Апелляционное постановление № 22-1678/2023 от 9 августа 2023 г. по делу № 1-48/2023

Судья Майорова О.А. Дело № 22-1678/2023

76RS0010-01-2023-000083-54


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

гор. Ярославль 10 августа 2023 года

Ярославский областной суд в составе:

председательствующего Сердюкова Б.И.,

при секретаре Чурсиновой Е.Н.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционное представление Ростовского межрайонного прокурора Беланова Я.В., апелляционную жалобу осужденного ФИО1 на приговор Ростовского районного суда Ярославской области от 8 июня 2023 года, которым:

ФИО1, ПЕРСОНАЛЬНЫЕ ДАННЫЕ года рождения, уроженец ПЕРСОНАЛЬНЫЕ ДАННЫЕ области, судимый:

- 1 марта 2022 года Ростовским районным судом Ярославской области по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ, п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ; ч. 3 ст. 69 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев. Постановлением Ростовского районного суда Ярославской области от 17 июня 2022 года испытательный срок продлен на 1 месяц.

Постановлением Ростовского районного суда Ярославской области от 25 ноября 2022 года условное осуждение по приговору от 1 марта 2022 года отменено, для отбывания назначенного наказания – 2 лет лишения свободы направлен в исправительную колонию общего режима,

- 7 сентября 2022 года Ростовским районным судом Ярославской области по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года (постановлено о самостоятельном исполнении приговора),

- 17 марта 2023 года Ростовским районным судом Ярославской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ (два преступления), ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ, ст. 158.1 УК РФ, п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (два преступления); ч. 2 ст. 69 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы. На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 7 сентября 2022 года. В соответствии со ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному по ч. 2 ст. 69 УК РФ, частично присоединено наказание, неотбытое по приговору от 1 марта 2022 года (с учетом постановления от 25 ноября 2022 года), наказание, неотбытое по приговору от 7 сентября 2022 года; окончательно по совокупности приговоров к 2 годам 2 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда. Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу. Зачтено в срок наказания время содержания под стражей: по приговору Ростовского районного суда Ярославской области от 1 марта 2022 года с 15 ноября 2021 года до 1 марта 2022 года включительно; по приговору Ростовского районного суда Ярославской области от 7 сентября 2022 года с 2 июля 2022 года до 7 сентября 2022 года включительно; по приговору Ростовского районного суда Ярославской области от 17 марта 2023 года с 17 марта 2023 года по день вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима,

осужден по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 9 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания, назначенного по приговору Ростовского районного суда Ярославской области от 17 марта 2023 года, окончательно назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Постановлено: взять ФИО1 под стражу в зале суда. Срок наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Зачесть в срок отбытия наказания время содержания под стражей:

- по данному уголовному делу в соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ с 8 июня 2023 года до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима,

- в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ по приговорам Ростовского районного суда Ярославской области:

от 1 марта 2022 года с 15 ноября 2021 года до 1 марта 2022 года включительно,

от 7 сентября 2022 года со 2 июля 2022 года до 7 сентября 2022 года включительно,

от 17 марта 2023 года с 17 марта 2023 года по 4 апреля 2023 года, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания.

Решена судьба вещественных доказательств.

Этим же приговором осужден ФИО2, в отношении которого апелляционного представления и апелляционных жалоб не принесено.

Заслушав выступления прокурора Филипповой Н.Б. в поддержание представления, адвоката Кузнецова А.Н. и осужденного ФИО1 в поддержание доводов и апелляционной жалобы и апелляционного представления, суд апелляционной инстанции

у с т а н о в и л:

ФИО1 осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенное группой лиц по предварительному сговору.

Преступление совершено 1 октября 2022 года в Ростовском районе Ярославской области при изложенных в приговоре обстоятельствах.

Виновным себя ФИО1 признал, согласился с предъявленным обвинением, по его ходатайству дело рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения.

В апелляционном представлении поставлен вопрос об отмене приговора Ростовского районного суда Ярославской области от 8 июня 2023 года в отношении ФИО1 и вынесении нового обвинительного приговора.

Автор представления приводит положения ст. ст. 297, 307, 308 УПК РФ, ст. 6, ч. 3 ст. 60 УК РФ. Ссылается на п. «в» ч. 4 ст. 18 УК РФ, п. 45 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года №58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания».

Указывает, что условное осуждение по приговорам Ростовского районного суда Ярославской области от 1 марта 2022 года и 7 сентября 2022 года отменено 25 ноября 2022 года и 17 марта 2023 года соответственно, то есть после совершения ФИО1 преступления - 1 октября 2022 года.

Делает вывод об отсутствии в действиях ФИО1 рецидива преступлений, обстоятельства, отягчающего наказания, о том, что положения ч. 2 ст. 68 УК РФ при назначении наказания применению не подлежат.

Считает, что суд обоснованно в качестве смягчающих наказание обстоятельств признал явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, в связи с чем, при отсутствии обстоятельств, отягчающих наказание, помимо ч. 5 ст. 62 УК РФ, подлежат применению положения ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Указывает, что суд необоснованно для отбывания наказания назначил исправительную колонию строгого режима, вместо исправительной колонии общего режима, произвел зачет времени нахождения под стражей по настоящему делу в соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, ссылается на применение п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Полагает, что допущенные судом нарушения являются существенными, влекут отмену приговора в отношении ФИО1

В апелляционной жалобе осужденный ФИО1 просит применить п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, ст. ст. 62, 64 УК РФ, назначить более мягкое наказание. Ссылается на раскаяние и желание возместить ущерб.

Проверив материалы уголовного дела, доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы осужденного, суд апелляционной инстанции находит, что приговор подлежит изменению ввиду следующего.

Дело в отношении ФИО1 рассмотрено при наличии на то законных оснований в особом порядке судебного разбирательства, предусмотренном главой 40 УПК РФ «Особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением».

Осужденный ФИО1 виновным себя признал, согласился с предъявленным обвинением, поддержал свое ходатайство в судебном заседании. Судом установлено, что ФИО1 осознает характер и последствия заявленного им ходатайства, ходатайство заявлено добровольно и после проведения консультаций с защитником. Участники процесса не возражали рассмотреть дело в особом порядке.

Суд сделал вывод о том, что обвинение, с которым согласился ФИО1, обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

Действия ФИО1 квалифицированы по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенное группой лиц по предварительному сговору.

Вместе с тем, при назначении наказания судом допущено неправильное применение уголовного закона.

В качестве обстоятельства, отягчающего наказание ФИО1, суд признал рецидив преступлений, назначил наказание с применением ч. 2 ст. 68 УК РФ.

При этом, суд не учел положения п. «в» ч. 4 ст. 18 УК РФ, а также разъяснения, содержащиеся в п. 45 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года №58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания».

Как следует из материалов дела, условное осуждение по приговору Ростовского районного суда Ярославской области от 1 марта 2022 года отменено постановлением того же суда от 25 ноября 2022 года. Условное осуждение по приговору Ростовского районного суда Ярославской области от 7 сентября 2022 года отменено приговором того же суда от 17 марта 2023 года, окончательное наказание назначено по совокупности приговоров в соответствии со ст. 70 УК РФ.

Преступление, за которое ФИО1 осужден настоящим приговором, совершено им 1 октября 2022 года, то есть до вынесения указанных выше судебных решений об отмене условного осуждения.

Таким образом, рецидив в действиях ФИО1 отсутствует, вывод суда о наличии в действиях ФИО1 рецидива преступлений, в связи с этим назначение наказания с применением ч. 2 ст. 68 УК РФ, является ошибочным, требованиям уголовного закона не соответствует. Указания о рецидиве преступлений, учете данного обстоятельства в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, назначение наказания с применением ч. 2 ст. 68 УК РФ подлежат исключению из описательно-мотивировочной части приговора.

При назначении наказания судом учтены характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности осужденного, обстоятельства, смягчающие наказание, влияние наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание ФИО1, судом учтены: «полное признание вины, раскаяние в совершенном преступлении, явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, частичный возврат похищенного имущества, состояние здоровья членов его семьи – наличие инвалидности у бабушки».

При наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ (явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления), отсутствии отягчающих обстоятельств, подлежит применению ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Вид наказания – лишения свободы избран ФИО1 обоснованно, выводы суда в приговоре мотивированы, учтены положения ч. 5 ст. 62 УК РФ. В связи с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ назначенное судом наказание по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ подлежит смягчению.

Окончательное наказание ФИО1 назначено судом в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания по настоящему приговору и наказания, назначенного по приговору Ростовского районного суда Ярославской области от 17 марта 2023 года. Смягчение наказания за преступление, предусмотренное п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ по настоящему приговору влечет за собой назначение более мягкого наказания в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Вместе с тем, судом в полной мере не учтены требования ч. 5 ст. 69 УК РФ, разъяснения, содержащиеся в п. 35 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 ноября 2016 года №55 «О судебном приговоре».

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

Приговор Ростовского районного суда Ярославской области от 17 марта 2023 года вступил в законную силу 4 апреля 2023 года.

По настоящему приговору ФИО1 взят под стражу в зале суда, то есть 8 июня 2023 года.

Принимая во внимание содержащиеся в приговоре зачеты, в том числе, с 17 марта 2023 года по 4 апреля 2023 года, в окончательное наказание следует зачесть наказание, отбытое по приговору Ростовского районного суда Ярославской области от 17 марта 2023 года, с 5 апреля 2023 года по 7 июня 2023 года. Подлежит зачету и наказание, отбытое ФИО1, с 25 ноября 2022 года по 16 марта 2023 года.

Как следует из материалов дела, постановлением Ростовского районного суда Ярославской области от 25 ноября 2022 года отменено условное осуждение по приговору от 1 марта 2022 года с направлением ФИО1 для отбывания наказания – 2 лет лишения свободы в исправительную колонию общего режима. ФИО1 взят под стражу в зале суда 25 ноября 2022 года (т.1 л.д.245-247).

Приговором Ростовского районного суда Ярославской области от 17 марта 2023 года ФИО1 мера пресечения была изменена на заключение под стражу в зале суда.

Время содержания ФИО1 под стражей в качестве меры пресечения по приговорам Ростовского районного суда Ярославской области: от 1 марта 2022 года с 15 ноября 2021 года до 1 марта 2022 года включительно; от 7 сентября 2022 года со 2 июля 2022 года до 7 сентября 2022 года включительно; от 17 марта 2023 года с 17 марта 2023 года по 4 апреля 2023 года подлежит зачету в срок отбытия наказания, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Для отбывания лишения свободы по настоящему приговору ФИО1 следует назначить исправительную колонию общего режима. Назначение исправительной колонии строгого режима, как об этом указано в приговоре, требованиям уголовного закона не соответствует.

Время содержания под стражей в период с 8 июня 2023 года до дня вступления приговора в законную силу подлежит зачету в срок отбытия наказания, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Оснований для отмены приговора, как об этом ставится вопрос в апелляционном представлении, не имеется, так как допущенные судом первой инстанции нарушения уголовного закона могут быть устранены судом апелляционной инстанции путем изменения приговора.

Что касается доводов апелляционной жалобы осужденного, суд апелляционной инстанции отмечает следующее.

Обстоятельства, смягчающие наказание, данные о личности осужденного учтены судом; обоснованно, с приведением соответствующих мотивов, назначено наказание в виде лишения свободы. При назначении наказания, как об этом указано выше, подлежит применению ч. 1 ст. 62 УК РФ, в связи с чем, наказание за совершенное преступление и назначенное в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ подлежит смягчению.

Оснований для дальнейшего снижения наказания, применения ст. 64 УК РФ, как об этом указывается в жалобе осужденного, не имеется. Полное признание вины, раскаяние в совершенном преступлении, на что обращается внимание в жалобе, нашли отражение в приговоре и учтены судом. Иных обстоятельств, смягчающих наказание, влияющих на выводы суда, вид и размер наказания, не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд

п о с т а н о в и л:

Приговор Ростовского районного суда Ярославской области от 8 июня 2023 года в отношении ФИО1 изменить:

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указания о рецидиве преступлений, учете данного обстоятельства в качестве отягчающего наказание и назначении наказания с применением ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Применить ч. 1 ст. 62 УК РФ, смягчить назначенное по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ наказание до 1 года 7 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний: наказания в виде 1 года 7 месяцев лишения свободы и наказания по приговору Ростовского районного суда Ярославской области от 17 марта 2023 года окончательно назначить ФИО1 2 года 10 месяцев лишения свободы.

Для отбывания лишения свободы назначить исправительную колонию общего режима.

В окончательное наказание зачесть наказание, отбытое ФИО1 по приговору Ростовского районного суда Ярославской области от 17 марта 2023 года, с 25 ноября 2022 года по 16 марта 2023 года, с 5 апреля 2023 года по 7 июня 2023 года.

Срок наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу, то есть с 10 августа 2023 года.

Зачесть в срок наказания время содержания под стражей в качестве меры пресечения, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, по приговорам Ростовского районного суда Ярославской области:

от 1 марта 2022 года с 15 ноября 2021 года до 1 марта 2022 года включительно;

от 7 сентября 2022 года со 2 июля 2022 года до 7 сентября 2022 года включительно;

от 17 марта 2023 года с 17 марта 2023 года по 4 апреля 2023 года.

По настоящему делу зачесть в срок наказания время содержания под стражей с 8 июня 2023 года по 9 августа 2023 года включительно, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор в отношении ФИО1 оставить без изменения, апелляционное представление об отмене приговора, апелляционную жалобу осужденного – без удовлетворения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, во Второй кассационный суд общей юрисдикции путем подачи кассационной жалобы через суд первой инстанции, постановивший приговор, в течение шести месяцев со дня вступления его в законную силу; осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня вручения ему копий апелляционного постановления и приговора, вступивших в законную силу.

В случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении – путем подачи кассационной жалобы непосредственно в суд кассационной инстанции.

Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий Сердюков Б.И.