Постановление № 44У-86/2019 4У-1083/2018 от 15 мая 2019 г. по делу № 1-17/2018

ПРЕЗИДИУМ ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЕВОГО СУДА


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 16 мая 2019 года № 44у-86-2019

Президиум Забайкальского краевого суда в составе:

председательствующего Шишкиной Н.П.,

членов президиума Воросова С.М., Литвинцевой И.В., Лобынцева И.А., Ревенко Т.М., Ходусовой И.В.,

при секретаре Алекминском А.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного ФИО1 на приговор Борзинского городского суда Забайкальского края от 6 марта 2018 года, которым

ФИО1, родившийся <Дата> в <адрес>, ранее судимый:

- 9 февраля 2017 года Борзинским городским судом Забайкальского края по п. п. «а, в» ч. 2 ст. 158, п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к штрафу в размере 6 000 рублей в доход государства,

- осужден по п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (за кражу у Т) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, по п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (за кражу у К) к 2 годам 10 месяцам лишения свободы, по п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (за кражу у П1 и С) к 2 годам 10 месяцам лишения свободы, по п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (за кражу у И) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ (за кражу у Н) к 2 годам лишения свободы, по п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (за кражу у Б) к 3 годам лишения свободы, по п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158 РФ (за кражу у В) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, по ч. 3 ст. 30, п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (за покушение на кражу у Л) с применением ч. 3 ст. 66 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима,

ФИО2, родившийся <Дата> в <адрес>, ранее судимый:

- 9 февраля 2017 года Борзинским городским судом Забайкальского края по п. п. «а, в» ч. 2 ст. 158, п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к штрафу в размере 6 000 рублей в доход государства,

- осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ (за кражу у Т) к 1 году лишения свободы, по п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (за кражу у Т) к 2 годам 4 месяцам лишения свободы, по п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (за кражу у К) к 2 годам 8 месяцам лишения свободы, по п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (за кражу у П1 и С) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, по п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (за кражу у И) к 2 годам 4 месяцам лишения свободы, по п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (за кражу у Б) к 2 годам 10 месяцам лишения свободы, по п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158 РФ (за кражу у В) к 2 годам 4 месяцам лишения свободы, по ч. 3 ст. 30, п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (за покушение на кражу у Л) с применением ч. 3 ст. 66 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен ФИО1 и ФИО2 с 06 марта 2018 года, зачтено в срок наказания время содержания под стражей с 22 апреля 2017 года по 05 марта 2018 года.

По гражданскому иску с ФИО1 и ФИО2 в пользу потерпевшего К в счет возмещения материального ущерба взыскано солидарно 7 750 рублей, в остальной части исковых требований отказано.

Разрешена судьба вещественных доказательств и вопрос о процессуальных издержках.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

Постановлением Краснокаменского городского суда Забайкальского края от 19 сентября 2018 года в порядке ст. 10 УК РФ по приговору Борзинского городского суда Забайкальского края от 6 марта 2018 года ФИО1 произведен зачет срока содержания под стражей в период с 23 апреля 2017 года по день вступления приговора в законную силу 28 апреля 2018 года в срок наказания в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции ФЗ от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ) из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений, предусмотрен-

ных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Постановлением Краснокаменского городского суда Забайкальского края от 19 сентября 2018 года в порядке ст. 10 УК РФ по приговору Борзинского городского суда Забайкальского края от 6 марта 2018 года ФИО2 произведен зачет срока содержания под стражей в период с 22 апреля 2017 года по день вступления приговора в законную силу 28 апреля 2018 года в срок наказания в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции ФЗ от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ) из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Постановлением Краснокаменского городского суда Забайкальского края от 5 декабря 2018 года ФИО2 освобожден от дальнейшего отбывания наказания по приговору Борзинского городского суда Забайкальского края от 6 марта 2018 года условно-досрочно на 2 года 4 месяца 13 дней.

Заслушав доклад судьи Забайкальского краевого суда Климовой Е.М., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы и мотивы передачи уголовного дела для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав объяснения осужденного ФИО1 и адвоката Черткова А.Н. в поддержание доводов кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора Забайкальского края Дамдинжапова А.Л. об изменении приговора, президиум

у с т а н о в и л:

Приговором суда ФИО1 осужден за кражу с незаконным проникновением в иное хранилище; за 6 краж, совершенных группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище, с причинением значительного ущерба гражданину; за покушение на кражу, совершенную группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище, с причинением значительного ущерба гражданину.

ФИО2 осужден за кражу чужого имущества; за 6 краж, совершенных группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище, с причинением значительного ущерба гражданину; за покушение на кражу, совершенную группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище, с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступления совершены осужденными в г. Борзя Забайкальского края при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный ФИО1 выражает несогласие с приговором, находя чрезмерно суровым назначенное ему наказание. Просит учесть добровольное возмещение ущерба потерпевшим в полном объеме и приговор изменить, улучшив его положение.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, президиум приходит к следующему выводу.

Выводы суда в приговоре о доказанности причастности ФИО1 и ФИО2 к преступлениям, за которые они осуждены, в кассационной жалобе не оспариваются, являются правильными и подтверждаются совокупностью приведенных в приговоре доказательств.

Юридическая квалификация действий ФИО1 и ФИО2 по преступлениям в отношении Т, К, И, Б, В, Л, кроме того, ФИО1 по преступлению в отношении Н и ФИО2 по преступлению в отношении Т, исходя из установленных фактических обстоятельств дела, судом также дана верная.

Наказание за эти преступления назначено ФИО1 и ФИО2 справедливое, оно в полной мере соответствует содеянному, их личностям, определено с учетом всех имеющихся у них смягчающих и других значимых обстоятельств и с соблюдением требований уголовного закона. Признать это наказание чрезмерно суровым оснований не имеется.

Вместе с тем, в части осуждения ФИО1 и ФИО2 за кражу имущества у потерпевших П и С приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно ч. 2 ст. 35 УК РФ, преступление признается совершенным группой лиц по предварительному сговору, если в нем участвовали лица, заранее договорившиеся о совместном совершении преступления.

По смыслу закона, действия виновных могут быть квалифицированы как совершение хищения чужого имущества группой лиц по предварительному сговору лишь в том случае, если такой сговор соучастников имел место до начала действий, непосредственно направленных на хищение чужого имущества. Если же действия, непосредственно направленные на хищение чужого имущества, начаты исполнителем, то последующее присоединение другого соисполнителя не образует квалифицирующего признака кражи «группой лиц по предварительному сговору», поскольку этих лиц нельзя считать заранее договорившимися о совместном совершении хищения.

Согласно приговору, действия ФИО1 и ФИО2 по фактам хищений имущества из гаражей потерпевших П и С квалифицированы судом как единое продолжаемое преступление по п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ - как кража, т.е. тайное хищение чужого имущества, совершенное группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище и с причинением значительного ущерба гражданину.

При этом судом установлено, что ФИО2 присоединился к действиям ФИО1 после того, как тот из гаража П похитил велосипед, т.е. после того, как он один начал выполнять действия, непосредственно направленные на хищение чужого имущества.

При таких обстоятельствах вывод суда о наличии в действиях осужденных квалифицирующего признака кражи «группой лиц по предварительному сговору» является ошибочным.

С учетом исключения названного квалифицирующего признака наказание ФИО1 и ФИО2 за кражу у П и С, как и по совокупности преступлений, подлежит снижению.

Кроме того, как видно из приговора, ФИО1, имевшему судимость за преступления средней тяжести, но не отбывавшему наказание в виде лишения свободы и вновь совершившему преступления средней тяжести, суд назначил отбывание наказания в исправительной колонии общего режима.

Однако согласно п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ, отбывание лишения свободы лицам, осужденным за преступления, совершенные по неосторожности, а также лицам, осужденным к лишению свободы за совершение умышленных преступлений небольшой и средней тяжести, ранее не отбывавшим лишение свободы, назначается в колониях-поселениях. С учетом обстоятельств совершения преступления и личности виновного суд может назначить указанным лицам отбывание наказания в исправительных колониях общего режима с указанием мотивов принятого решения.

Поскольку мотивов назначения ФИО1 исправительной колонии общего режима суд в приговоре не привел, приговор в отношении него в части вида исправительного учреждения также подлежит изменению с назначением ему для отбывания наказания в виде лишения свободы колонии-

поселения.

В этой связи имеются основания для внесения изменений и в производное от приговора постановление Краснокаменского городского суда Забайкальского края от 19 сентября 2018 года, которым ФИО1 в связи с введением в действие Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ произведен зачет в срок наказания в виде лишения свободы времени содержания под стражей с 23 апреля 2017 года по день вступления приговора в законную силу 28 апреля 2018 года из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Согласно п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в редакции ФЗ от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ, время содержания под стражей в указанный период времени подлежит зачету ФИО1 в срок наказания в виде лишения свободы из расчета один день за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

Других оснований к изменению, равно как и к отмене приговора, смягчению осужденным наказания президиум не усматривает.

Отбывание лишения свободы в исправительной колонии общего режима ФИО2 назначено обоснованно и в приговоре надлежаще мотивировано.

Добровольное возмещение ущерба потерпевшим, как и намерение возместить ущерб потерпевшему К2, в качестве смягчающих наказание обстоятельств учтено судом у осужденных в полной мере.

При таких данных кассационную жалобу осужденного ФИО1 президиум полагает подлежащей частичному удовлетворению.

Учитывая, что по заявлению ФИО1 в суде кассационной инстанции принимал участие адвокат по назначению, президиум, не установив оснований к освобождению осужденного от уплаты связанных с этим процессуальных издержек, считает необходимым в соответствии с ч. 1 ст. 132 УПК РФ взыскать с него в доход государства 2 700 руб. 00 коп.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, президиум

п о с т а н о в и л:

Кассационную жалобу осужденного ФИО1 удовлетворить частично.

Приговор Борзинского городского суда Забайкальского края от 6 марта

2018 года в отношении ФИО1 и ФИО2, постановление Краснокаменского городского суда Забайкальского края от 19 сентября 2018 года в отношении ФИО1 изменить:

- исключить из осуждения ФИО1 и ФИО2 за кражу у потерпевших П и С квалифицирующий признак «группой лиц по предварительному сговору» и переквалифицировать их действия в этой части с п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ на п. п. «б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, по которой ФИО1 назначить 2 года 4 месяцев лишения свободы, ФИО2 - 2 года лишения свободы,

- на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158, п. п. «б, в» ч. 2 ст. 158, п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158, п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158, п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158, п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158, п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158, ч. 3 ст. 30, п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить ФИО2 4 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима,

- на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. «б» ч. 2 ст. 158, п. п. «б, в» ч. 2 ст. 158, п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158, п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158, п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158, п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158, п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158, ч. 3 ст. 30, п. п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить ФИО1 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении,

- в соответствии с п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ) зачесть в срок лишения свободы ФИО1 время содержания под стражей с 23 апреля 2017 года по 28 апреля 2018 года из расчета один день за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Взыскать с ФИО1 в доход государства процессуальные издержки за участие в судебном заседании кассационной инстанции адвоката по назначению в размере 2 700 руб. 00 коп.

Председательствующий Н.П. Шишкина