполнением договора оказания консультационных услуг от 27.12.2019, в размере 117 650 850 руб., является разумным, рыночным и экономически целесообразным, поскольку находится за пределами нижней границы рыночной стоимости услуг, определенной в Заключении эксперта ФИО21

Надлежащих доказательств обратного в материалы дела не представлено.

В суде апелляционной инстанции ходатайство о проведении повторной судебной экспертизы от лиц, участвующих в деле, не поступило.

В связи с изложенным, заключением эксперта подтверждается отсутствие убытков у должника в результате заключения и исполнения договора оказания консультационных услуг от 27.12.2019, поскольку данный договор предусматривал рыночный размер вознаграждения исполнителя.

Следовательно, доводы о нерыночных условиях договора оказания консультационных услуг от 27.12.2019, его направленности на причинение ущерба или вывод активов признаются несостоятельными, противоречащим имеющимся в материалах дела доказательствам.

Кроме того, как следует из материалов дела, договор оказания консультационных услуг от 27.12.2019 заключен по инициативе Банка «ТРАСТ» (ПАО) путём его согласования и одобрения на заседаниях совета директоров от 11.12.2019, 30.01.2019. Договор заключен с соблюдением всех корпоративных процедур, предусмотренных уставом должника, что свидетельствует о добросовестности ответчиков.

Привлечение Партнерства с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) произведено в условиях необходимости объективной оценки финансового состояния должника (т.е. проведение его диагностики), поддержание status quo, создание базы для принятия Банком «ТРАСТ» (ПАО) как акционером должника управленческих решений о его дальнейшей деятельности.

Указанные цели отражены в договоре оказания консультационных услуг от 27.12.2019 и следуют из буквального толкования содержания соответствующих услуг, в том числе, на первом этапе договор предполагал оказание следующих услуг:

- общее операционное руководство Группой компаний «РОССКАТ» и непосредственно АО «РОССКАТ» (п. 1.1.1 договора оказания консультационных услуг от 27.12.2019);

- проведение экспресс-диагностики (п. 1.1.2 договора оказания консультационных услуг от 27.12.2019);

- разработки стратегической финансовой модели Группы «РОССКАТ» (п. 1.1.3, п. 1.1.7.5, п. 1.1.7.6 договора оказания консультационных услуг от 27.12.2019);

- управление краткосрочной ликвидностью Группы компаний «РОССКАТ» (п. 1.1.7 договора оказания консультационных услуг от 27.12.2019).

В материалах дела имеются первичные документы, подтверждающие объем и стоимость фактически выполненных работ. Отчетные документы, которыми оформлялось оказание услуг по договору оказания консультационных услуг от 27.12.2019, перечислены в п. 1.3.1 данного договора, а также в п. 2 дополнительного соглашения № 5 к данному договору.

Партнерством с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) представлены акты об оказании услуг, отчеты об оказанных услугах, регулярные статус-отчеты, казначейские отчеты, реестры платежей, отчет об экспресс-диагностике по состоянию на 15.03.2020, анализ показателя EBITDA, матрица внутригрупповых операций, финансовая модель деятельности компании на 5 лет, унифицированная форма 13-недельного прогноза ДДС по группе компаний, отчет об экспресс диагностике с учетом комментариев, оперативные и регулярные отчеты и казначейские отчеты, реестры платежей и договоров, модель оценки стоимости бизнеса с учетом комментариев, презентация о текущем состоянии Группы компаний, отчет по результатам деятельности группы компаний за 1-ый кв. 2020 с учетом комментариев, а также иные документы (приложения к отзыву Партнерства с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) от 09.11.2022, ходатайствам о приобщении от 10.02.2023 и 29.03.2023).

Вышеуказанные документы выполнения работ по договору от 27.12.2019 заявителями в суде апелляционной инстанции надлежащими доказательствами не оспорены, в связи с чем судебная коллегия соглашается с выводом арбитражного суда о реальности исполнения договора оказания консультационных услуг от 27.12.2019, полном и добросовестном исполнении обязательств по договору со стороны Партнерства с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания), а также ФИО10, который привлечен для исполнения обязанностей генерального директора должника по совместительству в рамках указанного договора (как часть консультационных услуг).

По результатам выполнения условий договора оказания консультационных услуг, договор прекращен по истечении срока действия. Все услуги, оказанные Партнерством с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания), приняты должником и Банком «ТРАСТ» (ПАО) без замечаний, а также в материалы дела представлены документы: отчет по результатам деятельности Группы компаний за первый квартал 2020, отчет об экспресс-диагностике Группы компаний с учетом комментариев, дополнительно подтверждающие экономическую целесообразность договора и добросовестность действий ответчиков, опровергающих доводы конкурсного управляющего об отсутствии смысла и полезного эффекта в виде оказанных услуг от его заключения.

Отчет по результатам деятельности Группы компаний за первый квартал 2020 года содержит следующие выводы о проведении Партнерством с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) и ФИО10 ряда стабилизационных мероприятий:

- проведен анализ деятельности прошлых лет и сформированы оценочные обязательства по налогам, резервы под обесценение финансовых вложений, созданы резервы по сомнительным долгам;

- проведена подготовительная работа и переговоры с аудиторами, в результате чего относительно первоначально требуемых размеров резервов сумма была снижена более, чем на 2.3 млрд руб., что было критично из-за чистых активов;

- верифицирован и сдан бюджет на 2020, позволяющий принимать стратегические решения и др.

В отчете об экспресс-диагностике Группы компаний с учетом комментариев, содержащем анализ как операционной деятельности, так и финансовой составляющей всех компаний Группы «РОССКАТ» за 2018, 2019 и 2020. Например, в декабре 2019 – марте 2020 Партнерством с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) проведен анализ деятельности должника прошлых лет.

- В балансе на 31.12.2019 сформированы оценочные обязательства по налогам на сумму 2.023 млн руб., резервы под обесценение финансовых вложений (внутригрупповые вложения) на сумму 815 млн руб., списаны убытки прошлых лет на сумму 482 млн руб., созданы резервы по сомнительным долгам на сумму 70 млн руб., резервы под обесценение ТМЦ на сумму 7 млн руб., списаны НЗС на сумму 55 млн руб.

- В результате работы Ответчика третий раздел баланса «Капитал и резервы» сократился на 3.1 млрд руб. (против 30.09.2019).

- Были реструктурированы кредиты ПАО «Сбербанк» и Банка «ТРАСТ» (ПАО) до 30.06.2020 и рекомендовано провести переговоры о дальнейшей реструктуризации.

- Выявлены существенные налоговые риски, из которых: (1) 2.02 млрд руб. – риски, по которым созданы оценочные обязательства в отчетности на конец 2019 года; (2) 2.47 млрд руб. – потенциальные риски, по которым согласно оценкам аудиторов Ernst & Young с высокой долей вероятности могут быть осуществлены доначисления, однако процесс реализации данных рисков займет существенное время (от 12 мес.); (3) 3.89 млрд руб. – средне-маловероятные риски.

Партнерством с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) также представлен прогноз деятельности должника в разрезе 5 лет, в рамках которого, с учетом всех осуществленных партнерством и ФИО10 мероприятий, было бы теоретически возможно погасить обязательства. Вместе с тем, партнерство предлагало возможную базовую модель деятельности и погашения долгов должником перед банками и налоговой. Однако данная модель составлена со множеством оговорок (т.е. под условиями наступления событий, которые по независимым причинам могут наступить или не наступить), включая заключение мирового соглашения с налоговой, а также привлечения финансирования для покрытия дефицита ликвидности. Ни одно из указанных событий не наступило по независящим от ответчиков причинам. Кроме того, документ содержал оговорку о наличии исключительно у акционера Банка «ТРАСТ» (ПАО) полномочий по принятию управленческих решений, в частности, относительно дальнейшей стратегии действий.

Вопреки доводам конкурсного управляющего, предметом договора с Партнерством с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП являлось осуществление преимущественно аналитических и диагностических функций для предоставления акционеру должника, Банку ПАО «ТРАСТ», объективной картины финансового состояния должника и базы для принятия дальнейших управленческих решений. В то же время предмет договора о передаче полномочий ЕИО сводится к исполнению ООО «РОССКАТ-КАПИТАЛ» обычных обязанностей генерального директора по текущему руководству и управлению должником, не предусматривает проведение какой-либо диагностики, любого рода аналитики или оказания любых иных консалтинговых услуг.

Таким образом, из представленных в материалы дела доказательств следует, что Партнерством с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) проведена работа по диагностике деятельности Группы компаний «РОССКАТ», выявлены ключевые проблемные моменты в структуре управления и организации операционной деятельности Группы компаний «РОССКАТ», подготовлена аналитическая база для принятия Банком «ТРАСТ» (ПАО) управленческих решений в отношении должника.

При этом, в тексте договора в перечне услуг не упоминается, что деятельность Партнерства с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП направлена на антикризисное управление, вывод компании из банкротства или же улучшение неких финансовых показателей, включая чистую прибыль.

Целью договора, что следует из его предмета, было оказание услуг, направленных на сохранение status quo АО «РОССКАТ», а также на предоставление: рекомендаций по оптимизации работы предприятия (например, в части бюджетирования, управления ликвидностью, необходимости создания управляющей компании по всей ГК и проч.), реструктуризации имеющихся долгов; новому акционеру Банку ПАО «ТРАСТ» информации о состоянии предприятия для принятия управленческих решений. Кроме того, предполагалось выстраивание оперативного управления, при котором пресекаются попытки вывода денежных средств за периметр Группы компаний.

В договоре и дополнительных соглашениях к нему такая услуга как восстановление платежеспособности или предотвращение банкротства АО «РОССКАТ» не предусмотрена.

Доводы конкурсного управляющего должника о том, что Партнерство с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) на момент заключения договора оказания консультационных услуг от 27.12.2019 могло знать о финансовом положении должника правомерно отклонены на основании следующего.

Как установлено было ранее, Партнерство с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) не являлось лицом, аффилированным с должником или акционером должника Банк «Траст» (ПАО), поскольку руководители, акционеры, члены коллегиальных органов, а также сотрудники партнерства не являлись руководителями, акционерами или членами коллегиальных органов должника или Банка «ТРАСТ» (ПАО).

Доказательства возможности оказания партнерством фактического влияния на деятельность должника до момента начала фактического исполнения договора (12 декабря 2019) в материалы дела не представлено.

Согласно п. 1.2 договора оказания консультационных услуг от 27.12.2019 управляющий директор партнерства ФИО22, в рамках настоящего договора, привлекается к работе по совместительству на позицию генерального директора АО «РОССКАТ» с назначением на должность генерального директора АО «РОССКАТ» с 12.12.2019 (протокол заседания совета директоров АО «РОССКАТ» № 11 от 11.12.2019) и исполняет функции единоличного исполнительного органа АО «РОССКАТ» в том объеме и с теми ограничениями, которые определены действующим законодательством РФ и учредительными документами компании.

Момент назначения ФИО10 и начала фактического исполнения договора оказания консультационных услуг от 27.12.2019 совпадает (12.12.2019) и до этой даты ни у партнерства, ни у ФИО10 не было возможности оказывать влияние на деятельность должника. В связи с этим ФИО10, Партнерство с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) не могли знать о финансовом положении компании.

Из материалов дела следует, что на момент заключения договора оказания консультационных услуг у должника имелись обязательства перед двумя ключевыми банками-кредиторами – ПАО «СБЕРБАНК» и Банком «ТРАСТ» (ПАО), в рамках которых имелась значительная задолженность и исполнение которых ранее в период полномочий ФИО9 также продлевалось.

Долг должника перед ПАО «СБЕРБАНК» и Банком «ТРАСТ» (ПАО) по состоянию на 31.12.2019 составлял 5 854 287 397 руб. 23 коп., что в том числе подтверждается стр. 12 отчета об экспресс-диагностике, представленным партнерством в материалы дела, и иными доказательствами.

В период привлечения к оказанию услуг Партнерства с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания) и ФИО10 на срок до 30.06.2020 продлены следующие кредитные договоры с ПАО «СБЕРБАНК» и Банком «ТРАСТ» (ПАО):

- Договор №8622/6993АСРМ от 13.02.2018 продлен до 30.06.2020 на основании ДС №7 от 17.12.2019, ДС №8 от 24.03.2020.

- Договор №8622/7022АСРМ от 26.02.2018 продлен до 30.06.2020 на основании ДС№7 от 17.12.2019, №9 от 24.03.2020.

- Договор №8622/7103АСРМ от 25.06.2018 продлен до 30.06.2020 на основании ДС№9 от 17.12.2019, №11 от 24.03 2020.

- Договор №8622/7151АСРМ от 03.07.2018 продлен до 30.06.2020 на основании ДС №8 от 17.12.2019, ДС №10 от 24.03.2020.

- Договор №8622/7154АСРМ от 06.07.2018 продлен до 30.06.2020 на основании ДС №7 от 17.12.2019, ДС №9 от 24.03. 2020.

- Кредитный договор №30/К/0502 от 20.12.2018 продлен до 30.06.2020 на основании ДС №2 от 25.12. 2019, ДС №3 от 31.03. 2020.

- Кредитный договор №0037-18-3-А от 24.04.2018 продлен до 30.06.2020 на основании ДС №6 от 31.03. 2020.

Акционер должника Банк «ТРАСТ» (ПАО), узнав о негативном финансовом положении должника, принял решение о возможности неисполнения перед ним обязательств для целей погашения долга перед ПАО «СБЕРБАНК».

За период исполнения договора оказания консультационных услуг должник в лице генерального директора ФИО10 продолжал исполнение своих обязательств по кредитным договорам с ПАО «СБЕРБАНК» и осуществил погашение задолженности на общую сумму 362 083 900 руб., что подтверждается имеющимися в материалы дела документами.

Поскольку равноценность встречного предоставления по договору оказания консультационных услуг от 27.12.2019 подтверждена доказательствами, представленными в материалы дела, подтвержден объем и стоимость фактически выполненных работ заключением судебной экспертизы, в то время, как надлежащие доказательства того, что действия) ответчиков повлияли на деятельность должника, изменили финансовое положение должника, ухудшили экономические показатели, характеризующие должника, причинив убытки кредиторам должника, в материалах дела отсутствуют, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отказе в удовлетворении заявлений ФИО9 в лице финансового управляющего от 14.07.2022 вх. № 215795, конкурсного управляющего должника о присоединении от 21.12.2022 вх. №415831, от 10.06.2024 вх. №285739 к Партнерству с ограниченной ответственностью АЛЬВАРЕЗ ЭНД МАРСАЛ СИАЙЭС ЛЛП (Великобритания), ФИО10, ФИО6, ФИО5, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО8, ФИО7, обществу с ограниченной ответственностью Страховая компания «СБЕРБАНК СТРАХОВАНИЕ» о взыскании 117 650 850 руб. убытков в связи с заключением и исполнением договора оказания консультационных услуг от 27.12.2019.

В целом доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали изложенные выводы и выводы суда первой инстанции, направлены на переоценку собранных по делу доказательств, в связи с чем не могут служить основанием для отмены или изменения решения суда.

Несогласие заявителя с оценкой, установленных по делу обстоятельств не может являться основанием для отмены судебного акта.

Обращаясь с апелляционной жалобой, заявителем не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые были бы не проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта.

Так как доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда, нарушений норм материального и процессуального права, являющихся основанием к безусловной отмене судебного акта по статье 270 АПК РФ, не установлено, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что определение Арбитражного суда Самарской области от 23 октября 2024 года по делу №А55-29107/2020 в обжалуемой части является законным и обоснованным. Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Самарской области от 23 октября 2024 года по делу №А55-29107/2020 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий А.И. Александров

Судьи Г.О. Попова

Е.А. Серова