Приговор № 22-690/2023 от 12 апреля 2023 г.

Судья Парфенов Д.В. Дело № 22-690/2023

УИД 76RS0023-01-2022-002608-19

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ
ПРИГОВОР

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

город Ярославль 13 апреля 2023 года

Судебная коллегия по уголовным делам Ярославского областного суда в составе: председательствующего судьи Сердюкова Б.И.,

судей Голиковой Е.П. и Ратехина М.А.,

при секретаре Поповой С.Б.,

с участием прокурора Матвеичевой И.В.,

защитника – адвоката Халатяна Р.С.,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление прокурора Красноперекопского района г. Ярославля Лебедевича В.Л. на приговор Красноперекопского районного суда г. Ярославля от 26 января 2023 года, которым

ФИО2, <данные изъяты>;

осужден по ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в воспитательной колонии.

Мера пресечения ФИО2 в виде заключения под стражу оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Срок отбывания наказания ФИО2 исчислен со дня вступления приговора в законную силу. В срок отбывания наказания ФИО2 зачтено время содержания под стражей с 15 сентября 2022 года по день вступления приговора в законную силу в соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в воспитательной колонии.

Определена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи областного суда Ратехина М.А., мнение прокурора Матвеичевой И.В. в поддержание доводов апелляционного представления, выступление защитника Халатяна Р.С. об оставлении приговора суда без изменения,

У С Т А Н О В И Л А :

ФИО2 осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Осужденный ФИО2 вину свою в совершении преступления признал в полном объеме.

В апелляционном представлении прокурор считает приговор незаконным и необоснованным ввиду существенного нарушения уголовно-процессуального закона и неправильного применения уголовного закона. Указывает, что органом предварительного расследования ФИО2 обвинялся в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, при этом, суд первой инстанции необоснованно, вопреки положениям Пленума Верховного Суда РФ №37 от 15 декабря 2022 года, исключил квалифицирующий признак «с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет)», что повлекло назначение чрезмерно мягкого наказания. Обращает внимание, что суд в приговоре сослался на явку с повинной, которая в материалах уголовного дела отсутствует и в судебном заседании не исследовалась. Полагает неверным решение суда об уничтожении банковской карты ФИО2 при определении судьбы вещественных доказательств.

В письменных возражениях на апелляционное представление прокурора адвокат Халатян Р.С. полагает об отсутствии оснований к отмене приговора и соглашается с позицией суда первой инстанции об отсутствии в действиях ФИО2 квалифицирующего признака - «с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет)»; уверен в необходимости учета участия осужденного в благотворительной деятельности при назначении наказания.

Изучив уголовное дело, проверив доводы апелляционного представления, судебная коллегия находит приговор подлежащим отмене ввиду неправильного применения уголовного закона.

В соответствии с п.2 ч.1 ст.389.18 УПК РФ неправильным применением уголовного закона является, в том числе, применение не той статьи или не тех пунктов и (или) части статьи особенной части УК РФ, которые подлежали применению.

В соответствии с п.п.1 и 5 ст.307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать, в том числе, описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления, а также обоснование принятых решений по другим вопросам, указанным в ст.299 УПК РФ.

Согласно пп.3 ч.1 ст.299 УПК РФ при постановлении приговора суд в совещательной комнате разрешает, в том числе, является ли деяние преступлением и какими пунктом, частью, статьей УК РФ оно предусмотрено.

Как следует из обвинительного заключения, ФИО2 обвинялся в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, то есть покушении на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, но суд первой инстанции исключил квалифицирующий признак «с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет)», мотивируя это тем, что свидетели не показывали об использовании соответствующих сетей, лицо, имевшее непосредственные контакты с наркопотребителями, не установлено, при этом, суд при описании преступного деяния в приговоре указал о вступлении в предварительный сговор ФИО2 и иного лица именно посредством мессенджера «Вотсап», кроме того, судом не принято во внимание, что соответствующий квалифицирующий признак наличествует при использовании сетей при выполнении хотя бы одного из умышленных действий, создающих условия для совершения деяния или входящих в его объективную сторону, а вывод суда об отсутствии сведений об использовании таких сетей при выполнении объективной стороны не основан на исследованных в судебном заседании доказательствах.

Указанное неправильное применение уголовного закона является существенным, повлиявшим на вынесение законного и обоснованного судебного решения, его устранение невозможно без отмены приговора и вынесения нового обвинительного приговора.

Судебной коллегией установлена вина ФИО2 в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, при следующих обстоятельствах.

ФИО2 и лицо, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, в период до 00-00 часов 28 августа 2022 года, руководствуясь корыстными побуждениями, используя информационно-телекоммуникационные сети (включая сеть Интернет), посредством мессенджера «Вотсап» вступили в предварительный преступный сговор с целью реализации преступного умысла, направленного на совершение совместных незаконных сбытов наркотических средств - смеси, содержащей в своем составе ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и диацетилморфин (героин), а также смеси, содержащей в своем составе метадон (фенадон, долофин) широкому кругу лиц из числа наркопотребителей г. Ярославля, распределив между собой роли, в соответствии с которыми лицо, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, осуществляло незаконное приобретение партий наркотических средств, их расфасовку в свертки, после чего бесконтактным способом посредством «тайников», оборудованных на территории г. Ярославля, передавало наркотические средства ФИО2 для организации последующего незаконного сбыта, последний, получив их, размещал наркотические средства в «тайники», осуществлял фотофиксацию данных мест, информацию о которых с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет) передавал лицу, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, с целью последующего незаконного сбыта наркотических средств бесконтактным способом, которое непосредственно этим и занималось, также с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет).

Лицо, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, реализуя совместный преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере, в период до 00-00 часов 28 августа 2022 года организовало незаконное приобретение наркотического средства - смеси, содержащей в своем составе ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и диацетилморфин (героин), общей массой не менее 240,586 граммов, то есть в крупном размере, а также наркотического средства – смеси, содержащей в своем составе метадон (фенадон, долофин), общей массой не менее 7,809 граммов, то есть в крупном размере, сообщив путем использования информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет) ФИО2 о необходимости забрать согласно достигнутой договоренности данные наркотические средства в «тайнике», заранее оборудованном лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, на участке местности, расположенном около <адрес>, с целью последующего совместного незаконного сбыта наркопотребителям на территории г. Ярославля.

После этого ФИО2, действуя совместно и согласованно с лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, в рамках отведенной ему роли и в соответствии с полученными от последнего путем использования информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет) посредством мессенджера «Вотсап» указаниями, в период времени до 00-00 часов 28 августа 2022 года проследовал на участок местности, расположенный около <адрес>, где обнаружил и забрал наркотическое средство - смесь, содержащую в своем составе ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и диацетилморфин (героин) общей массой не менее 240,586 граммов, расфасованное в не менее 136 свертков, массами (в граммах): 1,788; 1,795; 1,810; 1,792; 1,806; 1,798; 1,802; 1,796; 1,844; 1,641; 1,775; 1,?????1,814; 1,760; 1,741; 1,773; 1,778; 1,772; 1,677; 1,798; 1,789; 1,804; 1,773; 1,769; 1,847; 1,806; 1,722; 1,714; 1,651; 1,787; 1,800; 1,802; 1,800; 1,753; 1,774; 1,810; 1,787; 1,763; 1,661; 1,806; 1,775; 1,812; 1,804; 1,773; 1,702; 1,798; 1,704; 1,786; 1,765; 1,773; 1,774; 1,805; 1,661; 1,729; 1,815; 1,729; 1,775; 1,700; 1,798; 1,784; 1,804; 1,798; 1,762; 1,744; 1,772; 1,810; 1,749; 1,781; 1,659; 1,796; 1,771; 1,793; 1,651; 1,771; 1,846; 1,765; 1,766; 1,807; 1,745; 1,804; 1,700; 1,862; 1,774; 1,783; 1,363; 1,766; 1,729; 1,687; 1,768; 1,729; 1,783; 1,813; 1,824; 1,751; 1,788; 1,797; 1,780; 1,782; 1,636; 1,793; 1,697; 1,742; 1,826; 1,987; 1,805; 1,801; 1,770; 1,773; 1,827; 1,773; 1,800; 1,807; 1,780; 1,758; 1,771; 1,852; 1,851; 1,807; 1,750; 1,743; 1,748; 1,763; 1,771; 1,789; 1,731; 1,647; 1,820; 1,771; 1,780; 1,800; 1,636; 1,762; 1,804; 1,773; 1,769; 1,777, а также наркотическое средство – смесь, содержащую в своем составе метадон (фенадон, долофин) общей массой не менее 7,809 граммов, расфасованное в не менее 39 свертков, массами (в граммах): 0,186; 0,192; 0,201; 0,186; 0,187; 0,207; 0,197; 0,181; 0,191; 0,199; 0,218; 0,204; 0,204; 0,186; 0,178; 0,237; 0,214; 0,208; 0,218; 0,214; 0,182; 0,221; 0,157; 0,196; 0,197; 0,199; 0,215; 0,207; 0,202; 0,216; 0,196; 0,194; 0,184; 0,217; 0,225; 0,210; 0,203; 0,196; 0,184, которые незаконно хранил по месту жительства по <адрес>, с целью последующего незаконного сбыта.

Далее, ФИО2, продолжая реализацию единого преступного умысла, направленного на незаконный сбыт наркотических средств, действуя совместно и согласованно с лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, в соответствии с полученными от последнего путем использования информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет) через мессенджер «Вотсап» указаниями в период с 00-00 часов 28 августа 2022 года до 14 часов 30 минут 15 сентября 2022 года проследовал на участок местности, расположенный в 30 метрах от <адрес>, соответствующему географическим координатам <адрес>, где в указанный период у основания бетонного фонарного столба оборудовал «тайник» с наркотическим средством - смесью, содержащей в своем составе ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и диацетилморфин (героин), массой 1,641 грамма, также, в указанный период времени ФИО2 проследовал на участок местности, расположенный в 40 метрах от <адрес>, имеющем географические координаты <адрес>, где у основания лестницы пешеходного путепровода оборудовал «тайник» с наркотическим средством - смесью, содержащей в своем составе ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и диацетилморфин (героин), массой 1,775 грамма, также он в указанный период времени проследовал на участок местности, расположенный в 45 метрах от <адрес>, имеющем географические координаты <адрес>, где у основания бетонной опоры пешеходного путепровода оборудовал «тайник» с наркотическим средством - смесью, содержащей в своем составе ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и диацетилморфин (героин), массой 1,783 грамма, также ФИО2 произвел фотофиксацию местонахождения «тайников» с указанным наркотическим средством, сведения о местонахождении которых путем использования информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет) через мессенджер «Вотсап» сообщил лицу, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, в целях последующей передачи указанной информации наркопотребителям.

Реализовать до конца совместный преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, ФИО2 и лицо, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, не смогли по независящим от них обстоятельствам, так как 15 сентября 2022 года около 14 часов 30 минут у <адрес> ФИО2 был задержан сотрудниками УНК УМВД России по Ярославской области, а наркотические средства – смесь, содержащая в своем составе ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и диацетилморфин (героин), общей массой 240,586 граммов, смесь, содержащая в своем составе метадон (фенадон, долофин), общей массой 7,809 граммов, предназначенные для дальнейшего незаконного сбыта, обнаружены и изъяты из незаконного оборота сотрудниками полиции.

Так, в ходе личного досмотра ФИО2, проведенного сотрудниками полиции 15 сентября 2022 года в период с 15-00 часов до 15 часов 30 минут в помещении УНК УМВД России по Ярославской области по <адрес>, в наплечной сумке в наружном маленьком кармане были обнаружены и изъяты 9 свертков с наркотическим средством – смесью, содержащей в своем составе ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и диацетилморфин (героин), общей массой 16,231 граммов; в ходе осмотра места происшествия, проведенного 15 сентября 2022 года в период с 16 часов 40 минут до 17 часов 35 минут по <адрес> в сумке, находящейся на шкафу в дальней угловой комнате, в которой проживает ФИО2, были обнаружены и изъяты 124 свертка с наркотическим средством – смесью, содержащей в своем составе ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и диацетилморфин (героин), общей массой 219,156 граммов, а также 39 свертков с наркотическим средством – смесью, содержащей в своем составе метадон (фенадон, долофин), общей массой 7,809 граммов; в ходе осмотра места происшествия, проведенного 16 сентября 2022 года в период с 11-00 часов до 11 часов 25 минут на участке местности, расположенном в 30 метрах от <адрес>, соответствующему географическим координатам <адрес>, у основания бетонного фонарного столба был обнаружен и изъят 1 сверток с наркотическим средством – смесью, содержащей в своем составе ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и диацетилморфин (героин), массой 1,641 грамма; в ходе осмотра места происшествия, проведенного 16 сентября 2022 года в период с 11 часов 30 минут до 11 часов 55 минут на участке местности, расположенном в 40 метрах от <адрес>, имеющем географические координаты <адрес>, у основания лестницы пешеходного путепровода был обнаружен и изъят 1 сверток с наркотическим средством – смесью, содержащей в своем составе ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и диацетилморфин (героин), массой 1,775 грамма; в ходе осмотра места происшествия, проведенного 16 сентября 2022 года в период с 12 часов 05 минут до 12 часов 30 минут на участке местности, расположенном в 45 метрах от <адрес>, имеющем географические координаты <адрес>, у основания бетонной опоры пешеходного путепровода был обнаружен и изъят 1 сверток с наркотическим средством – смесью, содержащей в своем составе ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и диацетилморфин (героин), массой 1,783 грамма.

В соответствии с Перечнем наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 30.06.1998 № 681, наркотические средства - смесь, содержащая в своем составе ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и диацетилморфин (героин), и смесь, содержащая в своем составе метадон (фенадон, долофин), включены в Список I наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации. Кроме того, все смеси, в состав которых входит хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество, перечисленное в Списке I указанного Перечня, независимо от их содержания в смеси, являются наркотическим средством или психотропным веществом.

Согласно Постановления Правительства РФ от 01.10.2012 года № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств, психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации», указанное количество каждого из наркотических средств – смеси, содержащей в своем составе ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и диацетилморфин (героин), массой 240,586 граммов, а также смеси, содержащей в своем составе метадон (фенадон, долофин), массой 7,809 граммов, относится к крупному размеру.

В судебном заседании ФИО2 свою вину в совершении преступления признал в полном объеме, от дачи показаний отказался.

Из оглашенных в соответствии с п.3 ч.1 ст.276 УПК РФ показаний ФИО2, данных в ходе предварительного расследования, следует, что в конце июля 2022 года <данные изъяты>, который записан в его телефоне как «<данные изъяты>» и «<данные изъяты>», предложил ему совместно с ним заниматься сбытом наркотических средств, ему необходимо было забирать сверток с наркотическим средством, которое помещать в тайники, за каждую из закладок он получал 400 рублей переводом на банковскую карту, на что он согласился и с конца июля 2022 года до 15 сентября 2022 года осуществлял указанные действия, при этом, оборудованные закладки он фотографировал и через мессенджер «Вотсап» передавал их <данные изъяты>. В конце августа <данные изъяты> прислал ему в переписке через мессенджер «Вотсап» фотографию участка местности с географическими координатами, где он на участке местности рядом с <адрес> в кустах у забора обнаружил и забрал сверток из красной полимерной пленки и скотча, в котором находилось два пакета со свертками с веществом бежевого цвета и с веществом зеленоватого цвета, которые он принес домой по <адрес> с целью хранения и в дальнейшем сбыта на территории г. Ярославля путем обустройства «тайников». 14 сентября 2022 года через мессенджер «Вотсап» он связался с <данные изъяты>, который указал ему на необходимость на следующий день оборудовать тайники в районе <адрес>. 15 сентября 2022 года он взял с собой 19 свертков с героином, после чего в период с 13-00 часов до 13 часов 40 минут оборудовал 10 тайников с героином в <адрес>, которые сфотографировал и данные отправил <данные изъяты>, оставшиеся при нем 9 свертков также планировал поместить в закладки, но не успел, так как был задержан сотрудниками полиции, и находящееся при нем наркотическое средство было изъято в ходе личного досмотра. Подтвердил, что изъятые в ходе осмотра места происшествия в квартире, где он проживал, наркотические средства он также планировал разместить в тайники (т.1, л.д. 66-72,81-85; т.2, л.д. 141-148).

В ходе проверки на месте (т.1, л.д. 114-134) ФИО2 подтвердил свои показания и указал места, в которых он забрал свертки с наркотическими средствами, а также 15 сентября 2022 года оборудовал тайники с наркотическим средством.

В судебном заседании ФИО2 подтвердил данные им в ходе предварительного расследования показания.

Вина ФИО2 подтверждается также показаниями свидетелей, протоколами осмотров мест происшествия и предметов, заключениями судебных экспертиз и иными письменными материалами уголовного дела.

Из показаний свидетелей ФИО1,2,3,4, сотрудников <данные изъяты>, следует, что в рамках имевшейся оперативной информации 15 сентября 2022 года в период с 13-00 часов до 14 часов 30 минут проводилось ОРМ «наблюдение» в отношении ФИО2, который от <адрес> дошел до бетонной плиты канализационного коллектора, находящейся в 30 метрах от <адрес>, где что-то поместил в грунт и сфотографировал, затем, проходя мимо <адрес>, неоднократно останавливался, фотографировал при помощи телефона участки местности и помещал что-то в грунт (в кустах по краям пешеходной дорожки, у основания лестницы и возле опоры пешеходного путепровода), после на остановке общественного транспорта <адрес> сел на лавку и на протяжении нескольких минут производил какие-то манипуляции с телефоном. Впоследствии ФИО2 около 14 часов 30 минут был задержан у <адрес> и доставлен в здание <данные изъяты> по <адрес>, где в ходе его личного досмотра были обнаружены и изъяты девять свертков из изоленты и фольги с веществом, а также сотовый телефон и банковская карта. Также, 15 сентября 2022 года в ходе осмотра места происшествия в квартире по <адрес>, где проживал ФИО2, в сумке на шкафу был обнаружен и изъят сверток со 124 сверками внутри с веществом, а также пакет с 39 свертками с веществом. При проведении 16 сентября 2022 года осмотров мест происшествия на участке местности в 30 метрах от <адрес> у основания бетонного фонарного столба, на участке местности в 40 метрах от <адрес> у основания лестницы пешеходного путепровода, на участке местности в 45 метрах от <адрес> у основания бетонной опоры пешеходного путепровода были обнаружены и изъяты 3 свертка с веществом (т.1, л.д. 148-152, 161-164, 195-198, 199-203).

Из показаний свидетелей ФИО5 и 6, участвовавших в качестве понятых при проведении личного досмотра ФИО2 в помещении <данные изъяты>, следует, что 15 сентября 2022 года при ФИО2 сотрудниками полиции были обнаружены и изъяты 9 свертков с веществом, которое со слов последнего являлось наркотическим средством, а также сотовый телефон и банковская карта (т.2, л.д. 177-179, 182-184).

Согласно показаниям свидетеля ФИО7 в судебном заседании, а также показаниям свидетелей ФИО7,8, данных в ходе предварительного расследования, участвовавших в качестве понятых при проведении осмотра места происшествия по <адрес>, ФИО2 указал на сумку, в которой были обнаружены 124 и 39 свертков с веществом внутри (т.2, л.д. 188-190, 185-187).Следователю рассекречены и предоставлены результаты оперативно-розыскной деятельности, из которых следует, что 15 сентября 2022 года в период времени с 13-00 часов до 14 часов 30 минут ФИО2 что-то помещал в грунт в районе <адрес> (т.1, л.д. 44-45).

В ходе личного досмотра ФИО2 в его наплечной сумке были обнаружены и изъяты 9 свертков с веществом, а также сотовый телефон и банковская карта (т.1, л.д. 10-13).

Согласно справке об исследовании (т.1, л.д. 20) и заключению химической экспертизы (т.2, л.д. 236-238) в изъятых в ходе личного досмотра ФИО2 9 свертках находится смесь, содержащая в своем составе ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и диацетилморфин (героин), массой 16,231 граммов.

В ходе осмотра мест происшествия (т.1, л.д. 90-97, 98-105, 106-113) на участках местности, расположенных в 30 метрах, 40 метрах и 45 метров от <адрес>, соответствующих географическим координатам: <адрес>, у основания бетонного фонарного столба, у основания лестницы пешеходного путепровода и у основания бетонного опоры пешеходного путепровода были обнаружены и изъяты 3 свертка с веществом, которое в соответствии с заключением химической экспертизы (т.2, л.д. 254-257) является смесью, содержащая в своем составе ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и диацетилморфин (героин), массой 1,775 грамма, 1,783 грамма и 1,641 грамма соответственно.

В результате осмотра (т.1, л.д. 23-33) с согласия проживающего ФИО2 квартиры по <адрес> в сумке, на которую указал последний, обнаружены и изъяты 124 и 39 свертков с веществами, которые в соответствии с заключением химической экспертизы (т.2, л.д. 244-248) являются смесью, содержащей в своем составе ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и диацетилморфин (героин), массой 219,156 граммов, а также смесью, содержащей в своем составе метадон (фенадон, долофин), массой 7,809 граммов.

Обнаруженные и изъятые свертки (9, 3, 124 и 39) с наркотическими средствами осмотрены следователем (т.2, л.д. 149-164).

Из осмотренной в приложении «Вотсап» в изъятом в ходе личного досмотра сотовом телефоне ФИО2 с абонентами «<данные изъяты>» и «<данные изъяты>» переписки следует их совместная деятельность по незаконному сбыту наркотических средств, в ходе которой с указанного абонента поступали указания о получении наркотических средств и необходимости их размещения в тайники и отчет ФИО2 о выполнении закладок, а также сведения о получении за это денежных средств, в том числе содержатся данные в виде фотоизображений о расположении тайников, в которых впоследствии у основания бетонного фонарного столба, у основания лестницы пешеходного путепровода и у основания бетонной опоры пешеходного путепровода были обнаружены и изъяты 3 свертка с наркотическим средством (т.1, л.д. 165-193).

Согласно сведениям о движении денежных средств по банковской карте ФИО2 последнему регулярно поступали денежные переводы (т.2, л.д. 123-127).

Свидетели ФИО9,10,11, близкие родственники, положительно охарактеризовали ФИО2, а свидетель ФИО12 (т.2, л.д. 193-195), преподаватель в образовательном учреждении, дала ему удовлетворительную характеристику.

Совокупный анализ и основанная на законе оценка доказательств в соответствии со ст.ст. 17, 87 и 88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а также совокупности - с точки зрения достаточности для разрешения дела, позволяют судебной коллегии прийти к выводу о доказанности вины ФИО2 в совершении указанного в апелляционном приговоре деяния.

Исследованные в судебном заседании и указанные в апелляционном приговоре протоколы следственных действий судебная коллегия признает допустимыми и достоверными доказательствами, нарушений требований УПК РФ при их производстве и протоколировании не установлено.

Заключения судебных экспертиз выполнены незаинтересованными лицами, обладающими специальными познаниями и значительным стажем экспертной деятельности, отвечают требованиям ст.204 УПК РФ. Сделанные выводы мотивированы, основаны на положениях, дающих возможность проверить их обоснованность и достоверность на базе общепринятых научных и практических данных, и не противоречат иным собранным и исследованным доказательствам, а потому являются допустимыми и достоверными.

Каких-либо нарушений Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности РФ» при проведении оперативных мероприятий и их фиксации не установлено. Оперативно-розыскное мероприятие - «наблюдение», по преступлению, связанному с незаконным оборотом наркотических средств, проводилось сотрудниками правоохранительных органов не с целью формирования у ФИО2 преступного умысла и искусственного создания доказательств его преступной деятельности, а для решения поставленных перед правоохранительными органами статьей 2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» задач выявления, пресечения и раскрытия преступлений, а также выявления и установления лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Признавая вину ФИО2 установленной и доказанной, судебная коллегия берет за основу совокупность исследованных доказательств, в том числе, признательные показания ФИО2, данные на стадии предварительного расследования и подтвержденные в ходе их проверки на месте, показания свидетелей ФИО1,2,3,4,5,6,7,8, а также протоколы осмотров места происшествия, предметов и документов, заключения судебных химических экспертиз и иные письменные материалы уголовного дела, в том числе результаты оперативно-розыскной деятельности, которые не только логично дополняют друг друга, но и согласуются с иными доказательствами, рисуя полную картину произошедшего.

Оценивая показания свидетелей, судебная коллегия приходит к выводу о том, что данных, указывающих на наличие у них оснований для оговора ФИО2, не установлено, сомнений, что они имели возможность адекватно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела и давать о них показания, у судебной коллегии не возникло, в связи с чем оснований не доверять им не имеется, получены они с соблюдением требований уголовно-процессуального закона, согласуются с другими доказательствами по уголовному делу.

Показания ФИО2, данные в ходе предварительного расследования и положенные судебной коллегией в основу апелляционного приговора, являются допустимыми и достоверными, так как при их получении были соблюдены требования уголовно-процессуального законодательства: ФИО2 допрошен с участием защитника, с разъяснением положений об использовании его показаний в качестве доказательств по делу, в том числе и в случае отказа от данных показаний; достоверность содержащихся в них сведений удостоверена подписями ФИО2 и участвующих лиц, в том числе адвоката, при отсутствии каких-либо замечаний; эти показания логично соотносятся с совокупностью иных исследованных судом доказательств.

Никаких заявлений о недозволенных методах расследования от ФИО2, его законного представителя на следствии и его защитника ни в ходе предварительного расследования, ни в суде не поступало.

Давая юридическую оценку содеянному ФИО2, судебная коллегия учитывает, что действия последнего носили противоправный, осознанный, умышленный характер, совершены с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет), в составе группы лиц по предварительному сговору, были направлены на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, но не были доведены до конца по независящим от него обстоятельствам.

Обстоятельства совершения покушения на незаконный сбыт наркотических средств (место и время) не оспаривались сторонами и объективно установлены в соответствии с показаниями ФИО2, а также свидетелей, результатами оперативно-розыскной деятельности, осмотрами мест происшествия.

Мотивом действий ФИО2 явились корыстные побуждения, что следует из получения им вознаграждения за осуществление указанных действий, которое нашло отражение в его показаниях и результатах осмотра соответствующей переписки, а также сведений о поступлении переводов на банковскую карту последнего, что также указывает о направленности умысла именно на сбыт.

Из показаний ФИО2 следует, что после получения через информационно-телекоммуникационные сети информации от лица, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, о месте нахождения закладки с партией наркотических средств и ее фактического обретения для последующего размещения в закладки с целью сбыта, он 15 сентября 2022 года осуществил оборудование нескольких закладок с наркотическим средством, которые сфотографировал и данные передал указанному лицу также через информационно-телекоммуникационные сети для последующего непосредственного сбыта наркопотребителям, а оставшаяся у него по месту жительства часть наркотических средств также подлежала сбыту аналогичным бесконтактным способом.

Указанные показания ФИО2 подтверждаются представленными результатами оперативно-розыскной деятельности и показаниями свидетелей ФИО1,2,3,4, непосредственно зафиксировавших оборудование ФИО2 тайников с наркотическим средством, их фотографирование и передачу соответствующих сведений с помощью сети Интернет, что указывает на действия, непосредственно направленные на их незаконный сбыт, обнаружением в указанных местах наркотических средств в упаковке, традиционно используемой для сбыта, а также изъятием по месту жительства ФИО2 и в ходе его личного досмотра расфасованных аналогичным образом наркотических средств, а также сведениями в сотовом телефоне ФИО2 о контактировании с лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, о предназначении наркотиков именно для сбыта и сообщении ему посредством информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет) сведений о расположении закладок с наркотическими средствами.

Вышеизложенное указывает на умысел, направленный именно на сбыт наркотических средств, о чем также свидетельствуют их количество, значительно превышающее необходимое для личного потребления, расфасовка и упаковка наркотического средства для разового потребления, а также аналогичная предыдущая систематическая деятельность, направленная на сбыт наркотических средств, следующая из показаний ФИО2 и из переписки в его сотовом телефоне.

Вид наркотических средств установлен в соответствии заключениями химических экспертиз и сторонами не оспаривался. В соответствии с «Перечнем наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации», утвержденным постановлением Правительства РФ от 30.06.1998 года №681, наркотические средства - смесь, содержащая в своем составе ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и диацетилморфин (героин), а также смесь, содержащая в своем составе метадон (фенадон, долофин), относятся к Списку I наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации.

Установленное в соответствии со справкой об исследовании и заключениями химических экспертиз с учетом Постановления Правительства РФ от 01.10.2012 года №1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ» количество каждого из наркотических средств – смеси, содержащей в своем составе ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и диацетилморфин (героин), массой 240,586 граммов, а также смеси, содержащей в своем составе метадон (фенадон, долофин), массой 7,809 граммов, является крупным размером.

Как следует из показаний ФИО2 и результатов осмотра его сотового телефона, последний как в предварительный сговор с лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, вступил посредством приложения мгновенной передачи сообщений «Вотсап», так и сведения о расположении тайника с наркотическими средствами получил от последнего через указанную сеть, данные об оборудованных закладках с ним с целью последующего незаконного сбыта отправил данному лицу через нее, то есть выполнил умышленные действия, входящие в объективную сторону преступления, с использованием технологической системы, предназначенной для передачи по линиям связи информации, в связи с чем в его действиях имеется квалифицирующий признак – «с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет)».

Преступление ФИО2 совершил группой лиц, действовал совместно и согласованно с лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, их волевые акты были направлены на достижение единого результата, из показаний ФИО2, а также результатов осмотра его переписки в приложении мгновенной передачи информации следует получение им наркотических средств от указанного лица, их размещение в закладки и сообщение сведений о них последнему в целях последующего сбыта неопределенному кругу покупателей и получение вознаграждения за эти действия, что указывает на строгое распределение ролей, возникающее и существующее исключительно при наличии предварительного сговора, который также с очевидностью следует из указанных доказательств.

Действия ФИО2, направленные на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, являются неоконченными, в форме покушения, так как им были совершены умышленные действия, непосредственно направленные на совершение незаконного сбыта наркотических средств, которые не были доведены до конца по независящим от него обстоятельствам, в связи с задержанием и изъятием наркотических средств.

Действия ФИО2 судебная коллегия квалифицирует по ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Судебной коллегией изучено психическое состояние ФИО2

Из заключения амбулаторной судебно-психиатрической экспертизы следует, что ФИО2 каким-либо психическим расстройством не страдает, как не страдал им, в том числе и временным, и во время совершения инкриминируемого деяния (т.2, л.д. 267-270).

ФИО2 на учетах наркологическом и психоневрологическом диспансерах не состоит.

С учетом выводов экспертов, исследованных материалов уголовного дела, поведения ФИО2 в ходе судебного разбирательства, который всесторонне участвовал в состязательном процессе, психическое состояние ФИО2 не вызывает сомнений в его вменяемости и способности защищать свои права и законные интересы в уголовном судопроизводстве, в связи с чем судебная коллегия считает необходимым признать ФИО2 вменяемым и подлежащим в соответствии со ст.19 УК РФ уголовной ответственности за содеянное.

При назначении ФИО2 наказания судебная коллегия учитывает степень общественной опасности и характер совершенных им действий, тяжесть преступления, наличие смягчающих и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, данные о его личности, а также влияние назначенного наказания на его исправление и условия жизни его семьи, также характер и степень фактического участия лица в совершении преступления, значение этого участия для достижения цели преступления, обстоятельства, в силу которых преступление не было доведено до конца, условия его жизни и воспитания, уровень психического развития, иные особенности личности, а также влияние на него старших по возрасту лиц.

Смягчающими наказание ФИО2 обстоятельствами судебная коллегия признает полное признание вины, раскаяние в содеянном, несовершеннолетний возраст в момент совершения преступления, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, состояние его здоровья и здоровья близких родственников, оказание помощи последним, участие в благотворительной деятельности.

Отягчающие наказание ФИО2 обстоятельства судебной коллегией не установлены.

Исследуя личность ФИО2, судебная коллегия учитывает, что он ранее не судим, к административной ответственности не привлекался, имеет постоянное место жительства, сотрудниками полиции и администрации района по месту жительства характеризуется удовлетворительно, близкими родственниками – положительно, по месту получения образования в целом также положительно, имел источник дохода. Со слов родителей из под их контроля не вышел, к ним прислушивался, из обследования семейно-бытовых условий жизни ФИО2 следует, что он воспитывался в полной семье, ему были созданы все условия для занятий и досуга, взаимоотношения в семье без какого-либо отрицательного воздействия.

Вместе с тем, судебная коллегия принимает во внимание, что ФИО2 совершил умышленное преступление, отнесенное законодателем к категории особо тяжких, в связи с чем, учитывая обстоятельства и характер совершенного, для достижения формирования уважительного отношения к человеку, обществу, нормам, правилам и традициям человеческого общежития и стимулирования правопослушного поведения как у самого ФИО2, так и иных лиц, а также в целях восстановления социальной справедливости, учитывая, что за содеянное уголовным законом безальтернативно предусматривается наказание в виде лишения свободы на определенный срок, ФИО2 должно быть назначено наказание в виде лишения свободы с реальной изоляцией его от общества, оснований для применения положений ст.73 УК РФ не имеется.

Судебная коллегия не усматривает оснований для назначения ФИО2 дополнительных наказаний в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и штрафа, также как с учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности не усматривает оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую и, соответственно, применения правил ч.6 ст.15 УК РФ.

При назначении ФИО2 наказания судебная коллегия исходит из последовательного применения правил, предусмотренных ч.6 ст.88, ч.3 ст.66 и ч.1 ст.62 УК РФ, при которых верхняя граница возможного к назначению ФИО2 наказания в виде лишения свободы совпадает с нижней границей санкции статьи с учетом требований ч.6.1 ст.88 УК РФ, таким образом, судебная коллегия при назначении ФИО2 наказания исходит из установленных пределов от 2 месяцев до 5 лет лишения свободы без необходимости ссылки на ст.64 УК РФ.

Так как ФИО2 совершил особо тяжкое преступление в несовершеннолетнем возрасте, но к моменту вынесения апелляционного приговора достиг возраста восемнадцати лет, то для отбывания наказания ему подлежит назначению исправительная колония общего режима.

Исходя из требований ч.3.2 ст.72 УК РФ, в срок отбывания наказания ФИО2 подлежит зачету время его содержания под стражей с 15 сентября 2022 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с ч.3 ст.81 УПК РФ вещественные доказательства: наркотическое средство, содержащее в своем составе метадон (фенадон, долофин) в 39 свертках, наркотическое средство, содержащее в своем составе ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и диацетилморфин в 136 свертках, подлежат хранению в камере хранения следственного управления <данные изъяты> до разрешения судьбы уголовного дела в отношении лица, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство; CD-диск с информацией о движении денежных средств по счетам и банковским картам, зарегистрированным на имя ФИО2, подлежит хранению при уголовном деле; сотовый телефон «<данные изъяты>», банковская карта № подлежат выдаче ФИО2 или уполномоченному им лицу; электронные весы «<данные изъяты>» подлежат уничтожению.

Руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

П Р И Г О В О Р И Л А:

Приговор Красноперекопского районного суда г. Ярославля от 26 января 2023 года в отношении ФИО2 отменить.

Признать ФИО2 виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, и назначить ему наказание в виде 3 лет 8 месяцев лишения свободы.

Для отбывания наказания направить ФИО2 в исправительную колонию общего режима.

Меру пресечения ФИО2 в виде заключения под стражу не изменять, оставить прежней.

Срок отбывания наказания ФИО2 исчислять с 13 апреля 2023 года. В соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ зачесть ФИО2 в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 15 сентября 2022 года до 12 апреля 2023 года включительно из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Вещественные доказательства: наркотическое средство, содержащее в своем составе метадон (фенадон, долофин) в 39 свертках, наркотическое средство, содержащее в своем составе ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и диацетилморфин в 136 свертках, хранить в камере хранения следственного управления <данные изъяты> до разрешения судьбы уголовного дела в отношении лица, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство; CD-диск с информацией о движении денежных средств по счетам и банковским картам, зарегистрированным на имя ФИО2, хранить при уголовном деле; сотовый телефон «<данные изъяты>», банковскую карту № выдать ФИО2 или уполномоченному им лицу; электронные весы «<данные изъяты>» уничтожить.

Апелляционный приговор может быть обжалован в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, во Второй кассационный суд общей юрисдикции через суд первой инстанции в течение 6 месяцев со дня вступления его в законную силу, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня вручения ему копии апелляционного приговора, в случае же пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении – путем подачи кассационной жалобы непосредственно во Второй кассационный суд общей юрисдикции. Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий:

судьи: