Апелляционное постановление № 10-2/2018 от 10 июля 2018 г. по делу № 10-2/2018

А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

с. Большое Село «11» июля 2018 года

Ярославской области

Судья Большесельского районного суда Ярославской области Киселева Е.В.,

рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании с участием государственного обвинителя прокуратуры Большесельского района Ярославской области Нелидова А.Г.,

осужденного ФИО1,

защитника адвоката Остроушко А.М., представившего удостоверение № и ордер № от 05.07.2018 года,

при секретаре Добряевой Т.В.,

уголовное дело по апелляционному представлению прокурора Большесельского района Ярославской области на приговор мирового судьи судебного участка № 1 Большесельского судебного района Ярославской области от 06.06.2018 года, которым ФИО1, <данные изъяты>, ранее судимый, как указано в приговоре:

31.12.2010 года Большесельским районным судом Ярославской области за совершение в несовершеннолетнем возрасте преступления, предусмотренного п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, к 1 году лишения свободы без штрафа и ограничения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

28.03.2012 года Рыбинским городским судом Ярославской области по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 3 месяцам лишения свободы, согласно ч. 4 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору Большесельского районного суда Ярославской области от 31.12.2010 года отменено, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию не отбытой части наказания по приговору Большесельского районного суда Ярославской области от 31.12.2010 года в виде 11 месяцев лишения свободы окончательно назначено наказание в виде 1 года 2 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; на основании постановления Рыбинского городского суда Ярославской области от 23.10.2012 года приговор Большесельского районного суда Ярославской области от 31.12. 2010 года изменен, действия переквалифицированы с п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 377-ФЗ от 27.12.2009 года) на п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011 года), назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 10 месяцев без штрафа и без ограничения свободы, в соответствии со ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев; приговор Рыбинского городского суда Ярославской области от 28.03.2012 года изменен, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; 27.03.2013 года освобожден по отбытии срока наказания;

23.12.2013 года Большесельским районным судом Ярославской области по ч.1 ст. 318 УК РФ с применением ч. 2 ст. 68 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года; на основании постановления Большесельского районного суда Ярославской области от 09.06.2014 года по приговору Большесельского районного суда Ярославской области от 23.12.2013 года продлен испытательный срок на 2 месяца;

19.12.2014 года Большесельским районным судом Ярославской области по ч.3 ст. 291 УК РФ с применением ч.5 ст. 62, ч.2 ст. 68 УК РФ к 2 годам лишения свободы со штрафом в размере 150000 рублей; согласно ч.5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Большесельского районного суда Ярославской области от 23.12.2013 года, согласно ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному по данному приговору, частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору Большесельского районного суда Ярославской области от 23.12.2013 года, и окончательно по совокупности приговоров назначено наказание в виде 2 лет 3 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 150000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, 17.03.2017 года освобожден по отбытии срока наказания; зарегистрированный по адресу: <адрес>, проживающий по адресу: <адрес>,

осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 159.1 Уголовного Кодекса Российской Федерации, к наказанию в виде исправительных работ сроком на шесть месяцев с отбыванием наказания по основному месту работы с удержанием из заработной платы в доход государства ежемесячно 10 процентов.

Меру пресечения в отношении ФИО1 в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении постановлено отменить по вступлении приговора в законную силу.

УСТАНОВИЛ:

Приговором мирового судьи судебного участка № 1 Большесельского судебного района Ярославской области от 06.06.2018 года ФИО1 признан виновным в совершении мошенничества в сфере кредитования, то есть хищения денежных средств заемщиком путем представления банку заведомо ложных и недостоверных сведений.

Преступление совершено им 14.04.2018 года в помещении <данные изъяты>, в МО №, расположенном по адресу: <адрес>, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

При рассмотрении уголовного дела судом первой инстанции ФИО1 выразил согласие с предъявленным обвинением, дело было рассмотрено мировым судьей в особом порядке.

Прокурор Большесельского района Ярославской области, не согласившись с указанным приговором, подал апелляционное представление, просит приговор мирового судьи отменить, вынести в отношении ФИО1 новый обвинительный приговор.

В обоснование доводов апелляционного представления прокурор указал, что судом первой инстанции допущено неправильное применение уголовного закона, существенно нарушены требования уголовно – процессуального закона.

Во вводной части приговора мировой судья в числе непогашенных судимостей указал на наличие у ФИО1 следующих судимостей: по приговору Большесельского районного суда Ярославской области от 31.12.2010 года за совершение в несовершеннолетнем возрасте преступления, предусмотренного п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, к 1 году лишения свободы без штрафа и ограничения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев; по приговору от 28.03.2012 года Рыбинского городского суда Ярославской области по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 3 месяцам лишения свободы, согласно ч. 4 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору Большесельского районного суда Ярославской области от 31.12.2010 года отменено, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию не отбытой части наказания по приговору Большесельского районного суда Ярославской области от 31.12.2010 года в виде 11 месяцев лишения свободы окончательно назначено наказание в виде 1 года 2 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; на основании постановления Рыбинского городского суда Ярославской области от 23.10.2012 года приговор Большесельского районного суда Ярославской области от 31.12. 2010 года изменен, действия переквалифицированы с п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 377-ФЗ от 27.12.2009 года) на п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011 года), назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 10 месяцев без штрафа и без ограничения свободы, в соответствии со ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев; приговор Рыбинского городского суда Ярославской области от 28.03.2012 года изменен, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; 27.03.2013 года он был освобожден по отбытии срока наказания.

Исходя из положений п. «в» ст.95 УК РФ, судимость ФИО1 за совершение тяжкого преступления до достижения возраста восемнадцати лет по приговору Большесельского районного суда Ярославской области от 31.12.2010 года погашена 27.03.2016 года. Согласно положениям п. «в» ч.2 ст.86 УКРФ судимость ФИО1 по приговору Рыбинского городского суда Ярославской области от 28.03.2012 года за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 161 УК РФ, погашена 27.03.2016 года.

В описательно – мотивировочной части приговора мировой судья при признании в действиях ФИО1 отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений, указал совершение им ранее умышленного преступления, за которое он был осужден приговором Рыбинского городского суда Ярославской области от 28.03.2012 года. Наличие погашенной судимости не может быть учтено судом при назначении осужденному наказания и определения обстоятельства, отягчающего наказание. Допущенные судом первой инстанции нарушения уголовного закона повлекли за собой назначение ФИО1 несправедливого наказания, которое должно быть снижено.

В судебном заседании прокурор Нелидов А.Г. поддержал доводы апелляционного представления.

Осужденый ФИО1 в судебном заседании просил принять решение по представлению прокурора на усмотрение суда.

Защитник осужденного Остроушко А.М. в судебном заседании поддержал доводы апелляционного представления прокурора.

Представитель потерпевшего <данные изъяты>, надлежаще извещенный о времени и месте рассмотрения дела, в судебном заседании не участвовал.

Проверив в судебном заседании доводы апелляционного представления, заслушав мнения лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что приговор мирового судьи подлежит изменению.

Подсудимый ФИО1 был согласен с предъявленным обвинением, в соответствии с требованиями ст.ст. 314 - 316 УПК РФ уголовное дело было законно рассмотрено судом первой инстанции в особом порядке.

Действия ФИО1 мировым судьей были правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 159.1 УК РФ как мошенничество в сфере кредитования, то есть хищение денежных средств заемщиком путем представления банку заведомо ложных и недостоверных сведений.

Согласно ч.6 ст.86 УК РФ погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, предусмотренные настоящим Кодексом, связанные с судимостью.

Как следует из положений п.3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 года № 55 «О судебном приговоре», если на момент совершения подсудимым преступления, в котором он обвиняется по рассматриваемому судом уголовному делу, его судимости сняты или погашены, то суд, исходя из положений части 6 статьи 86 УК РФ, не вправе упоминать о них в вводной части приговора.

Суд апелляционной инстанции соглашается с доводами представления прокурора в части исключения из вводной и описательно – мотивировочной частей приговора указание на непогашенные судимости ФИО1 по приговору Большесельского районного суда Ярославской области от 31.12.2010 года и по приговору Рыбинского городского суда Ярославской области от 28.03.2012 года.

Согласно п. «в» ст.95 УК РФ для лиц, совершивших преступления до достижения возраста восемнадцати лет, сроки погашения судимости, предусмотренные частью третьей статьи 86 настоящего Кодекса, сокращаются и соответственно равны трем годам после отбытия лишения свободы за тяжкое или особо тяжкое преступление.

Из приговора Большесельского районного суда Ярославской области от 31.12.2010 года следует, что ФИО1 был осужден за совершение до достижения возраста восемнадцати лет преступления, предусмотренного п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, относящегося к категории тяжких.

Как следует из материалов дела, 28.03.2012 года приговором Рыбинского городского суда Ярославской области ФИО1 был осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 161 УК РФ, к трем месяцам лишения свободы, согласно ч. 4 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору Большесельского районного суда Ярославской области от 31.12.2010 года отменено, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию не отбытой части наказания по приговору Большесельского районного суда Ярославской области от 31.12.2010 года в виде 11 месяцев лишения свободы окончательно назначено наказание в виде 1 года 2 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; на основании постановления Рыбинского городского суда Ярославской области от 23.10.2012 года приговор Большесельского районного суда Ярославской области от 31.12. 2010 года был изменен, действия ФИО1 переквалифицированы с п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 377-ФЗ от 27.12.2009 года) на п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011 года), ему назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 10 месяцев без штрафа и без ограничения свободы, в соответствии со ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев; приговор Рыбинского городского суда Ярославской области от 28.03.2012 года был изменен, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров ФИО1 назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год в исправительной колонии общего режима; 27.03.2013 года он освобожден по отбытии срока наказания.

Учитывая, что ФИО1 за совершение преступления, предусмотренного п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, был освобожден по отбытии срока наказания из исправительной колонии 27.03.2013 года, следовательно, судимость по приговору от 31.12.2010 года была у него погашена 27.03.2016 года.

В соответствии с положениями п. «в» ч.2 ст. 86 УК РФ судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, по истечении трех лет после отбытия наказания.

Исходя из положений п. «в» ч.2 ст. 86 УК РФ, судимость по приговору Рыбинского городского суда Ярославской области от 28.03.2012 года за совершение ФИО1 преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 161 УК РФ, относящегося к категории средней тяжести, также была погашена 27.03.2016 года.

Учитывая изложенное, согласно ч.6 ст.86 УК РФ суд апелляционной инстанции также исключает из описательно – мотивировочной части приговора от 06.06.2018 года указание на наличие у ФИО1 судимости по приговору Рыбинского городского суда Ярославской области от 28.03.2012 года при определении в действиях осужденного рецидива преступлений, являющегося обстоятельством, отягчающим ему наказание.

Судом апелляционной инстанции установлено, что указание в описательно – мотивировочной части приговора при определении в действиях осужденного рецидива преступлений погашенной судимости по приговору Рыбинского городского суда Ярославской области от 28.03.2012 года не повлияло на решение судом вопроса о наличии в его действиях рецидива преступлений, поскольку ФИО1 имеет непогашенную и не снятую судимость за совершение умышленного преступления по приговору Большесельского районного суда Ярославской области от 19.12.2014 года, которая была учтена судом первой инстанции при признании в его действиях рецидива преступлений в соответствии с требованиями ч.1 ст.18 УК РФ.

При назначении наказания ФИО1 мировым судьей были учтены характер и степень общественной опасности совершенного им преступления небольшой тяжести, обстоятельства, смягчающие ему наказание (признание вины в совершенном преступлении, раскаяние в содеянном, частичное возмещение материального ущерба потерпевшему, наличие двоих малолетних детей), обстоятельство, отягчающее наказание (рецидив преступлений), данные о его личности (в том числе, сведения о трудоустройстве осужденного), а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Учитывая изложенное, суд не находит оснований для изменения приговора в части смягчения назначенного ФИО1 наказания в виде исправительных работ.

Оснований полагать, что назначенное ФИО1 мировым судьей наказание является несправедливым, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Процессуальных нарушений, влекущих отмену приговора, судом первой инстанции не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ,

П О С Т А Н О В И Л :

Приговор мирового судьи судебного участка № 1 Большесельского судебного района Ярославской области от 06.06.2018 года в отношении ФИО1 изменить:

Исключить из вводной и описательно – мотивировочной частей приговора указание на непогашенные судимости по приговору Большесельского районного суда Ярославской области от 31.12.2010 года и по приговору Рыбинского городского суда Ярославской области от 28.03.2012 года.

Исключить из описательно – мотивировочной части приговора при определении в действиях ФИО1 рецидива преступлений в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, указание на непогашенную судимость по приговору Рыбинского городского суда Ярославской области от 28.03.2012 года.

В остальном приговор мирового судьи судебного участка № 1 Большесельского судебного района Ярославской области от 06.06.2018 года в отношении ФИО1 оставить без изменения, апелляционное представление прокурора Большесельского района Ярославской области - без удовлетворения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, в президиум Ярославского областного суда.

Судья