Постановление от 20 апреля 2021 г. по делу № А27-19872/2020

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

улица Набережная реки Ушайки, дом 24, Томск, 634050, http://7aas.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Томск Дело № А27-19872/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 19 апреля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 апреля 2021 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего

ФИО1,

судей

ФИО2,

ФИО3,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Лачиновой К.А., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания на Ворошилова" (№ 07АП-2930/21), на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 01.02.2021 по делу № А27-19872/2020 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания на Ворошилова", город Кемерово (ОГРН <***>, ИНН <***>) к прокуратуре Кемеровской области – Кузбасса, город Кемерово (ОГРН <***>, ИНН <***>) в лице прокуратуры Ленинского района города Кемерово о признании недействительным представления от 03.09.2020 №7-2-2020, третьи лица: 1) Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Кемерово, город Кемерово (ОГРН <***>, ИНН <***>); 2) Региональная энергетическая комиссия Кузбасса, Кемеровская область - Кузбасс, город Кемерово (ОГРН <***>, ИНН <***>); 3) Общество с ограниченной ответственностью "Чистый город Кемерово", Кемеровская область - Кузбасс, город Кемерово (ОГРН <***>, ИНН <***>),

В судебном заседании приняли участие:

от заявителя: ФИО4, представитель по доверенности от 16.03.2021, паспорт;

от заинтересованного лица: ФИО5, удостоверение;

от третьих лиц: без участия (извещены);

У С Т А Н О В И Л

общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания на Ворошилова" (далее – заявитель, ООО «УК на Воршилова») обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании недействительным представления прокурора Ленинского района города Кемерово прокуратуры Кемеровской области – Кузбасса в лице (далее - прокуратура) от 03.09.2020 №7-2-2020. Определениями суда от 22.09.2020, от 08.12.2020 на основании статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) судом привлечены к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Кемерово (далее – ИФНС по г. Кемерово, налоговый орган); Региональная энергетическая комиссия Кузбасса (далее – РЭК Кузбасса), общество с ограниченной ответственностью "Чистый город Кемерово" (далее - региональный оператор, ООО «Чистый город Кемерово»).

Решение суда от 08.02.2021 заявленные требования оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с решением суда, общество обратилось с апелляционной жалобой в Седьмой арбитражный апелляционный суд, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований. Апелляционная жалоба мотивирована неполным выяснением обстоятельств дела, несоответствием выводов, изложенных в решении фактическим обстоятельствам дела, недоказанностью имеющих значение для дела обстоятельств.

Прокуратура в отзыве, представленном в суд в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), представитель в судебном заседании, доводы жалобы отклонила, просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Налоговый орган, в отзыве, представленном в суд в порядке статьи 262 АПК РФ, просит рассмотреть апелляционную жалобу Общества учитывая положения Налогового кодекса.

В судебном заседании представитель заявителя доводы апелляционной жалобы поддержал, по основаниям, изложенным в жалобе.

В соответствии со статьей 123, 156 АПК РФ, дело рассмотрено в отсутствие неявившихся лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

Исследовав доказательства по делу, изучив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, отзывах, арбитражный апелляционный суд считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Прокуратурой Ленинского района г. Кемерово по поручению прокуратуры области, прокуратуры города Кемерово, в связи с поступившей информацией органа регионального государственного жилищного надзора о нарушениях управляющими компаниями города Кемерово требований законодательства при начислении НДС за услуги по обращению с ТКО, проведена проверка, в ходе которой выявлены нарушения жилищного законодательства, выразившиеся в превышении тарифа на ТКО путем включения НДС в стоимость услуг по обращению с ТКО для потребителей - собственников жилых помещений.

Прокуратурой Ленинского района города Кемерово вынесено представление «Об устранении нарушений жилищного законодательства, законодательства о государственном регулировании тарифов» от 03.09.2020 №7-2-2020.

Не согласившись с указанным представлением, ООО «УК на Ворошилова» обратилось в суд с соответствующим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд пришел к выводу об их необоснованности.

Седьмой арбитражный апелляционный суд соглашается с выводами суда первой инстанции по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Анализ частей 2 и 3 статьи 201 АПК РФ позволяет сделать вывод о том, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц незаконными суд должен установить наличие двух условий в совокупности:

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту;

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Федеральный закон от 17.01.1992 № 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации" (далее - Закон о прокуратуре) в пункте 1 статьи 21, пункте 3 статьи 22, статьях 24, 28 устанавливает, что прокурор при осуществлении надзора за соблюдением Конституции Российской Федерации и исполнением законов наделен правом вносить представление об устранении нарушений закона в орган или должностному лицу, которые полномочны устранить допущенные нарушения.

За невыполнение требований прокурора, вытекающих из его полномочий, статьей 17.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении указанных лиц предусмотрена административная ответственность, что свидетельствует о том, что представление прокурора, является основанием для привлечения к административной ответственности, затрагивает права этих лиц. Пунктом 1 статьи 24 Закона о прокуратуре установлено, что представление об устранении нарушений закона вносится прокурором или его заместителем в орган или должностному лицу, которые полномочны устранить допущенные нарушения, и подлежит безотлагательному рассмотрению. В течение месяца со дня внесения представления должны быть приняты конкретные меры по устранению допущенных нарушений закона, их причин и условий, им способствующих; о результатах принятых мер должно быть сообщено прокурору в письменной форме.

Таким образом, представление является мерой прокурорского реагирования, имеющей целью устранение нарушений закона, их причин и способствующих им условий.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 24.02.2005 № 84-О, по смыслу приведенных взаимосвязанных положений Федерального закона "О прокуратуре Российской Федерации", а также учитывая, что при осуществлении надзора за исполнением законов органы прокуратуры не подменяют иные государственные органы (пункт 2 статьи 21 Федерального закона от 17.01.1992 № 2202-1), само по себе представление прокурора не имеет абсолютный характер и силой принудительного исполнения не обладает, поскольку преследует цель понудить указанные в пункте 1 статьи 21 данного Федерального закона органы и должностных лиц устранить допущенные нарушения закона прежде всего в добровольном порядке. Требование о безусловном исполнении представления прокурора реализуется путем специальных процедур - вынесения самим прокурором постановления о возбуждении производства об административном правонарушении либо путем обращения в суд.

ООО "Чистый Город Кемерово" в соответствии с Соглашением об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории зоны "Север" Кемеровской области, заключенным 22.11.2018 с Департаментом жилищно-коммунального и дорожного комплекса Кемеровской области (в настоящее время - Министерство жилищно-коммунального и дорожного комплекса Кузбасса), является региональным оператором по обращению с твердыми коммунальными отходами (далее - ТКО). Региональный оператор осуществляет деятельность по обращению с ТКО (сбор, транспортировку, обработку, утилизацию, обезвреживание, захоронение) в соответствии с территориальной схемой, комплексной региональной программой "Обращение с отходами производства и потребления, в том числе с твердыми коммунальными отходами, Кемеровской области на 2017 - 2026 годы", утвержденной постановлением Коллегии Администрации Кемеровской области от 09.08.2017 № 419, нормативными правовыми актами Российской Федерации, Кемеровской области и соглашением. Деятельность регионального оператора осуществляется по регулируемым тарифам, которые устанавливаются РЭК Кузбасса.

Федеральный закон от 24.06.1998 № 89-ФЗ "Об отходах производства и потребления" (далее - Закон № 89-ФЗ) определяет правовые основы обращения с отходами производства и потребления в целях предотвращения вредного воздействия отходов производства и потребления на здоровье человека и окружающую среду, а также вовлечения таких отходов в хозяйственный оборот в качестве дополнительных источников сырья.

Согласно части 1 статьи 24.8 Закона № 89-ФЗ к регулируемым видам деятельности в области обращения с твердыми коммунальными отходами относятся:

обработка твердых коммунальных отходов;

обезвреживание твердых коммунальных отходов;

захоронение твердых коммунальных отходов;

оказание услуги по обращению с твердыми коммунальными отходами региональным оператором.

Согласно части 2 статьи 24.8 Закона № 89-ФЗ регулируемые виды деятельности в области обращения с твердыми коммунальными отходами осуществляются по ценам, которые определены соглашением сторон, но не должны превышать предельные тарифы на осуществление регулируемых видов деятельности в области обращения с твердыми коммунальными отходами, установленные органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, уполномоченными в области регулирования тарифов. Предельные тарифы на осуществление регулируемых видов деятельности в области обращения с твердыми коммунальными отходами устанавливаются в отношении каждой организации, осуществляющей регулируемые виды деятельности в области обращения с твердыми коммунальными отходами, и в отношении каждого осуществляемого вида деятельности с учетом территориальной схемы обращения с отходами.

Согласно подпункту 36 пункта 2 части 2 статьи 149 НК РФ не подлежат налогообложению услуги по обращению с ТКО, в отношении которых органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, осуществляющим государственное регулирование тарифов, либо органом местного самоуправления, осуществляющим регулирование тарифов (в случае передачи ему соответствующих полномочий законом субъекта Российской Федерации), утвержден предельный единый тариф на услуги регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами без учета налога.

Государственное регулирование тарифов на территории Кемеровской области-Кузбасса на услугу по обращению с твердыми коммунальными отходами осуществляется в соответствии с постановлением РЭК Кузбасса от 20.12.2019 №691 «Об утверждении единых тарифов на услугу регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами ООО «Чистый Город Кемерово».

Указанным нормативным правовым актом установлен тариф для населения с 01.01.2020 по 30.06.2020 в размере 332,43 руб./ м³, с 01.07.2020 по 31.12.2020 в размере 332,46 руб./м³, который является предельным.

Согласно Приложению к постановлению РЭК Кузбасса от 20.12.2019 №691 единый тариф на услугу регионального оператора ООО «Чистый Город Кемерово» по обращению с твердыми коммунальными отходами на 2020-2022 годы для населения НДС не облагается.

РЭК Кузбасса при установлении единых тарифов на услуги регионального оператора на 2020 год суммы входного НДС включила в расходы организации.

Согласно Приложению №22 к протоколу заседания Правления РЭК Кемеровской области от 20.12.2019 №97 с 1 января 2020 года на территории Кемеровской области осуществляется переход на утверждение единого тарифа на услуги региональных операторов по обращению с твердыми коммунальными отходами без учета НДС, предусматривающий освобождение от обложения налогом на добавленную стоимость услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами.

ООО «Чистый Город Кемерово» плательщиком НДС не является.

ООО «УК на Ворошилова» является управляющей организацией, осуществляющей деятельность по управлению многоквартирными домами на основании лицензии №299-01 от 03.05.2018 (информация официального сайта ГИС ЖКХ https://dom.gosuslugi.ru).

Между ООО «Чистый город Кемерово» и ООО «УК на Ворошилова» заключен договор №100151 на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами, по условиям которого региональный оператор обязуется принимать ТКО в объеме и местах, определенных в договоре, обеспечивать их транспортирование, обработку, обезвреживание и захоронение в соответствии с законодательством Российской Федерации, а ООО «УК на Ворошилова» обязуется оплачивать услуги регионального оператора по цене, определённой в пределах утвержденного в установленном порядке единого тарифа на услугу регионального оператора.

Счета-фактуры на оплату услуг по обращению с ТКО с 2020 года ООО «Чистый Город Кемерово» выставлены заявителю без учета НДС (например, счет-фактура №7- 281405 от 31.07.2020).

Вопреки доводам апеллянта, анализируя представленные доказательства в их совокупности, с учетом всех доводов и возражений участвующих в деле лиц, суд верно установил, что постановлением Региональной энергетической комиссии Кузбасса (далее — РЭК) от 20.12.2019 № 691 «Об утверждении единых тарифов на услугу регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами ООО «Чистый Город Кемерово» установлен тариф для населения на услуги регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами (далее - ТКО), который является предельным, для населения НДС не облагается.

В свою очередь стоимость коммунальной услуги по вывозу ТКО предъявляется ООО «УК на Ворошилова» собственникам жилых помещений с учетом НДС 20%.

В силу части 4 статьи 154 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее ЖК РФ) плата за коммунальные услуги включает в себя плату за холодную воду, горячую воду, электрическую энергию, тепловую энергию, газ, бытовой газ в баллонах, твердое топливо при наличии печного отопления, плату за отведение сточных вод, обращение с твердыми коммунальными отходами.

В силу части 2 статьи 157 ЖК РФ размер платы за коммунальные услуги, предусмотренные частью 4 статьи 154 настоящего Кодекса, рассчитывается по тарифам, установленным органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном федеральным законом.

Согласно приложению к постановлению РЭК Кемеровской области от 27.04.2017 №58 "Об установлении нормативов накопления твердых коммунальных отходов" для собственников помещений в многоквартирных домах, жилых домов (домовладений), а также лиц, пользующихся на ином законном основании помещением в многоквартирном доме, жилым домом (домовладением) на территории Кемеровской области установлены нормативы накопления твердых коммунальных отходов - 2,073 м 3 /1 проживающего человека в год.

Как явствует из материалов дела, ООО «УК на Ворошилова» в платежных документах для внесения платы за содержание и ремонт жилого помещения и предоставления коммунальных услуг производит начисление платы за обращение с ТКО, из расчета тарифа и норматива накопления твердых коммунальных отходов 57,43 руб. (2,073 м 3 / 12 мес. х 332,46 руб./м³).

При этом НДС – 11,49 руб. (20% от суммы 57,43 руб.), предъявлен управляющей организацией собственнику жилого помещения к оплате в том же платежном документе отдельной строкой (например, документ по единому лицевому счету <***> от 01.02.2021).

В силу части 2 статьи 157 ЖК РФ размер платы за коммунальные услуги, предусмотренные частью 4 статьи 154 настоящего Кодекса, рассчитывается по тарифам, установленным органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном федеральным законом.

Таким образом, из приведенных норм ЖК РФ следует, что тариф по обращению ТКО, установленный органом регулирования цен субъекта РФ, является предельным для потребителя.

Согласно пункту 1.2 положения о региональной энергетической комиссии Кузбасса (далее - РЭК), утвержденного постановлением Правительства Кемеровской области - Кузбасса от 19.03.2020 № 142, данный орган является исполнительным органом государственной власти Кемеровской области - Кузбасса специальной компетенции, осуществляющим государственное регулирование цен (тарифов, надбавок, наценок, ставок, сборов, платы) на территории Кемеровской области - Кузбасса. Иные органы на территории Кемеровской области - Кузбасса полномочиями по установлению тарифов не наделены.

На основании пункта 6 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) при реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам (тарифам) соответствующая сумма налога включается в указанные цены (тарифы).

В соответствии с частью 1 статьи 284 НК РФ, налоговая ставка устанавливается в размере 20 процентов, если иное не установлено настоящей статьей.

С учетом приведенных норм суд пришел к обоснованному выводу, что тариф по обращению ТКО, установленный органом регулирования цен субъекта РФ, является предельным для потребителя. Основания для предъявления населению управляющей организацией к оплате суммы НДС, начисленной сверх установленного тарифа, отсутствуют.

Доводы апелляционной жалобы о том, что, не являясь региональным оператором и выступая исполнителем в части соответствующих услуг в отношении собственников жилых помещений, общество обязано начислять и уплачивать НДС, являлись предметом судебного рассмотрения и обоснованно отклонены, как противоречащие части 2 статьи 157 ЖК РФ.

В силу императивных норм услуги регионального оператора не облагаются НДС.

В соответствии с подпунктом 29 пункта 3 статьи 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) налогом на добавленную стоимость реализация коммунальных услуг, предоставляемых управляющими организациями, при условии приобретения коммунальных услуг указанными налогоплательщиками у организаций коммунального комплекса, поставщиков электрической энергии и газоснабжающих организаций, организаций, осуществляющих горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение, региональных операторов по обращению с твердыми коммунальными отходами.

В соответствии с пунктом 5 статьи 149 НК РФ налогоплательщик, осуществляющий операции по реализации товаров (работ, услуг), предусмотренные пунктом 3 статьи 149 Кодекса, вправе отказаться от освобождения таких операций от налогообложения, представив соответствующее заявление в налоговый орган по месту учета в срок не позднее 1-го числа налогового периода, с которого налогоплательщик намерен отказаться от освобождения или приостановить его использование. Такие отказ или приостановление возможны только в отношении всех осуществляемых налогоплательщиком операций, предусмотренных одним или несколькими подпунктами пункта 3 статьи 149 НК РФ.

Из материалов дела следует, что ООО «УК на Ворошилова» в установленном законом порядке отказалась от льготы предусмотренной подпунктом 29 пункта 3 статьи 149 НК РФ.

В данном случае потребители - собственники жилых помещений многоквартирных домов, управление которым осуществляется управляющей организацией, которая отказалась от соответствующей льготы, ставятся в неравные условия и несут бремя в виде дополнительных расходов по оплате НДС сверх установленного тарифа по обращению с ТКО, в отличие от собственников многоквартирных домов, управляющие организации которых применяют указанную преференцию, предоставленную государством, что не является законным, а предъявление управляющей организацией к оплате НДС в соответствующей части противоречит требованиям части 2 статьи 157 ЖК РФ, устанавливающей обязанность оплаты коммунальных услуг по тарифам, установленным органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном федеральным законом.

Действия управляющей компании в виде начисления дополнительных расходов оплаты коммунальной услуги «обращение с ТКО» влекут нарушения прав собственников жилых помещений многоквартирных домов.

Согласно пояснениям РЭК при установлении единых тарифов на услуги регионального оператора по обращению с ТКО на 2020 год суммы входного НДС включены в расходы организации, тем самым единые тарифы, установленные РЭК, являются конечными (расходы включают сумму НДС), о чем свидетельствует пометка - «НДС не облагается», поэтому начисление тарифа с учетом размера НДС управляющей компанией в силу пункта 6 статьи 168 НК РФ является неправомерным.

Оспариваемое представление направлено на устранение нарушений прав граждан, выразившихся в неправомерном включении для потребителей в стоимость услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами НДС.

При указанных обстоятельствах суд пришел к верному выводу, что оспариваемое представление соответствует действующему законодательству, вынесено прокуратурой в пределах предоставленных ей полномочий, не нарушает прав и законных интересов общества, не возлагает на общество незаконную обязанность; у прокуратуры имелись правовые основания для внесения данного представления; оснований для удовлетворения заявленных требований, признания незаконным оспариваемого представления не имеется.

Иное толкование заявителем положений действующего законодательства не свидетельствует о судебной ошибке. Судом первой инстанции полно исследованы и установлены все фактические обстоятельства дела, дана надлежащая оценка представленным доказательствам и правильно применены нормы материального права без нарушений норм процессуального законодательства.

Оценивая доводы апеллянта, суд апелляционной инстанции с учетом вышеизложенных норм права, фактических обстоятельств настоящего дела и содержания оспариваемого представления, также приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы по указанным в ней причинам. Применительно к фактическим обстоятельствам дела, доводы заявителя апелляционной жалобы сводятся к переоценке имеющихся в деле доказательств, получивших надлежащую оценку суда первой инстанции. Оснований для переоценки в силу положений статей 268, 270 АПК РФ не имеется. В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, принимая во внимание позицию, изложенную в абзаце 2 пункта 15 информационного письма Президиума Высшего арбитражного Суда Российской Федерации от 25 мая 2005 года № 91 «О некоторых вопросах применения арбитражными судами главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации», излишне уплаченная государственная пошлина в размере 1500 руб. на основании статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации подлежит возврату подателю жалобы из федерального бюджета.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кемеровской области от 01.02.2021 по делу № А27-19872/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания на Ворошилова" - без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Управляющая компания на Ворошилова" из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину по апелляционной инстанции в размере 1500 рублей по платежному поручению №198 от 24.02.2021.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Председательствующий

ФИО1

Судьи

ФИО2

ФИО3