Постановление от 28 декабря 2017 г. по делу № А27-26447/2015

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050 г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24.


П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А27-26447/2015
г. Томск
28 декабря 2017 года
Резолютивная часть постановления объявлена 21 декабря 2017 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Е.В. Афанасьевой,

судей: Т.Е. Стасюк, Д.Г. Ярцева,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Л.А. Черненко,

при участии в заседании:

от истца – ФИО1 по доверенности от 11.04.2017,

от третьего лица Н.Г. Буту – ФИО1 по доверенности от 15.12.2017,

от ответчика ООО «Кузбассавторитейл» - ФИО2 по доверенности от 17.05.2015,

от ответчика ФИО3 – ФИО2 по доверенности от 17.05.2017,

от иных лиц – без участия (извещены),

рассмотрев в судебном заседании дело № А27-26447/2015

по иску ФИО4, г. Кемерово

к обществу с ограниченной ответственностью «Кузбассавторитейл» (650070, <...>, ОГРН <***>, ИНН <***>), ФИО3, г. Кемерово, ФИО5, г. Кемерово, ФИО6, г. Кемерово,

третье лицо, заявляющее самостоятельные требования относительно предмета спора: ФИО7, г. Минск, Беларусь,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Кемерово, ФИО8, г. Кемерово

о признании недействительным порядка обмена акций, о признании права на долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью «Кузбассавторитейл»,

УСТАНОВИЛ:

ФИО4 (далее – ФИО4) обратилась в Арбитражный суд Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью «Кузбассавторитейл» (далее – ООО «Кузбассавторитейл»), ФИО3 с иском о признании недействительным обмена акций закрытого акционерного общества «Кузбассавтогазсервис» (далее – ЗАО «Кузбассавтогазсервис»), утвержденного протоколом внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «Кузбассавтогазсервис» от 23.12.2014, о признании за ФИО4 права на долю в уставном капитале ООО «Кузбассавторитейл» номинальной стоимостью 1 256 рублей в размере 12,56. Истец также заявила об определении долей участников в уставном капитале ООО «Кузбассавторитейл» следующим образом: ФИО3 – доля номинальной стоимостью 8 321 рубль 20 копеек, ФИО6 – доля номинальной стоимостью 347 рублей 90 копеек, ФИО5 – доля номинальной стоимостью 74 рубля 60 копеек, ФИО9 – доля номинальной стоимостью 1 256 рублей 30 копеек; обязании орган, осуществляющий государственную регистрацию юридического лица, внести изменения в единый государственный реестр юридических лиц (с учетом уточнения требований на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, л.д. 18-23, т. 2).

Исковые требования обоснованы статьями 12, 65.2 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьями 20, 75, 76 Федеральным Законом «Об акционерных обществах» и мотивированы тем, что в результате неправомерных действий ответчиков при решении вопроса о преобразовании ЗАО «Кузбассавтогазсервис» в ООО «Кузбассавторитейл» акции ЗАО «Кузбассавтогазсервис», принадлежавшие истцу, не были выкуплены Обществом и не были обменены (конвертированы) в долю преобразованного Общества, чем нарушили исключительные права истца на участие в корпорации.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 07.06.2016, оставленным без изменения постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 05.09.2016, в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 02 февраля 2017 года решение Арбитражного суда Кемеровской области от 07.06.2016 и постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 05.09.2016 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Кемеровской области.

При новом рассмотрении решением Арбитражного суда Кемеровской области от 24 июля 2017 года иск удовлетворен частично. Признан недействительным порядок обмена акций ЗАО «Кузбассавтогазсервис» на доли участников ООО «Кузбассавторитейл», утвержденный протоколом внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «Кузбассавтогазсервис» от 23.12.2014. За ФИО4 признано право на долю номинальной стоимостью 1256 руб. в размере 12,56% уставного капитала ООО «Кузбассавторитейл». Определены доли участников в уставном капитале ООО «Кузбассавторитейл» следующим образом: ФИО3 – доля номинальной стоимостью 8321 руб.; ФИО6 – доля номинальной стоимостью 348 руб.; ФИО5 – доля номинальной стоимостью 75 руб.; ФИО4 – доля номинальной стоимостью 1256 руб. Суд обязал Инспекцию Федеральной налоговой службы по г. Кемерово внести соответствующие изменения в Единый государственный реестр юридических лиц в отношении ООО «Кузбассавторитейл» в отношении состава участников и размера их долей. В остальной части в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с данным решением, ООО «Кузбассавторитейл» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, в удовлетворении требований истца отказать, ссылаясь на несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, а также на нарушение норм материального и процессуального права.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, формирование уставного капитала Общества производилось в порядке, предусмотренном законом, вопрос распределения акций был предусмотрен повесткой дня и был разрешен акционерами путем принятия решения об обмене только акций акционеров, участвующих в общем собрании, на доли в уставном капитале Общества, был разрешен порядок обмена акций всех акционеров, что соответствует статье 75 Закона об акционерных обществах. Применение пункта 17 статьи 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» возможно лишь при наличии факта выбытия доли помимо воли лица. То, что истец не был включен в состав вновь образованного Общества, является исключительно его собственной волей, никаких препятствий для реализации прав акционера ответчиком не создавалось. Вывод суда о том, что в отсутствие волеизъявления лица на вступление в корпорацию последнее тем не менее должно быть в нее включено, противоречит положениям пункта 5 статьи 58 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьям 75, 76 Закона об акционерных обществах. Заявитель полагает, что включение истца в качестве учредителя в ООО вне зависимости от его воли противоречит принципу добровольности создания и участия в корпоративном обществе и внесения в него своего имущества. Заявитель отмечает, что включение в состав лица при игнорировании им своих прав и обязанностей как акционера, в отсутствие нарушения процедуры реорганизации, по истечении длительного периода времени, нарушает установленный порядок хозяйствующего субъекта и приводит к нарушении прав одного субъекта в пользу другого. Заявитель считает, что судом первой инстанции не учтена позиция Конституционного суда Российской Федерации, изложенная в постановлении от 24.02.2004 №3-П.

ФИО4 также не согласилась с настоящим решением, просит его изменить, исключив из мотивировочной части решения суда на стр. 13 следующие выводы: - «Заявление ФИО10 о злоупотреблении гражданскими правами ответчиками суд также признал необоснованным».; - «Суд считает, что неправильное толкование ответчиками норм права (в том числе статьи 75 Федерального закона «Об акционерных обществах») при принятии решения о порядке формирования уставного капитала ООО «Кузбассавторитейл», не может являться основанием для вывода о злоупотреблении ответчиками своими правами».

По мнению заявителя апелляционной жалобы, анализ действий ответчиков, связанный с проведением процедуры реорганизации и последующей регистрацией Общества, созданного в процессе реорганизации, свидетельствует не о неправильном толковании ответчиками норм права, а об умышленном нарушении норм права и злоупотреблении правом. Заявитель полагает, что поскольку действия ответчиков лишили истца (а также других акционеров) возможность реализовать принадлежащие ему права: выкуп акций, участие в созданном общества – действия ответчиков являются злоупотреблением правом.

Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Кемерово представила в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отзыв на апелляционную жалобу, указывая на соблюдение Обществом порядка государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, предусмотренного пунктом 1 статьи 14 Федерального закона от 08.08.2011 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

При проверке законности и обоснованности обжалуемого судебного акта в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции установлено нарушение норм процессуального права, а именно принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле.

В силу части 1 статьи 133 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вопрос о составе лиц, участвующих в деле, и о привлечении их к участию в деле подлежит рассмотрению судом первой инстанции.

В соответствии с частью 1 статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, если судебный акт может повлиять на права и обязанности третьих лиц, они должны быть привлечены к участию в деле до принятия такого судебного акта.

Судом первой инстанции установлено, что внеочередным общим собранием акционеров вопрос о распределении акций, принадлежащих акционерам, не явившимся для участия в собрании 23.12.2014 и не заявившим требования о выкупе их акций, разрешен не был, в связи с чем пришел к выводу о нарушении прав истца.

Расчет доли истца в размере 1256 рублей или 12,56% в целом, с учетом округлений, суд признал верным. Размер номинальных долей иных участников ООО «Кузбассавторитейл», а именно: ФИО3, ФИО6, ФИО5 указан судом округленно с учетом пропорционального уменьшения размера долей и определения доли ФИО4

Вместе с тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

Как следует из материалов дела, Уставный капитал ЗАО «Кузбассавтогазсервис» составил 128 штук привилегированных акций, 302 штуки обыкновенных именных акций, всего 430 акций.

На дату проведения внеочередного общего собрания акционеров (23.12.2014) акционерами ЗАО «Кузбассавтогазсервис» являлись:

- ФИО3 с количеством акций: 240 обыкновенных и 95 привилегированных;

- ФИО6 с количеством акций: 13 обыкновенных и 1 привилегированная;

- ФИО5 с количеством акций 3 обыкновенных;

- ФИО4 с количеством акций: 29 обыкновенных и 25 привилегированных;

- ФИО8 с количеством акций 5 привилегированных;

- ФИО7 с количеством акций: 17 обыкновенных и 2 привилегированных.

23.12.2014 состоялось внеочередное общее собрание акционеров ЗАО «Кузбассавтогазсервис», в котором приняли участие акционеры, обладающие в совокупности 81,85% голосов от общего числа голосов акционеров, включенных в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании.

Внеочередным общим собранием акционеров ЗАО «Кузбассавтогазсервис» по третьему вопросу повестки дня принято решение: уставный капитал ООО «Кузбассавторитейл» определить в размере 10 000 руб., в счет обмена акций на доли участников, обменять акции ЗАО «Кузбассавтогазсервис» следующим образом:

- акции ЗАО «Кузбассавтогазсервис», принадлежащие ФИО3 в количестве 240 обыкновенных именных бездокументарных акций, 95 привилегированных именных бездокументарных акций, обмениваются на долю в уставном капитале ООО «Кузбассавторитейл» номинальной стоимостью 9517 руб. 05 коп., что составляет 95,17% уставного капитала ООО «Кузбассавторитейл»;

- акции ЗАО «Кузбассавтогазсервис», принадлежащие ФИО6 в количестве 13 обыкновенных именных бездокументарных акций, 1 привилегированная именная бездокументарная акция, обмениваются на долю в уставном капитале ООО «Кузбассавторитейл» номинальной стоимостью 397 руб., что составляет 3,98% уставного капитала ООО «Кузбассавторитейл»;

- акции ЗАО «Кузбассавтогазсервис», принадлежащие ФИО5 в количестве 3 обыкновенных именных бездокументарных акций, обмениваются на долю в уставном капитале ООО «Кузбассавторитейл» номинальной стоимостью 85 руб. 23 коп., что составляет 0,85% уставного капитала ООО «Кузбассавторитейл».

В соответствии с пунктом 1 статьи 20, подпунктом 2 пункта 1 статьи 48 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон об акционерных обществах) и пунктом 2 статьи 104 ГК РФ акционерное общество по решению общего собрания его акционеров вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью.

Согласно подпункту 3 пункта 3 статьи 20 Закона об акционерных обществах решение общего собрания акционеров реорганизуемого в форме преобразования общества должно содержать порядок обмена акций общества на доли участников в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

В силу пункта 4 той же статьи при преобразовании общества к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом.

Из анализа приведенных выше норм права следует, что при реорганизации юридического лица в форме преобразования меняется его организационно-правовая форма, новое юридическое лицо не создается. Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами (статья 25 Закона № 208-ФЗ).

Решением общего собрания ЗАО «Кузбассавтогазсервис» от 23.12.2014 определено, что уставной капитал ООО «Кузбассавторитейл» составляет 10 000 руб. и формируется за счет обмена акций на доли участников, а именно: принадлежащих ФИО3, ФИО11, ФИО5 в количестве 320 штук.

Определяя размер доли ФИО4, суд исходил из общего количества акций ООО «Кузбассавторитейл» - 430 штук, оставив при этом доли ФИО3, ФИО11, ФИО5 исходя из общего количества акций 320 штук, произведя только их пропорциональное уменьшение.

Исходя из предмета спора по делу, в рамках которого оспаривался и был признан судом первой инстанции недействительным порядок обмена акций на доли участников, решение по настоящему делу непосредственно касается прав не только истца и ответчиков, но и всех иных акционеров, поскольку спорный порядок непосредственно касался и их прав. Признание недействительным такого порядка либо отказ в признании в любом случае оказывает влияние на права иных акционеров, как и распределение долей в уставном капитале общества, произведенное судом по требованию истца.

В настоящее время при отсутствии сведений в деле об аннулировании акций иных акционеров все доли, а значит и их акции, при рассмотрении настоящего дела распределены между истцом, а также между ФИО3, ФИО11 и ФИО5, в результате чего уже сделан вывод о лишении иных акционеров права войти в состав ООО «Кузбассавторитейл», при этом фактически судом в отношении этих лиц применен тот порядок обмена акций, который суд при рассмотрении этого дела признал недействительным.

При изложенных обстоятельствах и с учетом выводов суда о распределении всех долей ООО «Кузбассавторитейл» между 4 акционерами, а также с учетом того, что в рамках настоящего дела подлежит рассмотрению требование об оспаривании порядка обмена акций, касающегося прав всех акционеров общества, настоящий иск непосредственно связан с правами и обязанностями ФИО8 и ФИО7 как акционеров ЗАО «Кузбассавтогазсервис».

На основании части 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определением от 18.10.2017 апелляционный суд перешел к рассмотрению арбитражного дела № А27-26447/2015 по правилам суда первой инстанции. Судебное заседание назначено на 27.11.2017. Этим же определением к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ФИО8, ФИО7.

Ко дню судебного заседания от ФИО7 поступило заявление о признании ее третьим лицом, заявляющим самостоятельные требования относительно предмета спора.

ФИО7 просит признать за ней право на долю номинальной стоимостью 442 рубля в размере 4,42% в уставном капитале ООО «Кузбассавторитейл»; определить доли участников в уставном капитале ООО «Кузбассавторитейл» следующим образом: ФИО3 – доля номинальной стоимостью 7 789 рублей, ФИО6 – доля номинальной стоимостью 326 рублей, ФИО5 – доля номинальной стоимостью 70 рублей, ФИО9 – доля номинальной стоимостью 1 256 рублей, ФИО8 - доля номинальной стоимостью 117 рублей, ФИО7 - доля номинальной стоимостью 442 рубля; обязать орган, осуществляющий государственную регистрацию юридического лица, внести соответствующие изменения в единый государственный реестр юридических лиц.

В обоснование своих требований ФИО7 указывает, что о проведении 23.12.2014 собрания извещена не была, в связи с чем на собрании не присутствовала; при проведении собрания акционеров 23.12.2014 обмен произведен не всех 430 акций ЗАО «Кузбассавтогазсервис» на доли участников ООО «Кузбассавторитейл», а лишь 352 акций лиц, присутствовавших на собрании; 78 акций трех акционеров выбыло из конвертирования, что является нарушением действующего законодательства, законных прав и интересов указанных выше акционеров.

Определением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2017 ФИО7 привлечена к участию в деле в качестве третьего лица, заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, с требованиями о признании за ней права на долю номинальной стоимостью 442 рубля в размере 4,42% в уставном капитале ООО «Кузбассавторитейл». Также данным лицом заявлено об определении долей участников в уставном капитале ООО «Кузбассавторитейл» следующим образом: ФИО3 – доля номинальной стоимостью 7 789 рублей, ФИО6 – доля номинальной стоимостью 326 рублей, ФИО5 – доля номинальной стоимостью 70 рублей, ФИО9 – доля номинальной стоимостью 1 256 рублей, ФИО8 - доля номинальной стоимостью 117 рублей, ФИО7 - доля номинальной стоимостью 442 рубля; обязании орган, осуществляющий государственную регистрацию юридического лица, внести соответствующие изменения в единый государственный реестр юридических лиц. Судебное разбирательство по делу отложено на 21.12.2017.

В.И. Гарченко, ФИО12, ФИО8, ИФНС России по г.Кемерово, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции своих представителей не направили, ходатайств об отложении заседания не поступало.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 156 (частей 1, 3), 266 (части 1) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся представителей указанных лиц.

В судебном заседании представитель истца и третьего лица Н.Г. Буту настаивал на удовлетворении заявленных требований по изложенным письменно основаниям, также поддержал доводы о необоснованности выводов суда первой инстанции, изложенные в апелляционной жалобе истца. Представитель ответчиков ООО «Кузбассавторитейл» и ФИО3 просила суд в удовлетворении заявленных требований отказать, поддержала письменно изложенные доводы, а также позицию, изложенную в апелляционной жалобе ответчика.

Исследовав материалы дела, заслушав объяснения представителей, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о наличии оснований для удовлетворения исковых требований.

Как следует из материалов дела, ЗАО «Кузбассавтогазсервис» зарегистрировано в качестве юридического лица 13.06.1991.

Уставный капитал общества составил 128 штук привилегированных акций, 302 штуки обыкновенных именных акций.

По состоянию на 23.12.2014 акционерами ЗАО «Кузбассавтогазсервис» являлись:

- ФИО3 с количеством акций: 240 обыкновенных и 95 привилегированных;

- ФИО6 с количеством акций: 13 обыкновенных и 1 привилегированная;

- ФИО5 с количеством акций 3 обыкновенных;

- ФИО4 с количеством акций: 29 обыкновенных и 25 привилегированных;

- ФИО8 с количеством акций 5 привилегированных;

- ФИО7 с количеством акций: 17 обыкновенных и 2 привилегированных.

23.12.2014 состоялось внеочередное общее собрание акционеров ЗАО «Кузбассавтогазсервис», в котором приняли участие акционеры (ФИО3, ФИО6, ФИО5), обладающие в совокупности 81,85% голосов от общего числа голосов акционеров, включенных в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании.

Внеочередным общим собранием акционеров ЗАО «Кузбассавтогазсервис» приняты решения: 1) о реорганизации ЗАО «Кузбассавтогазсервис» в форме преобразования в общество с ограниченной ответственностью «Кузбассавторитейл»; 2) об утверждении порядка и условий преобразования ЗАО «Кузбассавтогазсервис» в общество с ограниченной ответственностью «Кузбассавторитейл»; 3) об утверждении порядка обмена акций ЗАО «Кузбассавтогазсервис» на доли преобразованного общества с ограниченной ответственностью «Кузбассавторитейл»; 4) об избрании единоличного исполнительного органа преобразованного общества с ограниченной ответственностью «Кузбассавторитейл»; 5) утверждение Устава преобразованного общества с ограниченной ответственностью «Кузбассавторитейл».

По третьему вопросу повестки дня принято решение: уставный капитал ООО «Кузбассавторитейл» определить в размере 10 000 руб., в счет обмена акций на доли участников, обменять акции ЗАО «Кузбассавтогазсервис» следующим образом:

- акции ЗАО «Кузбассавтогазсервис», принадлежащие ФИО3 в количестве 240 обыкновенных именных бездокументарных акций, 95 привилегированных именных бездокументарных акций, обмениваются на долю в уставном капитале ООО «Кузбассавторитейл» номинальной стоимостью 9517 руб. 05 коп., что составляет 95,17% уставного капитала ООО «Кузбассавторитейл»;

- акции ЗАО «Кузбассавтогазсервис», принадлежащие ФИО6 в количестве 13 обыкновенных именных бездокументарных акций, 1 привилегированная именная бездокументарная акция, обмениваются на долю в уставном капитале ООО «Кузбассавторитейл» номинальной стоимостью 397 руб., что составляет 3,98% уставного капитала ООО «Кузбассавторитейл»;

- акции ЗАО «Кузбассавтогазсервис», принадлежащие ФИО5 в количестве 3 обыкновенных именных бездокументарных акций, обмениваются на долю в уставном капитале ООО «Кузбассавторитейл» номинальной стоимостью 85 руб. 23 коп., что составляет 0,85% уставного капитала ООО «Кузбассавторитейл».

В результате принятого 23.12.2014 решения акции всех присутствовавших на собрании акционеров: ФИО3, ФИО6, ФИО5, - были обменены на доли в уставном капитале ООО «Кузбассавторитейл», составившие 100% уставного капитала ООО «Кузбассавторитейл».

Соответствующие изменения зарегистрированы в Едином государственном реестре юридических лиц: 31.12.2014 в отношении ЗАО «Кузбассавтогазсервис» в ЕГРЮЛ внесена запись о прекращении деятельности ЗАО «Кузбассавтогазсервис» в связи с реорганизацией в форме преобразования, 31.12.2014 внесена запись о создании юридического лица путем реорганизации в форме преобразования в отношении ООО «Кузбассавторитейл».

ФИО4, полагая, что незаконно исключена из состава участников созданного в результате реорганизации общества, обратилась в Арбитражный суд Кемеровской области с настоящим иском.

Указывая на незаконность выбытия 78 акций трех акционеров из конвертирования, что является нарушением действующего законодательства, законных прав и интересов указанных акционеров, ФИО7 обратилось в арбитражный суд с самостоятельными требованиями относительно предмета спора.

Статья 12 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает такой способ защиты гражданских прав, как восстановление положения, существовавшего до нарушения права. В области корпоративных отношений реализация данного способа защиты прав может выражаться в виде присуждения истцу соответствующей доли участия в уставном капитале хозяйственного товарищества или общества, исходя из того, что он имеет право на такое участие в хозяйственном товариществе или обществе, которое он имел бы при соблюдении требований действующего законодательства.

В соответствии с пунктом 5 статьи 58 Гражданского кодекса Российской Федерации при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

В силу положений пункта 2 статьи 104 Гражданского кодекса Российской Федерации акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также некоммерческую организацию в соответствии с законом.

В силу пункта 3 статьи 15 Закона об акционерных обществах формирование имущества обществ, создаваемых в результате реорганизации, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ.

Согласно пункту 1 статьи 20 Закона об акционерных обществах общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив с соблюдением требований, установленных федеральными законами.

Пункт 3 статьи 20 Закона об акционерных обществах устанавливает требования к содержанию решения общего собрания о реорганизации. Такое решение, в том числе, должно содержать порядок обмена акций общества на доли участников в уставном капитале общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью или паи членов производственного кооператива в случае, если осуществляется преобразование общества в общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью или производственный кооператив.

В силу пункта 4 той же статьи при преобразовании общества к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом.

Из анализа приведенных выше норм права следует, что при реорганизации юридического лица в форме преобразования меняется его организационно-правовая форма, новое юридическое лицо не создается. Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами (статья 25 Закона об акционерных обществах).

Из протокола внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «Кузбассавтогазсервис» от 23.12.2014 следует, что уставной капитал ООО «Кузбассавторитейл» составляет 10 000 руб. и формируется за счет обмена акций на доли участников, а именно: принадлежащих ФИО3, ФИО11, ФИО5 в количестве 320 штук.

При этом вопрос об обмене акций на доли участников в отношении акций, принадлежащих ФИО9, ФИО8, ФИО7 общим собранием разрешен не был.

Согласно протоколу от 23.12.2014 по второму вопросу повестки дня был утвержден порядок реорганизации ЗАО «Кузбассавтогазсервис» в форме предобразования в ООО «Кузбассавторитейл», который предусматривал в том числе, по требованию акционеров, голосовавших против принятия решения о реорганизации или не принимавших участие в голосовании по этому вопросу ЗАО «Кузбассавтогазсервис» в соответствие со ст. 75, 76 Федерального закона «Об акционерных обществах» осуществляет выкуп акций у акционеров ЗАО «Кузбассавтогазсервис» в порядке и сроки, установленные законодательством РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 75 Закона об акционерных обществах акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случае принятия общим собранием акционеров определенных решений, если они голосовали против их принятия либо не принимали участия в голосовании.

В абзацах 2 и 3 пункта 3 статьи 76 Закона об акционерных обществах установлено, что требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров. В течение этого же срока в общество должен поступить и отзыв акционером требования о выкупе принадлежащих ему акций.

Согласно абзаца 2 пункта 4 статьи 76 Закона об акционерных обществах совет директоров (наблюдательный совет) общества не позднее чем через 50 дней со дня принятия соответствующего решения общим собранием акционеров общества утверждает отчет об итогах предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций.

Из системного толкования положений статей 75, 76 Закона об акционерных обществах, регламентирующих механизм обращения акционера и выкупа акций, можно сделать вывод о том, что требование о выкупе акций носит заявительный характер и должно быть предъявлено акционером в акционерное общество в течение 45-дневного срока.

Такой подход обусловлен необходимостью закрепления единого временного периода, в течение которого должен быть определен круг лиц, пожелавших реализовать право на отчуждение акций, а также устранена неопределенность в положении как самого акционерного общества, так и иных его акционеров.

Таким образом, если требование акционера о выкупе акций не поступит в акционерное общество, его следует считать непредъявленным.

Доказательств обращения акционеров ФИО9, ФИО8 и ФИО7 к ЗАО «Кузбассавтогазсервис» с требованием о выкупе их акций на основании и в порядке статей 75, 76 Закона об акционерных обществах материалы дела не содержат.

При этом, тот факт, что указанные акционеры не принимали участие в голосовании по вопросу о реорганизации ЗАО «Кузбассавтогазсервис», не может свидетельствовать об их согласии на отчуждение принадлежащего им имущества (пункт 3 статьи 158 Гражданского кодекса Российской Федерации).

С учетом изложенного, порядок обмена акций ЗАО «Кузбассавтогазсервис» на доли участников ООО «Кузбассавторитейл», утвержденный по третьему вопросу повестки дня протоколом внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «Кузбассавтогазсервис» от 23.12.2014 нельзя признать соответствующим требованиям действующего законодательства.

В силу статьи 35 Конституции Российской Федерации право частной собственности охраняется законом. Никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. Принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения.

Право собственности прекращается при отчуждении собственником своего имущества другим лицам, отказе собственника от права собственности, гибели или уничтожении имущества и при утрате права собственности на имущество в иных случаях, предусмотренных законом. Принудительное изъятие у собственника имущества не допускается, кроме случаев, предусмотренным законом.

На основании пункта 3 статьи 65.2 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не установлено настоящим Кодексом, участник коммерческой корпорации, утративший помимо своей воли в результате неправомерных действий других участников или третьих лиц права участия в ней, вправе требовать возвращения ему доли участия, перешедшей к иным лицам, с выплатой им справедливой компенсации, определяемой судом, а также возмещения убытков за счет лиц, виновных в утрате доли. Суд может отказать в возвращении доли участия, если это приведет к несправедливому лишению иных лиц их прав участия или повлечет крайне негативные социальные и другие публично значимые последствия. В этом случае лицу, утратившему помимо своей воли права участия в корпорации, лицами, виновными в утрате доли участия, выплачивается справедливая компенсация, определяемая судом.

Учитывая, что судом не установлено волеизъявления акционеров ФИО9, ФИО8 и ФИО7 на отчуждение принадлежащих им акций, а, следовательно, и согласия на лишение указанных акционеров права на долю в уставном капитале преобразованного общества, требования ФИО9 и ФИО7 о признании за ними права собственности на доли номинальной стоимостью соответственно 1 256 руб. в размере 12,56% и 442 рубля в размере 4,42% в уставном капитале ООО «Кузбассавторитейл» являются обоснованными и подлежащими удовлетворению.

Признавая за указанными лицами, предъявившими требования, право на их доли в уставном капитале, в целях исключение неопределенности в отношении прав данных и иных участников общества суд должен определить доли и остальных участников.

С учетом установленных по делу обстоятельств, доли остальных участников ООО «Кузбассавторитейл» в уставном капитале подлежат определению следующим образом: ФИО3 – доля номинальной стоимостью 7 789 рублей в размере 77,89%, ФИО6 – доля номинальной стоимостью 326 рублей в размере 3,26%, ФИО5 – доля номинальной стоимостью 70 рублей в размере 0,7%, , ФИО8 - доля номинальной стоимостью 117 рублей в размере 1,17%.

Определяя доли участников общества указанным образом, суд исходит из необходимости соблюдения порядка обмена и прав всех акционеров ЗАО «Кузбассавтогазсервис», акции которых подлежали обмену на соответствующие доли в уставном капитале ООО «Кузбассавторитейл». При этом предложения истца и третьего лица ФИО7 об ином порядке определения долей судом отклоняются как несоответствующие указанным выше нормам права. Ссылки на то, что у истца и третьего лица на отсутствие у них права требовать признания права на доли за другими лицами, отклоняются с учетом того, что предложения о порядке определения судом долей не являются в данном случае самостоятельным отдельным требованием, а вытекают из требования о признании права истца и права третьего лица ФИО7 на их доли.

Оценивая доводы ФИО9 о злоупотреблении ответчиками своими правами при проведении общего собрания ЗАО «Кузбассавтогазсервис» о 23.12.2014 и обмене акций ЗАО «Кузбассавтогазсервис» на доли участников ООО «Кузбассавторитейл», суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В силу пункта 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке..

В абзаце третьем пункта 1 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 №25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» разъяснено, что оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. По общему правилу пункта 5 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное.

Непосредственной целью санкции, содержащейся в статье 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, а именно отказа в защите права лицу, злоупотребившему правом, является не наказание лица, злоупотребившего правом, а защита прав лица, потерпевшего от этого злоупотребления (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 21.05.2013 № 17388/12). Указанная норма предполагает осуществление контрагентом права исключительно с намерением причинить вред другому лицу.

Следовательно, для квалификации действий ответчиков, как совершенных со злоупотреблением правом, должны быть представлены доказательства того, что сторона имела умысел на реализацию какой-либо противоправной цели.

Применительно к рассматриваемому делу, сами по себе действия ответчиков при проведении общего собрания ЗАО «Кузбассавтогазсервис» о 23.12.2014 и обмене акций ЗАО «Кузбассавтогазсервис» на доли участников ООО «Кузбассавторитейл» не являются противоправными.

При этом, допущенные при обмене акций на доли участников нарушения хоть и не соответствуют нормам действующего законодательства, но в отсутствие доказательств прямого умысла на причинение вреда истцу, не могут быть оценены как совершенные именно в целях злоупотребления правом.

Судебные расходы на уплату государственной пошлины по иску и по апелляционным, кассационной жалобам подлежат распределению на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Судебные расходы на уплату государственной пошлины по иску и по апелляционной, кассационной жалобам, понесенные истцом, подлежат взысканию с ООО «Кузбассавторитейл» в пользу истца, недоплаченная по уточненным требованиям истца государственная пошлина подлежит взысканию с ООО «Кузбассавторитейл» в доход федерального бюджета. Судебные расходы на уплату государственной пошлины по требованиям ФИО7 подлежат взысканию с ООО «Кузбассавторитейл» в ее пользу, излишне уплаченная государственная пошлина подлежит возврату из федерального бюджета.

Руководствуясь статьей 110, пунктом 2 статьи 269, пунктом 2 части 4 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 24 июля 2017 года по делу №А27-26447/2015 отменить.

Признать недействительным порядок обмена акций закрытого акционерного общества «Кузбассавтогазсервис» на доли участников ООО «Кузбассавторитейл», утвержденный протоколом внеочередного общего собрания акционеров закрытого акционерного общества «Кузбассавтогазсервис» от 23.12.2014.

Признать за ФИО4 право на долю номинальной стоимостью 1 256 рублей в размере 12,56% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью «Кузбассавторитейл».

Признать за ФИО7 право на долю номинальной стоимостью 442 рубля в размере 4,42% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью «Кузбассавторитейл».

Определить доли участников в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью «Кузбассавторитейл» следующим образом:

ФИО3 – доля номинальной стоимостью 7 789 рублей;

ФИО6 – доля номинальной стоимостью 326 рублей;

ФИО5 – доля номинальной стоимостью 70 рублей;

ФИО4 – доля номинальной стоимостью 1 256 рублей;

ФИО8 – доля номинальной стоимостью 117 рублей;

ФИО7 – доля номинальной стоимостью 442 рубля.

Обязать Инспекцию Федеральной налоговой службы по г.Кемерово внести соответствующие изменения в Единый государственный реестр юридических лиц в отношении общества с ограниченной ответственностью «Кузбассавторитейл», город Кемерово (ОГРН <***>, ИНН <***>) в отношении состава участников и размера их долей.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Кузбассавторитейл» в пользу ФИО4 судебные расходы по уплате государственной пошлины по иску и жалобам в размере 12 000 рублей.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Кузбассавторитейл» в пользу ФИО7 судебные расходы по уплате государственной пошлины по иску в размере 6000 рублей.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Кузбассавторитейл» в доход федерального бюджета РФ 6 000 рублей государственной пошлины по иску.

Возвратить ФИО7 из федерального бюджета РФ 6 000 рублей государственной пошлины, излишне уплаченной по чеку-ордеру от 22.11.2017, операция 79.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев.

ПредседательствующийЕ.В. Афанасьева

Судьи Т.Е. Стасюк

Д.Г. Ярцев