Постановление от 2 ноября 2021 г. по делу № А46-5332/2021

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru



ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А46-5332/2021
02 ноября 2021 года
город Омск



Резолютивная часть постановления объявлена 28 октября 2021 года

Постановление изготовлено в полном объеме 02 ноября 2021 года


Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шиндлер Н.А.,

судей Ивановой Н.Е., Рыжикова О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9522/2021) общества с ограниченной ответственностью «Омское торговое предприятие» на решение Арбитражного суда Омской области от 01.07.2021 по делу № А46-5332/2021 (судья Ширяй И. Ю.), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Омское торговое предприятие» (ИНН <***>, ОГРН <***>, адрес: 644013, <...>) к Администрации Центрального административного округа города Омска (ИНН <***>, ОГРН <***>, адрес: 644007, <...>) о признании недействительным распоряжения от 04.03.2021 №389 в части,

судебное разбирательство проведено в отсутствие лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещённых о времени и месте судебного заседания,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Омское торговое предприятие» (далее – заявитель, ООО «Омское торговое предприятие», Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением (вх. от 29.03.2021 № 56556) о признании распоряжения Администрации Центрального административного округа города Омска (далее – заинтересованное лицо, Администрация) от 24.03.2021 № 389 «О выносе самовольно размещённого движимого имущества» недействительным в части осуществления принудительного вывоза и демонтажа нестационарных торговых объектов (далее – НТО):

- павильона серого цвета с вывеской «Шашлык» общей площадью 13,3 кв.м, расположенного по адресу: г. Омск, Центральный административный округ, ул. 21-я Амурская, д. 43 (акт № 130);

- павильона серого цвета с вывеской «Павильон-Амур2» общей площадью 51,5 кв.м, расположенного по адресу: г. Омск, Центральный административный округ, ул. 21-я Амурская, ООТ «Микрорайон Амурский-2» (нечётная сторона) (акт № 131);

- павильона серого цвета с вывеской «Рыбный день» общей площадью 19 кв.м, расположенного по адресу: г. Омск, Центральный административный округ, ул. 21-я Амурская, ООТ «Микрорайон Амурский-2» (нечётная сторона) (акт № 132).

Решением Арбитражного суда Омской области от 01.07.2021 по делу № А46-5332/2021 в удовлетворении требований заявителя отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, заявитель обратился в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указывает, что Администрация не вправе принимать ненормативные акты, направленные на распоряжение движимым имуществом Истца в отсутствии установленной законом нормы. Полагает, что права Ответчика могут быть защищены путем обращения с исковым заявлением об обязании устранить нарушения, не связанные с лишением владения в порядке статьи 304 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).

В представленном до начала судебного заседания возражении на апелляционную жалобу Администрация не соглашается с доводами подателя апелляционной жалобы, просит решение Арбитражного суда Омской области от 01.07.2021 по делу № А46-5332/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества – без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в судебное заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили, ходатайства об отложении судебного заседания не заявили, в связи с чем суд апелляционной инстанции в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие представителей указанных лиц.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, возражение на нее, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, между Администрацией и ООО «Омское торговое предприятие» сроком на 5 (пять) лет был заключён ряд договоров на размещение НТО согласно схемы размещения НТО на территории Центрального административного округа города Омска, а именно договоры от 01.02.2016 №№ А-Д-227/2016, А-Д-228/2016, А-Д-229/2016.

На основании означенных договоров Обществом были размещены поименованные выше торговые объекты.

Согласно пункту 1.7 договоров предоставление и возврат места для размещения НТО осуществляется на основании акта приёма-передачи, подписанного сторонами, согласно схемы размещения НТО на территории города Омска.

16.03.2021 должностными лицами Администрации проведена проверка соблюдения порядка размещения НТО на территории Центрального административного округа города Омска в соответствии с Решением Омского городского Совета от 29.06.2011 № 423 «Об администрации Центрального административного округа города Омска».

По результатам контрольных мероприятий 16.03.2021 составлены акты № 130, 131, 132 проверки размещения НТО, в которых зафиксировано, что:

- павильон серого цвета с вывеской «Шашлык» общей площадью 13,3 кв.м, расположен вблизи ул. 21-я Амурская, д. 43 на земельном участке с кадастровым номером 55:36:00 00 00:161974, находящемся в муниципальной собственности; пользователь участка (собственник объекта) ООО «ОМТОП»; место для размещения объекта в схеме размещения НТО, утверждённой Постановлением Администрации города Омска от 04.08.2014 № 1041-п (далее – Постановление № 1041-п) – 75. Действующие правоустанавливающие документы для размещения НТО – отсутствуют; НТО размещён после истечения 01.02.2020 срока действия договора на размещение НТО № А-Д-228/2016;

- павильон серого цвета с вывеской «Павильон-Амур2» общей площадью 51,5 кв.м расположен вблизи ул. 21-я Амурская, остановка общественного транспорта (ООТ) «Микрорайон Амурский-2» (нечётная сторона) на земельном участке с кадастровым номером 55:36:00 00 00:161974, находящемся в муниципальной собственности; пользователь участка (собственник объекта) ООО «ОМТОП»; место для размещения объекта в схеме размещения НТО, утверждённой Постановлением № 1041-п – 76. Действующие правоустанавливающие документы для размещения НТО – отсутствуют; НТО размещён после истечения 01.02.2020 срока действия договора на размещение НТО № А-Д-229/2016;

- павильон серого цвета с вывеской «Рыбный день» общей площадью 19 кв.м, расположен вблизи ул. 21-я Амурская, ООТ «Микрорайон Амурский-2» (нечётная сторона), на земельном участке с кадастровым номером 55:36:00 00 00:161974, находящемся в муниципальной собственности; пользователь участка (собственник объекта) ООО «ОМТОП»; место для размещения объекта в схеме размещения НТО, утверждённой Постановлением № 1041-п – 77. Действующие правоустанавливающие документы для размещения НТО – отсутствуют; НТО размещён после истечения 01.02.2020 срока действия договора на размещение НТО № А-Д-227/2016.

Руководствуясь постановлением Администрации города Омска от 30.01.2014 № 95-п «Об утверждении Положения о порядке выноса движимого имущества в городе Омске» 24.03.2021 Администрацией принято распоряжение № 389 «О выносе самовольно размещённого движимого имущества» (далее – Распоряжение № 389).

Последним павильоны, принадлежащие заявителю, определены самовольно размещённым движимым имуществом (подпункты 67 - 69 пункта 1 Распоряжения № 389).

Также заинтересованным лицом установлен срок, в который должны быть добровольно вынесены и (или) демонтированы самовольно размещённые объекты – до 02.04.2021.

Пунктом 3 Распоряжения № 389 предписано осуществить принудительный вынос самовольно размещённых объектов в срок с 03.04.2021 по 14.05.2021.

Полагая, что означенным актом нарушаются его права в сфере предпринимательской деятельности, ООО «Омское торговое предприятие» обратилось в арбитражный суд с требованиями о признании Распоряжения № 389 недействительным в части подпунктов 67 – 69 пункта 1.

01.07.2021 Арбитражным судом Омской области принято решение, являющееся предметом апелляционного обжалования по настоящему делу.

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ не усматривает оснований для его отмены, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 29 Земельного кодекса Российской Федерации (далее – ЗК РФ) предоставление гражданам и юридическим лицам земельных участков из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании решения исполнительных органов государственной власти или органов местного самоуправления, обладающих правом предоставления соответствующих земельных участков в пределах их компетенции.

Пунктом 1 статьи 39.36 ЗК РФ установлено, что размещение нестационарных торговых объектов на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании схемы размещения нестационарных торговых объектов (далее – схема размещения) в соответствии с Федеральным законом от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации».

Отношения, возникающие между органами государственной власти, органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами в связи с организацией и осуществлением торговой деятельности, а также отношения, возникающие между хозяйствующими субъектами при осуществлении ими торговой деятельности, регулируются Федеральным законом от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации», а также Правилами включения нестационарных торговых объектов, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях и сооружениях, находящихся в государственной собственности, в схему размещения нестационарных торговых объектов, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 29.09.2010 № 772.

Так, пунктом 6 статьи 2 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» определено, что нестационарным торговым объектом является торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от присоединения или неприсоединения к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение.

Особенности размещения нестационарных торговых объектов установлены статьей 10 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации».

В соответствии с частью 1 статьи 10 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» размещение нестационарных торговых объектов на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов.

Схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации (часть 3 статьи 10 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»).

Порядок разработки и утверждения органами местного самоуправления Омской области схем размещения НТО утвержден приказом Министерства экономики Омской области от 23.08.2010 № 28 «О Порядке разработки и утверждения органами местного самоуправления Омской области схем размещения нестационарных торговых объектов» (далее – Порядок разработки схем).

Принятый на территории муниципального образования город Омск постановлением Администрации города Омска от 23.12.2014 № 1812-п «О размещении нестационарных торговых объектов на территории города Омска» (далее – Порядок № 1812-п) определяет процедуру размещения НТО на территории г. Омска без формирования земельных участков, процедуру взаимодействия структурных подразделений Администрации г. Омска при разработке схемы размещения НТО на территории г. Омска, порядок внесения в нее изменений, в том числе требования к составу, последовательности разработки, согласования и утверждения указанной схемы размещения (пункт 2).

Согласно пункту 3 Порядка № 1812-п размещение НТО на территории г. Омска, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности (в федеральной собственности или в собственности Омской области) и муниципальной собственности города Омска, а также на земельных участках, расположенных на территории города Омска, государственная собственность на которые не разграничена, производится в соответствии с утвержденной Администрацией г. Омска схемой размещения НТО на территории г. Омска.

В соответствии с пунктом 5 Порядка № 1812-п (в редакции, действовавшей на дату принятия распоряжения) право на заключение договора на размещение нестационарных торговых объектов со специализацией «печатная продукция», а также торгово-остановочных комплексов, указанных в схеме размещения нестационарных торговых объектов, определяется по результатам торгов, проводимых в форме конкурса, на размещение иных нестационарных торговых объектов - по результатам торгов, проводимых в форме аукциона.

Данное требование не распространяется на размещение нестационарных торговых объектов, указанных в пунктах 24, 25, 27, подпункте 4 пункта 36 настоящего Порядка.

В силу пункта 24 Порядка № 1812-п право на заключение договора на размещение нестационарного торгового объекта без проведения аукциона предоставляется владельцам нестационарных торговых объектов, обладающим статусом юридического лица, индивидуального предпринимателя, в том числе индивидуального предпринимателя, применяющего специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход» (далее – индивидуальный предприниматель), или физического лица, применяющего специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход», в следующих случаях:

1) при наличии договора аренды земельного участка, действующего на момент обращения в уполномоченный орган для заключения договора на размещение нестационарного торгового объекта, место размещения которого предусмотрено схемой размещения нестационарных торговых объектов;

2) предоставления компенсационного места.

Основанием для заключения договора на размещение нестационарного торгового объекта без проведения аукциона по продаже права на заключение договора на размещение нестационарного торгового объекта является распорядительный акт уполномоченного органа о заключении договора на размещение нестационарного торгового объекта.

В течение 90 календарных дней с момента получения уведомления о расторжении договора аренды земельного участка, направленного департаментом имущественных отношений Администрации города Омска, арендатор земельного участка имеет право обратиться в уполномоченный орган для заключения договора на размещение нестационарного торгового объекта. Договор на размещение нестационарного торгового объекта должен быть заключен в течение 10 рабочих дней с момента обращения арендатора земельного участка в уполномоченный орган при соблюдении условий, предусмотренных настоящим пунктом.

Согласно пункту 25 Порядка № 1812-п компенсационное место для размещения нестационарного торгового объекта предоставляется в соответствии с Порядком предоставления компенсационного места на размещение нестационарного торгового объекта на территории города Омска (далее – Порядок предоставления компенсационного места) согласно приложению № 4 к настоящему Порядку в случаях:

1) если нестационарный торговый объект, владелец которого имеет действующий договор аренды земельного участка, размещен в местах, не установленных схемой размещения нестационарных торговых объектов;

2) если нестационарный торговый объект попадает в зону проведения работ по ремонту, реконструкции, строительства линейных объектов, благоустройства территорий, строительства капитальных объектов, повлекших необходимость переноса нестационарного торгового объекта;

3) если торгово-остановочный комплекс, владелец которого имеет действующий договор на размещение нестационарного торгового объекта, размещен на остановочном пункте общественного пассажирского транспорта, в отношении которого департаментом транспорта Администрации города Омска принимается решение о переносе места остановки пассажирского транспорта для посадки - высадки пассажиров на отдельно взятом остановочном пункте общественного пассажирского транспорта (подтверждается соответствующим актом, приказом);

4) если торгово-остановочный комплекс, размещен на остановочном пункте общественного пассажирского транспорта, где фактическое количество пассажиров, ожидающих пассажирский транспорт на остановочном пункте общественного пассажирского транспорта, не превышает 100 человек за сутки в расчете на каждый из установленных торгово-остановочных комплексов (расчеты выполняются департаментом транспорта Администрации города Омска натурным обследованием или с применением технических средств фото-видеофиксации).

Согласно пункту 27 Порядка № 1812-п на территориях, прилегающих к объектам общественного питания в местах, установленных схемой размещения нестационарных торговых объектов, правообладатели объектов общественного питания имеют право на заключение договора на размещение нестационарного торгового объекта – веранды – без проведения аукциона по продаже права на заключение договора на размещение нестационарного торгового объекта.

Подпунктом 4 пункта 36 настоящего Порядка № 1812-п предусмотрено, что изменения в схему размещения нестационарных торговых объектов могут быть внесены в случае необходимости предоставления компенсационного места размещения нестационарного торгового объекта.

Таким образом, договора на размещения нестационарных торговых объектов заключается как правило на торгах. Правом на заключение договора без проведения аукциона или конкурса имеют лица, с которыми ранее был заключен договора аренды земельного участка и включенные в схему, а также лица, с которыми ранее был заключен договора аренды земельного участка, но не включенные в схему в порядке предоставления компенсационного места.

Постановлением администрации города Омска от 04.08.2014 № 1041-п «Об утверждении схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска» утверждена схема размещения объектов – указаны адресные ориентиры и площадь НТО.

Вместе с тем, как следует из материалов дела, проведённым комиссионным обследованием выявлено, что спорные торговые объекты, хоть и включены в схему размещения НТО, действующих правоустанавливающих документов для размещения НТО у заявителя не имеется; НТО размещены после истечения 01.02.2020 срока действия договоров на размещение НТО.

Как верно указано судом первой инстанции, ранее обществом было обжаловано бездействие Администрации, просило обязать заинтересованное лицо провести аукцион по продаже права на заключение договора на размещение спорных НТО на территории города Омска в соответствии со схемой размещения НТО на территории города Омска, однако постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.06.2021 по делу № А46-1396/2021 требования Общества признаны необоснованными.

Таким образом, из материалов дела не следует, что размещение НТО Общества осуществлено на законных основаниях.

Более того, после истечения срока действия договоров на размещение НТО, предоставленные заявителю места под размещение НТО, в нарушение пункта 3.2.10 договора, уполномоченному органу в установленные сроки по акту приёма-передачи не возвращены (доказательства обратного отсутствуют).

Сведениями о том, что у ООО «ОМТОП» имеются действующие договоры на размещение НТО в материалы дела заявителем в нарушение положений статьи 65 АПК РФ также представлены не были.

Доводы подателя апелляционной жалобы о том, что Администрация не вправе принимать решение о сносе НТО и должны требовать сноса только в судебном порядке, являются несостоятельными.

Постановление Администрации города Омска от 30.01.2014 № 95-п утверждено Положение о порядке выноса движимого имущества в городе Омске (Положение № 95-п).

В силу пункта 4 Положения № 95-п выявление самовольно размещенного движимого имущества осуществляют уполномоченные структурные подразделения Администрации города Омска - администрации административных округов города Омска.

В соответствии с пунктом 5 Положения № 95-п каждый случай выявления самовольно размещенного движимого имущества оформляется актом, в котором указываются:

- сведения о земельном участке либо сведения о месте размещения нестационарного торгового объекта в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов;

- дата, время составления акта;

- наименование структурного подразделения Администрации города Омска, подготовившего акт;

- фамилия, имя, отчество и должность лица (лиц), составившего (составивших) акт;

- место нахождения выявленного объекта;

- сведения о признаках нарушений, о лицах (если такие установлены), допустивших выявленные нарушения, статьи и пункты нормативного правового акта, требования которого нарушены;

- сведения об ознакомлении или об отказе в ознакомлении с актом лиц, присутствовавших при выявлении объекта, их подписи или отказ от подписи и другие сведения;

- сведения о наличии или отсутствии возможности перемещения движимого имущества без нарушения целостности конструкций.

Приложением к акту является фотографический материал проверяемого участка и расположенных на нем объектов, а также в случае составления акта в отношении нестационарного торгового объекта карта-схема территории в радиусе 20 м от центральной точки места размещения самовольно размещенного нестационарного торгового объекта, выполненная на адресном плане города Омска (далее - карта-схема).

Акт в течение трех рабочих дней с момента его составления направляется в правоохранительные органы для установления лица, самовольно разместившего движимое имущество, и для решения вопроса о привлечении указанного лица к административной ответственности.

На основании составленных актов администрации административных округов города Омска готовят планы выноса и (или) демонтажа движимого имущества на территории соответствующих административных округов города Омска, которые размещаются в сети «Интернет» на официальном сайте Администрации города Омска (пункт 5.1 Положения № 95-п).

Выносу и (или) демонтажу подлежит выявленное самовольно размещенное движимое имущество (пункт 6 Положения № 95-п).

Согласно пункту 8 Положения № 95-п на основании акта администрации административных округов города Омска готовят распоряжение главы администрации административного округа города Омска с учетом размещенных в сети «Интернет» на официальном сайте Администрации города Омска окружных планов выноса и (или) демонтажа движимого имущества. В случае издания Распоряжения в отношении нестационарного торгового объекта приложением к Распоряжению является карта-схема.

В Распоряжении указываются, в том числе, срок, в который должно быть добровольно вынесено и (или) демонтировано самовольно размещенное движимое имущество, составляющий не более 10 календарных дней и срок, в который выносятся и (или) демонтируются нестационарные торговые объекты, самовольно размещенные в пределах территории, указанной в карте-схеме, определяемый в соответствии с абзацем вторым пункта 24.1 настоящего Положения (пункт 9 Положения № 95-п).

Как было выше сказано, распоряжением № 389 НТО предпринимателя определены Администрацией в качестве самовольно размещенного движимого имущества.

Данное распоряжение принято на основании акта контроля за соблюдением порядка размещения нестационарных торговых объектов с приложением фотоматериалов и схемы расположения объекта на земельном участке.

Положениями вышеназванного распоряжения, определен срок добровольного выноса и (или) демонтажа до 02.04.2021, срок принудительного выноса и (или) демонтажа установлен с 03.04.2021 по 14.05.2021.

Следовательно, все предусмотренные Положением № 95-ФЗ процедуры были соблюдены, в свою очередь, действующие договоры у Общества на размещение НТО отсутствуют, что свидетельствует об отсутствии правовых основания для размещения заявителем спорного НТО и законности принятого распоряжения от 23.03.2021 № 389.

Доводы подателя апелляционной жалобы о том, что Администрация не вправе принимать решение о сносе НТО, являются несостоятельными и сделаны без учета положений постановления Администрации города Омска от 30.01.2014 № 95-п «Об утверждении Положения о порядке выноса движимого имущества в городе Омске».

Вопреки позиции Общества, указанное постановление регулирует вопросы выявления самовольно размещенных объектов движимого имущества, расположенных на земельных участках, находящихся в муниципальной собственности города Омска, а также на земельных участках, расположенных на территории города Омска, государственная собственность на которые не разграничена, и устанавливает порядок их выноса и (или) демонтажа.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда первой инстанции, положенных в основу принятого решения, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Нормы материального права применены арбитражным судом первой инстанции правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины в соответствии со статьей 110 АПК РФ относятся на ее подателя.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Омское торговое предприятие» оставить без удовлетворения, решение Арбитражного суда Омской области от 01.07.2021 по делу № А46-5332/2021 – без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.


Председательствующий


Н.А. Шиндлер

Судьи


Н.Е. Иванова

О.Ю. Рыжиков