Постановление от 21 мая 2021 г. по делу № А40-69663/2017

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-17364/2021

Дело № А40-69663/17
г. Москва
21 мая 2021 года
Резолютивная часть постановления объявлена 18 мая 2021 года

Постановление изготовлено в полном объеме 21 мая 2021 года


Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева,

судей В.С. Гарипова, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ОАО «ГлобалЭлектроСервис» на определение Арбитражного суда города Москвы от 03.03.2021 года по делу № А40-69663/17, вынесенное судьей Сулиевой Д.В.,

об оставлении без удовлетворения заявления и.о. конкурсного управляющего к ПАО Банк ВТБ о признании недействительной сделкой платежей,

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ОАО «ГлобалЭлектроСервис»

при участии в судебном заседании:

от ПАО Банк ВТБ – ФИО2 по дов. от 05.10.2020

от конкурсного управляющего ОАО «ГлобалЭлектроСервис» - ФИО3 по дов. от 02.04.2021



У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 11.11.2019 г. (резолютивная часть решения объявлена 01.11.2019) ОАО «ГлобалЭлектроСервис» (105082, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ФРИДРИХА ЭНГЕЛЬСА, 75, СТР.3, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 01.06.2007, ИНН: <***>) признано несостоятельным (банкротом). В отношении ОАО «ГлобалЭлектроСервис» открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Исполняющим обязанности конкурсного управляющего ОАО «ГлобалЭлектроСервис» утвержден ФИО4 (ИНН <***>, адрес для направления корреспонденции: 428000, г. Чебоксары, а/я 33), член ПАУ ЦФО.

02.011.2020 и.о. конкурсного управляющего обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными сделками платежей в пользу ПАО Банк ВТБ на сумму 958 236 758, 26 руб. и применении последствий недействительности сделки.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 03.03.2021 г. заявление и.о. конкурсного управляющего удовлетворено, признаны недействительными сделками - перечисление денежных средств в пользу АО «Институт «Союздорпроект» в размере 817 999, 54 руб. И применены последствия недействительности в виде взыскания с АО «Институт «Союздорпроект» в пользу должника 817 999, 54 руб., а также с АО «Институт «Союздорпроект» в пользу должника взысканы проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 21.08.2018 по 13.09.2020 в размере 113 213, 68 руб. и проценты за пользование чужими денежными средствами, исходя из ключевой ставки Банка России, за период с 14.09.2020 по дату фактического исполнения обязательства.

Не согласившись с определением суда, АО «Институт «Союздорпроект» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило отменить оспариваемое определение и принять по делу новый судебный акт, отказав в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылался на несогласие с выводами суда.

В судебном заседании представитель апеллянта поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представители и.о. конкурсного управляющего должника и ГК «АСВ» в лице ООО «УК «Помощь» возражали против удовлетворения апелляционной жалобы по доводам, изложенным в отзыве, и просили оспариваемое определение оставить без изменения.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, 29.03.2013 года между ОАО «Банк Москвы» (Кредитор) и ОАО «ГлобалЭлектроСервис» (Заемщик) заключен кредитный договор № <***> в соответствии с которым кредитор выдает заемщику кредит в сумме 3 800 000 000 рублей, а Заемщик обязуется вернуть сумму займа и уплатить проценты.

В связи с реорганизацией ОАО «Банк Москвы» в форме присоединения к Банк ВТБ (ПАО) перешли права по Кредитному договору № <***> от 29 марта 2013 года.

31.05.2013 года между Банк ВТБ (ПАО) (ОАО «Банк Москвы») и ОАО «ГлобалЭлектроСервис» (Заемщик) заключен кредитный договор № <***> в соответствии с которым кредитор выдает заемщику кредит в сумме 2 630 000 000,00 рублей, а Заемщик обязуется вернуть сумму займа и уплатить проценты.

31 июля 2013 года между Банк ВТБ (ПАО) (ОАО «Банк Москвы») и ОАО «ГлобалЭлектроСервис» заключено соглашение о предоставлении банковских гарантий № 74-192/16/390-13-ГА в соответствии с условиями которого Банк ВТБ (ПАО) обязалось выдать ОАО «ГлобалЭлектроСервис» предусмотренные соглашением банковские гарантии.

В соответствии с условиями соглашения о предоставлении банковских гарантий № 74-192/16/390-13-ГА от 31 июля 2013 года Банк ВТБ (ПАО) выдало следующие банковские гарантии:

- Банковская гарантия № 78-1003/16/390/42-13-ГА от 26 декабря 2013 года;

- Банковская гарантия № 78-1003/16/390/47-14-ГА от 11 февраля 2014 года;

- Банковская гарантия № 78-1003/16/390/58-14-ГА от 28 марта 2014 года;

- Банковская гарантия № 14GA/27/390C0375 от 01 сентября 2014 года;

- Банковская гарантия № 14GA/27/390C0415 от 08 сентября 2014 года;

- Банковская гарантия № 14GA/27/390C0651 от 25 сентября 2014 года;

- Банковская гарантия № 15GA/27/390C0680 от 28 января 2016 года;

- Банковская гарантия № 15GA/27/390C0681 от 28 января 2016 года;

- Банковская гарантия № 15GA/27/390C0682 от 28 января 2016 года;

- Банковская гарантия № 15GA/27/390C0683 от 28 января 2016 года;

- Банковская гарантия № 15GA/27/390C0684 от 28 января 2016 года;

- Банковская гарантия № 15GA/27/390C0685 от 28 января 2016 года;

- Банковская гарантия № 15GA/27/390C0690 от 28 января 2016 года.

27 декабря 2013 года между Банк ВТБ (ПАО) (ОАО «Банк Москвы») (Кредитор) и ООО «Стройновация» (Заемщик) заключен кредитный договор № <***> в соответствии с которым кредитор выдает заемщику кредит в сумме 4 000 000 000 рублей на цели рефинансирования задолженности Заемщика перед ОАО «Альфа-Банк» по кредитному договору № <***> от 06 декабря 2013 года, а Заемщик обязуется вернуть сумму займа и уплатить проценты.

27 декабря 2013 года между Банк ВТБ (ПАО) (ОАО «Банк Москвы») (Кредитор) и ОАО «ГлобалЭлектроСервис» заключен договор поручительства № 79-1006/17/1028-13-П/1027 в соответствии с условиями которого поручитель в полном объеме отвечает перед кредитором за исполнение обязательств ООО «Стройновация» по кредитному договору № <***> от 27 декабря 2013 года.

09 июня 2014 года между Банк ВТБ (ПАО) (ОАО «Банк Москвы») и ОАО «ГлобалЭлектроСервис» заключен кредитный договор № <***> в соответствии с которым Кредитор выдает Заемщику кредит в сумме 500 000 000 рублей на цели исполнения договоров, заключенных Заемщиком с ПАО «ФСК ЕЭС», а Заемщик обязуется вернуть сумму займа и уплатить проценты.

05 августа 2014 года между Банк ВТБ (ПАО) (ОАО «Банк Москвы») и ОАО «ГлобалЭлектроСервис» заключен кредитный договор № <***> в соответствии с которым кредитор выдает заемщику кредит в сумме 800 000 000,00 рублей, а Заемщик обязуется вернуть сумму займа и уплатить проценты.

08 сентября 2016 года между Банк ВТБ (ПАО) и ОАО «ГлобалЭлектроСервис» заключено Генеральное соглашение о выдаче банковских гарантий № ГСГ16/MSHD/6545 в соответствии с условиями которого Банк ВТБ (ПАО) обязалось выдать ОАО «ГлобалЭлектроСервис» предусмотренные соглашением банковские гарантии.

В соответствии с условиями соглашения Банк ВТБ (ПАО) выдало следующие банковские гарантии:

- Банковская гарантия № IGR16/MSHD/7835 от 23.11.2016;

- Банковская гарантия № IGR16/MSHD/7837 от 28.11.2016;

- Банковская гарантия № IGR16/MSHD/7838 от 28.11.2016.

ОАО «ГлобалЭлектроСервис» осуществило исполнение обязательств в пользу Банк ВТБ (ПАО) по вышеуказанным договорам:

№
Дата платежа

Назначение платежа

Сумма

1
08.12.2016

Оплата вознаграждения за выдачу гарантии N IGR16/MSHD/7838 от 28.11.2016 за период 28.11.2016 - 27.12.2016


148 040,24

2
08.12.2016

Оплата комиссии по гарантии N 14GA/27/390C0415 по Соглашению N74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за декабрь 2016 г.


273 394,58

3
08.12.2016

Оплата комиссии по гарантии N78-1003/16/390/47-14-ГА по Соглашению N74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за декабрь 2016 г.


311 304,97

4
08.12.2016

Оплата комиссии по гарантии N14GA/27/390C0375 по Соглашению N74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за декабрь 2016 г.


368 549,65

5
08.12.2016

Оплата вознаграждения за выдачу гарантии IGR16/MSHD/7837 от 28.11.2016 за период 28.11.2016 - 27.12.2016 г.


368 852,46

6
08.12.2016

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N15GA/27/390C0683 по Соглашению N74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за декабрь 2016 г.


381 147,54

7
08.12.2016

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N15GA/27/390C0684 по Соглашению N74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за декабрь 2016 г.


381 147,54

8
08.12.2016

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N15GA/27/390C0680 по Соглашению N74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за декабрь 2016 г.


381 147,54

9
08.12.2016

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N15GA/27/390C0681 по Соглашению N74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за декабрь 2016 г.


381 147,54

10

08.12.2016

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N15GA/27/390C0685 по Соглашению N74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за декабрь 2016 г.


381 147,54

11

08.12.2016

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N78-1003/16/390/58-14-ГА по Соглашению N74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за декабрь 2016 г.


381 147,54

12

08.12.2016

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N15GA/27/390C0682 по Соглашению N74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за декабрь 2016 г.


381 147,54

13

08.12.2016

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N78-1003/16/390/42-13-ГА по Соглашению N74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 г. за декабрь 2016 г.


1 094 652,77

14

08.12.2016

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N15GA/27/390C0690 по Соглашению N74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за декабрь 2016 г.


2 438 932,62

15

23.12.2016

Оплата просроченной задолженности по основному долгу по кредитному соглашению № 79-1006/15/1126-13-КР от 09.06.2014 г. ОАО "ГлобалЭлектроСервис"


200 255 551,25

16

23.12.2016

Оплата просроч. задолженности по основному долгу по КД № <***> от 27.12.2013 г. ООО "Стройновация" по поручительству № 79-1006/17/1028-13-П/1027 от 27.12.2013 ОАО "ГлобалЭлектроСервис"



318 558 369,37

17

26.12.2016

Вознаграждеие за выдачу гарантии ВТБ №IGR16/MSHD/7835 за период 23/12/2016-22/01/2017


105 376,32

18

26.12.2016

Оплата просроч.задолженности по ОД по КС № <***> от 27.12.2013 г. ООО "Стройновация" по поручительсту № 79-1006/17/1028-13-П/1027 от 27.12.2013 ОАО "ГлобалЭлектроСервис"



25 186 079,38

19

<***>

Вознаграждение за выдачу гарантии ВТБ №IGR/16/MSHD/7838 за период 28/12/2016-27/01/2017


153 339,95

20

<***>

Вознаграждение за выдачу гарантии ВТБ №IGR/16/MSHD/7837 за период 28/12/2016-27/01/2017


382 057,04

21

<***>

Погашение задолженности по кредитному договору № <***> от 09.06.2014

9 438 025,15

22

30.12.2016

Получены проценты согл п/п 11174 от 30.12.16 по кредитному соглашению ОАО "ГлобалЭлектроСервис" № <***> от 31.05.2013 г. за период с 01.12.2016 г. по 31.12.2016 г.



14 289 195,12

23

30.12.2016

Получены проценты согл п/п 11177 от 30.12.16 по кредитному соглашению ООО "Стройновация" № <***> от 27.12.2013 г. за период с 01.12.2016 по 31.12.2016 г. по ДП № 79-1006/17/1028-13-П/1027 ОАО "ГлобалЭлектроСервис"



25 056 191,04

24

30.12.2016

Получены проценты по кредитному соглашению ОАО "ГлобалЭлектроСервис" № <***> от 29.03.2013 г. за период с 01.12.2016 по 31.12.2016 г.


27 446 177,13

25

30.12.2016

Оплата ОД по КС № <***> от 27.12.2013 г. ООО "Стройновация" по ДП № 79-1006/17/1028-13-П/1027 ОАО "ГлобалЭлектроСервис"


31 000 000,00

26

30.12.2016

Оплата задолженности по основному долгу погл п/п 11180 от 30.12.16 по кредитному соглашению № <***> от 09.06.2014 г. ОАО "ГлобалЭлектроСервис"


69 000 000,00

27

13.01.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N15GA/27/390C0685 по Соглашению N74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за январь 2017г.Сумма 382191-78Без налога (НДС)


382 191,78

28

13.01.2017

Оплата комиссии по гарантии N14GA/27/390C0415 по Соглашению N74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за январь 2017г.Сумма 274143-60Без налога (НДС)


274 143,60

29

13.01.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N15GA/27/390C0684 по Соглашению N74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за январь 2017г.Сумма 382191-78Без налога (НДС)


382 191,78

30

13.01.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с N15GA/27/390C0680 по Соглашению N74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за январь 2017г.Сумма 382191-78Без налога (НДС)


382 191,78

31

13.01.2017

Оплата комиссии по гарантии N78-1003/16/390/47-14-ГА по Соглашению N74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за январь 2017г.Сумма 312157-86Без налога (НДС)


312 157,86

32

13.01.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N15GA/27/390C0681 по Соглашению N74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за январь 2017г.Сумма 382191-78Без налога (НДС)


382 191,78

33

13.01.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N15GA/27/390C0682 по Соглашению N74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за январь 2017г.Сумма 382191-78Без налога (НДС)


382 191,78

34

13.01.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N78-1003/16/390/58-14-ГА по Соглашению N74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за январь 2017г.Сумма 382191-78Без налога (НДС)



382 191,78

35

13.01.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N15GA/27/390C0683 по Соглашению N74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за январь 2017г.Сумма 382191-78Без налога (НДС)



382 191,78

36

13.01.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N15GA/27/390C0690 по Соглашению N74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за январь 2017г.Сумма 2445614-63Без налога (НДС)



2 445 614,63

37

13.01.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N78-1003/16/390/42-13-ГА по Соглашению N74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за январь 2017г.Сумма 1097651-82Без налога (НДС)



1 097 651,82

38

13.01.2017

Оплата комиссии по гарантии N14GA/27/390C0375 по Соглашению N74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за январь 2017г.Сумма 369559-38Без налога (НДС)



369 559,38

39

23.01.2017

Вознаграждение за выдачу гарантии ВТБ №IGR16/MSHD/7835 за период 23/01/2017-22/02/2017


105 459,98

40

30.01.2017

Вознаграждение за выдачу гарантии ВТБ №IGR16/MSHD/7837 за период 28/01/2017-27/02/2017


382 191,78

41

30.01.2017

Вознаграждение за выдачу гарантии ВТБ №IGR16/MSHD/7838 за период 28/01/2017-27/02/2017


153 394,03

42

31.01.2017

Получены проценты за сроч.ОД по кредитному соглашению ОАО "ГлобалЭлектроСервис" № <***> от 09.06.2014 г. за период с 01.01.2017 г. по 31.01.2017 г. согл п/п 630 от 31.01.2017


2 701 873,94

43

31.01.2017

Получены проценты за сроч.ОД по кредитному соглашению ОАО "ГлобалЭлектроСервис" № <***> от 05.08.2014 г. за период с 01.01.2017 г. по 31.01.2017 г. согл п/п 631 от 31.01.2017



10 191 780,82

44

31.01.2017

Получены проценты за сроч.ОД по кредитному соглашению ОАО "ГлобалЭлектроСервис" № <***> от 31.05.2013 г. за период с 01.01.2017 г. по 31.01.2017 г. согл п/п 629 от 31.01.2017



14 328 343,60

45

31.01.2017

Получены проценты за сроч.ОД по кредитному соглашению ОАО "ГлобалЭлектроСервис" № <***> от 29.03.2013 г. за период с 01.01.2017 г. по 31.01.2017 г. согл п/п 628 от 31.01.2017



27 521 372,14

46

27.02.2017

Оплата комиссии по гарантии №14GA/27/390C0651 по Соглашению №74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за февраль 2017г. Сумма 40693-33 Без налога (НДС)



40 693,33

47

27.02.2017

Оплата комиссии по гарантии №IGR16/MSHD/7835 по Соглашению №ГСГ16/MSHD/6545 от 08.09.2016 Сумма 95254-17 Без налога (НДС)


95 254,17

48

27.02.2017

Оплата комиссии по гарантии №14GA/27/390C0415 по Соглашению №74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за февраль 2017г. Сумма 247613-58 Без налога (НДС)



247 613,58

49

27.02.2017

Оплата комиссии по гарантии №78-1003/16/390/47-14-ГА по Соглашению №74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за февраль 2017г. Сумма 281949-03 Без налога (НДС)



281 949,03

50

27.02.2017

Оплата комиссии по гарантии №14GA/27/390C0375 по Соглашению №74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за февраль 2017г. Сумма 333795-57 Без налога (НДС)



333 795,57

51

27.02.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с №15GA/27/390C0680 по Соглашению №74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за февраль 2017г. Сумма 345205-48 Без налога (НДС)


345 205,48

52

27.02.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии №15GA/27/390C0684 по Соглашению №74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за февраль 2017г. Сумма 345205-48 Без налога (НДС)


345 205,48

53

27.02.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии №15GA/27/390C0681 по Соглашению №74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за февраль 2017г. Сумма 345205-48 Без налога (НДС)


345 205,48

54

27.02.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии №15GA/27/390C0685 по Соглашению №74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за февраль 2017г. Сумма 345205-48 Без налога (НДС)


345 205,48

55

27.02.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии №15GA/27/390C0682 по Соглашению №74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за февраль 2017г. Сумма 345205-48 Без налога (НДС)


345 205,48

56

27.02.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии №78-1003/16/390/58-14-ГА по Соглашению №74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за февраль 2017г. Сумма 345205-48 Без налога (НДС)

345 205,48

57

27.02.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии №15GA/27/390C0683 по Соглашению №74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за февраль 2017г. Сумма 345205-48 Без налога (НДС)


345 205,48

58

27.02.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии №78-1003/16/390/42-13-ГА по Соглашению №74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за февраль 2017г. Сумма 991427-45 Без налога (НДС)


991 427,45

59

27.02.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии №15GA/27/390C0690 по Соглашению №74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за февраль 2017г. Сумма 2208942-25 Без налога (НДС)


2 208 942,25

60

09.01.2018

Частичная оплата регресса по банковской гарантии № 78-1003-16/390/42-13-ГА от 26.12.2013г. за ОАО "ГлобалЭлектроСервис"


70 000 000,00

61

09.01.2018

Частичная оплата регресса по банковской гарантии № 78-1003-16/390/42-13-ГА от 26.12.2013г. за ОАО "ГлобалЭлектроСервис"


80 163 151,14

62

25.01.2018

Частичная оплата регресса по банковской гарантии 78-1003-16/390/42-13-ГА от 26.12.13 за ОАО ГлобалЭлектроСервис, НДС не облагается


10 356 485,52

Итого:

958 236 758,26

Платежи № 60, 61, 62 совершены ООО «Леокам Проект», ООО «Стройновация» за счет ОАО «ГлобалЭлектроСервис» в пользу Банк ВТБ (ПАО).

Ссылаясь на то, что оспариваемые платежи на сумму 958 236 758,26 рублей привели к тому, что Банк ВТБ (ПАО) оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве), и.о. конкурсного управляющего обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В качестве основания для оспаривания сделки управляющий указывает абзац 5 пункта 1 и пункт 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе (пункт 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве).

В соответствии с пунктом 2 статьи 61.1 Закона о банкротстве правила главы III.1 Закона о банкротстве могут применяться к оспариванию действий, направленных на исполнение обязательств и обязанностей, возникающих в соответствии с гражданским законодательством.

Согласно абзацу 5 пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности, если сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Указанная сделка в соответствии с пунктом 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

В соответствии с пунктом 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Оспариваемые платежи совершены в период с 08.12.2016 по 25.01.2018, заявление о признании должника банкротом принято судом к производству определением 06.06.2017, то есть, в течение шести месяцев до и после возбуждения дела о банкротстве, в связи с чем они подлежат проверке судом по основаниям абзаца 5 пункта 1, пунктов 2 и 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании пункта 1 статьи 61.2 и статьи 61.3 настоящего Федерального закона, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

В соответствии с пунктом 3 статьи 61.4 Закона о банкротстве сделки должника, направленные на исполнение обязательств, по которым должник получил равноценное встречное исполнение обязательств непосредственно после заключения договора, могут быть оспорены только на основании пункта 2 статьи 61.2 настоящего Федерального закона.

Из разъяснений пункта 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» следует, что при определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени. К таким сделкам, в частности, с учетом всех обстоятельств дела могут быть отнесены платежи по длящимся обязательствам (возврат очередной части кредита в соответствии с графиком, уплата ежемесячной арендной платы, выплата заработной платы, оплата коммунальных услуг, платежи за услуги сотовой связи и Интернет, уплата налогов и т.п.). Не могут быть, по общему правилу, отнесены к таким сделкам платеж со значительной просрочкой, предоставление отступного, а также не обоснованный разумными экономическими причинами досрочный возврат кредита.

Совершение сделки в сфере, отнесенной к основным видам деятельности должника в соответствии с его учредительными документами, само по себе не является достаточным для признания ее совершенной в процессе его обычной хозяйственной деятельности.

Совершение сделок в процессе обычной хозяйственной деятельности должника не исключает возможности признания их недействительными на основании пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Бремя доказывания того, что сделка была совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, лежит на другой стороне сделки.

Бремя доказывания того, что цена сделки превысила один процент стоимости активов должника, лежит на оспаривающем сделку лице.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления, пришел к выводу, что оспариваемые заявителем платежи относятся к числу сделок по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемых в обычной хозяйственной деятельности должника.

Так, судом установлено, что ОАО «ГлобалЭлектроСервис» и Банк ВТБ (ПАО) (ранее АКБ «Банк Москвы» (ОАО)) с 2013 года участвуют в гражданско-правовых отношениях. Так между Банком и должником были заключены следующие договоры:

1) Кредитный договор №38-177/15/51 -13-КР от 29.03.2013;

2) Кредитный договор <***> от 31.05.2013;

3) Кредитный договор <***> от 09.06.2014;

4) Кредитный договор <***> от 05.08.2014;

5) Договор поручительства № 79-1006/17/1028-13-П/1027 от 27.12.2013, заключенный в обеспечение исполнения обязательств ООО «Стройновация» по кредитному договору <***> от 27.12.2013;

6) Соглашение о предоставлении банковских гарантий Соглашение о предоставлении банковских гарантий от 31.07.2013 №74-192/16/390-13-ГА, по которому Банк выдал 13 банковских гарантий: № 78-1003/16/390/42-13-ГА от 26.12.2013, № 78-1003/16/390/47-14-ГА от 11.02.2014, № 78-1003/16/390/58-14-ГА от 28.03.2014, № 14GA/27/390C0375 от 01.09.2014, № 14GA/27/390C0415 от 08.09.2014, № 14GA/27/390C0651 от 25.09.2014, № 15GA/27/390C0680 от 28.01.2016, № 15GA/27/390C0681 от 28.01.2016, № 15GA/27/390C0682 от 28.01.2016, № 15GA/27/390C0683 от 28.01.2016, № 15GA/27/390C0684 от 28.01.2016, № 15GA/27/390C0685 от 28.01.2016, № 15GA/27/390C0690 от 28.01.2016;

7) Генеральное соглашение о выдаче банковских гарантий № rcn6/MSHD/6545 от 08.09.2016, по которому Банк выдал 5 банковских гарантий: № IGR16/MSHD/7835 от 23.11.2016, № IGR16/MSHD/7837 от 28.11.2016, № IGR16/MSHD/7838 от 28.11.2016, № IGR17/MSHD/9861 от 21.12.2017, № IGR17/MSHD/9862 от 21.12.2017;

8) Договор поручительства №74-192/17/421-13-П/420 от 31.07.2013, заключенный в обеспечение обязательств ООО «Стройновация» по соглашению о предоставлении банковских гарантий от 31.07.2013 №74-192/16/420-13-ГА, по которому Банк выдал 6 банковских гарантий: 78-1003/16/420/8-13-ГА от 27.12.2013, 78-1003/16/420/9-14-ГА от 27.12.2013, 78-1003/16/420/10-14-ГА от 31.01.2014, 14GA/27/420C0403 от 01.09.2014, 78-1003/27/420/17-14-ГА от 01.09.2014, 78-1003/27/420/14-14-ГА от 27.03.2014;

9) Договор поручительства №ДП1-ГСГ16/М8НО/6546 от 03.10.2016, заключенный в обеспечение обязательств ООО «Стройновация» по генеральному соглашению о предоставлении банковских гарантий от 23.09.2016 №rcn6/MSHD/6546, по которому Банк выдал банковскую гарантию №IGR16/MSHD/8320 от 23.12.2016.

Таким образом, начиная с 2013 года Банком с ООО «Стройновация», ОАО «ГлобалЭлектроСервис» было заключено более 30 сделок, по которым Банком были исполнены обязательства в полном объеме, что подтверждается судебными актами.

В период с 08.12.2016 по 25.01.2018 должник (59), ООО «Леокам проект» (2) и ООО «Стройновация» (1) совершили 62 платежей в пользу Банка. Все платежи были совершены в пользу Банка в рамках перечисленных выше договоров. Так, 8 платежей на сумму 1,7 млн. руб. были совершены за выдачу банковских гарантий; 38 платежей на сумму 20,9 млн. руб. были совершены за оплату комиссии по выданным банковским гарантиям; 6 платежей на сумму 653 млн. руб. были совершены по погашению основного долга; 7 платежей на сумму 121 млн. руб. были совершены по погашению процентов по кредитным договорам и 3 платежа на сумму 160 млн. руб. было причислено в счет регрессного требования по банковским гарантиям.

57 платежей, совершенных должником в пользу Банка ВТБ (ПАО), не превышают один процент стоимости активов должника.

Согласно бухгалтерской отчетности должника за 9 мес. 2016 года, балансовая стоимость активов должника составляла 21 368 472 000 руб., один процент от этой суммы - 213 685 000 руб. Согласно бухгалтерской отчетности должника за 2015 год, балансовая стоимость активов должника составляла 20 223 903 000 руб. руб., один процент от этой суммы - 202 239 000 руб.

Таким образом, оспариваемые платежи не отличаются существенно по своим основным условиям (вид погашаемого обязательства (погашение части кредита, уплата процентов), периодичность, размер пропорционально сумме долга) от аналогичных платежей, неоднократно совершавшихся в тот же период и до этого должником в течение продолжительного периода времени в пользу других кредитных организаций и Банка, что подтверждается выписками по ссудным счетам.

Согласно п. 3.1. Кредитных договоров <***> от 29.03.2013, <***> от 05.08.2014, <***> от 09.06.2014, <***> от 31.05.2013, предусмотрена обязанность ОАО «ГлобалЭлектроСервис» возвратить кредит в полной сумме, уплатить проценты по кредиту, комиссии и иные платежи, предусмотренные договором.

Согласно п. 2.3, 2.3.2 Соглашения о предоставлении банковских гарантий от 31.07.2013 №74-192/16/390-13-ГА (в редакции дополнительных соглашений) предусмотрена обязанность ОАО «ГлобалЭлектроСервис» выплачивать вознаграждение за выдачу каждой гарантии и комиссии за выданные банковские гарантии.

Согласно п. 8.1.3, 10.1, 10.1.1 генерального соглашения о выдаче банковских гарантий № rcn6/MSHD/6545 от 08.09.2016 предусмотрена обязанность ОАО «ГлобалЭлектроСервис» выплачивать вознаграждение за выдачу каждой гарантии и комиссии за выданные банковские гарантии.

Условия кредитования и выдачи банковских гарантий у ООО «Стройновация» схожи с условиями ОАО «ГлобалЭлектроСервис»», которые перечислены выше. Поручительство ОАО «ГлобалЭлектроСервис»» является солидарным (п. 2.1 п.2.3 Договоров поручительства).

58 платежей на общую сумму 479 158 752,23 руб., которые конкурсный управляющий должника просит признать недействительными, не превышают 1% балансовой стоимости активов, указанной в бухгалтерском балансе должника за 9 мес. 2016 года (213 685 000 руб.), совершены в рамках обычной хозяйственной детальности. Данные платежи не превышают суммы погашения установленные условиями кредитных и гарантийных договоров, также не были истребованы досрочно Банком:

№ п/п

Дата платежа

Назначение платежа

Сумма

1.

08.12.2016

Оплата вознаграждения за выдачу гарантии N IGR16/MSHD/7838 от 28.11.2016 за период 28.11.2016 -27.12.2016


148 040,24

2.

08.12.2016

Оплата комиссии по гарантии N 14GA/27/390C0415 по Соглашению N74-192/16/390-13-гА от 31.07.13 за декабрь 2016 г.


273 394,58

3.

08.12.2016

Оплата комиссии по гарантии N78-1003/16/390/47-14-rA по Соглашению N74-192/16/390-13-гА от 31.07.13 за декабрь 2016 г.


311 304,97

4.

08.12.2016

Оплата комиссии по гарантии N14GA/27/390C0375 по Соглашению N74-192/16/390-13-гА от 31.07.13 за декабрь 2016 г.


368 549,65

5.

08.12.2016

Оплата вознаграждения за выдачу гарантии IGR16/MSHD/7837 от 28.11.2016 за период 28.11.2016 - 27.12.2016 г.


368 852,46

6.

08.12.2016

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N15GA/27/390C0683 по Соглашению N74-192/16/390-13-гА от 31.07.13 за декабрь 2016 г.


381 147,54

7.

08.12.2016

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N15GA/27/390C0684 по Соглашению N74-192/16/390-13-гА от 31.07.13 за декабрь 2016 г.


381 147,54

8.

08.12.2016

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N15GA/27/390C0680 по Соглашению N74-192/16/390-13-гА от 31.07.13 за декабрь 2016 г.


381 147,54

9.

08.12.2016

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N15GA/27/390C0681 по Соглашению N74-192/16/390-13-rA от 31.07.13 за декабрь 2016 г.


381 147,54

10.

08.12.2016

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N15GA/27/390C0685 по Соглашению N74-192/16/390-13-гА от 31.07.13 за декабрь 2016 г.


381 147,54

11.

08.12.2016

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N78-1003/16/390/58-14-rA по Соглашению N74-192/16/390-13-rA от 31.07.13 за декабрь 2016 г.


381 147,54

12.

08.12.2016

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N15GA/27/390C0682 по Соглашению N74-192/16/390-13-гА от 31.07.13 за декабрь 2016 г.


381 147,54

13.

08.12.2016

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N78-1003/16/390/42-13-rA по Соглашению N74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 г. за декабрь 2016 г.


1 094 652,77

14.

08.12.2016

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N15GA/27/390C0690 по Соглашению N74-192/16/390-13-гА от 31.07.13 за декабрь 2016 г.


2 438 932,62

15.

23.12.2016

Оплата просроченной задолженности по основному долгу по кредитному соглашению № 79-1006/15/1126-13-КР от 09.06.2014 г. ОАО "ГлобалЭлектроСервис"


200 255 551,25

17.

26.12.2016

Вознаграждение за выдачу гарантии ВТБ N9IGR16/MSHD/7835 за период 23/12/2016-22/01/2017

105 376,32

18.

26.12.2016

Оплата просроч.задолженности по ОД по КС № <***> от 27.12.2013 г. ООО "Стройновация" по поручительству № 79-1006/17/1028-13-П/1027 от 27.12.2013 ОАО "ГлобалЭлектроСервис"


25 186 079,38

19.

<***>

Вознаграждение за выдачу гарантии ВТБ №IGR/16/MSHD/7838 за период 28/12/2016-27/01/2017

153 339,95

20.

<***>

Вознаграждение за выдачу гарантии ВТБ №IGR/16/MSHD/7837 за период 28/12/2016-27/01/2017

382 057,04

21.

<***>

Погашение задолженности по кредитному договору № <***> от 09.06.2014

9 438 025,15

22.

30.12.2016

Получены проценты согл п/п 11174 от 30.12.16 по кредитному соглашению ОАО "ГлобалЭлектроСервис" № <***> от 31.05.2013 г. за период с 01.12.2016 г. по 31.12.2016 г.


14 289 195,12

23.

30.12.2016

Получены проценты согл п/п 11177 от 30.12.16 по кредитному соглашению ООО "Стройновация" № <***> от 27.12.2013 г. за период с 01.12.2016 по 31.12.2016 г. по ДП № 791006/17/1028-13-П/1027 ОАО "ГлобалЭлектроСервис"



25 056 191,04

24.

30.12.2016

Получены проценты по кредитному соглашению ОАО "ГлобалЭлектроСервис" № <***> от 29.03.2013 г. за период с 01.12.2016 по 31.12.2016 г.


27 446 177,13

25.

30.12.2016

Оплата ОД по КС № <***> от 27.12.2013 г. ООО "Стройновация" по ДП № 79-1006/17/1028-13-П/1027 ОАО "ГлобалЭлектроСервис"


31 000 000,00

26.

30.12.2016

Оплата задолженности по основному долгу погл п/п 11180 от 30.12.16 по кредитному соглашению № <***> от 09.06.2014 г. ОАО "ГлобалЭлектроСервис"


69 000 000,00

27.

13.01.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N15GA/27/390C0685 по Соглашению Ы74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за январь 2017г.Сумма 382191-78Без налога (НДС)


382 191,78

28.

13.01.2017

Оплата комиссии по гарантии N14GA/27/390C0415 по Соглашению N74-192/16/390-13-rA от 31.07.13 за январь 2017г.Сумма 274143-бОБез налога (НДС)


274 143,60

29.

13.01.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N15GA/27/390C0684 по Соглашению N74-192/16/390-13-гА от 31.07.13 за январь 2017г.Сумма 382191-78Без налога (НДС)


382 191,78

30.

13.01.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с N15GA/27/390C0680 по Соглашению N74-192/16/390-13-rA от 31.07.13 за январь 2017г.Сумма 382191-78Без налога (НДС)


382 191,78

31.

13.01.2017

Оплата комиссии по гарантии N78-1003/16/390/47-14-гА по Соглашению N74-192/16/390-13-гА от 31.07.13 за январь 2017г.Сумма 312157-86Без налога (НДС)


312 157,86

32.

13.01.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N15GA/27/390C0681 по Соглашению Ы74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за январь 2017г.Сумма 382191-78Без налога (НДС)


382 191,78

33.

13.01.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N15GA/27/390C0682 по Соглашению N74-192/16/390-13-rA от 31.07.13 за январь 2017г.Сумма 382191-78Без налога (НДС)


382 191,78

34.

13.01.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N78-1003/16/390/58-14-rA по Соглашению N74-192/16/390-13-rA от 31.07.13 за январь 2017г.Сумма 382191-78Без налога (НДС)


382 191,78

35.

13.01.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N15GA/27/390C0683 по Соглашению N74-192/16/390-13-гА от 31.07.13 за январь 2017г.Сумма 382191-78Без налога (НДС)


382 191,78

36.

13.01.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N15GA/27/390C0690 по Соглашению N74-192/16/390-13-гА от 31.07.13 за январь 2017г.Сумма 2445614-бЗБез налога (НДС)


2 445 614,63

37.

13.01.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N78-1003/16/390/42-13-гА по Соглашению N74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за январь 2017г.Сумма 1097651-82Без налога (НДС)


1 097 651,82

38.

13.01.2017

Оплата комиссии по гарантии N14GA/27/390C0375 по Соглашению N74-192/16/390-13-гА от 31.07.13 за январь 2017г.Сумма 369559-38Без налога (НДС)


369 559,38

39.

23.01.2017

Вознаграждение за выдачу гарантии ВТБ №IGR16/MSHD/7835 за период 23/01/2017-22/02/2017

105 459,98

40.

30.01.2017

Вознаграждение за выдачу гарантии ВТБ №IGR16/MSHD/7837 за период 28/01/2017-27/02/2017

382 191,78

41.

30.01.2017

Вознаграждение за выдачу гарантии ВТБ №IGR16/MSHD/78383a период 28/01/2017-27/02/2017

153 394,03

42.

31.01.2017

Получены проценты за сроч.ОД по кредитному соглашению ОАО ТлобалЭлектроСервис" № <***> от 09.06.2014 г. за период с 01.01.2017 г. по 31.01.2017 г. com п/п 630 от 31.01.2017


2 701 873,94

43.

31.01.2017

Получены проценты за сроч.ОД по кредитному соглашению ОАО ТлобалЭлектроСервис" № <***> от 05.08.2014 г. за период с 01.01.2017 г. по 31.01.2017 г. com п/п 631 от 31.01.2017


10 191 780,82

44.

31.01.2017

Получены проценты за сроч.ОД по кредитному соглашению ОАО ТлобалЭлектроСервис" № <***> от 31.05.2013 г. за период с 01.01.2017 г. по 31.01.2017 г. согл п/п 629 от 31.01.2017


14 328 343,60

45.

31.01.2017

Получены проценты за сроч.ОД по кредитному соглашению ОАО ТлобалЭлектроСервис" № <***> от 29.03.2013 г. за период с 01.01.2017 г. по 31.01.2017 г. согл п/п 628 от 31.01.2017


27 521 372,14

46.

27.02.2017

Оплата комиссии по гарантии N914GA/27/390C0651 по Соглашению №74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за февраль 2017г. Сумма 40693-33 Без налога (НДС)


40 693,33

47.

27.02.2017

Оплата комиссии по гарантии №IGR16/MSHD/7835 по Соглашению №rcri6/MSHD/6545 от 08.09.2016 Сумма 95254-17 Без налога (НДС)


95 254,17

48.

27.02.2017

Оплата комиссии по гарантии №14GA/27/390C0415 по Соглашению №74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за февраль 2017г. Сумма 247613-58 Без налога (НДС)


247 613,58

49.

27.02.2017

Оплата комиссии по гарантии №78-1003/16/390/47-14-ГА по Соглашению №74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за февраль 2017г. Сумма 281949-03 Без налога (НДС)


281 949,03

50.

27.02.2017

Оплата комиссии по гарантии N914GA/27/390C0375 по Соглашению №74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за февраль 2017г. Сумма 333795-57 Без налога (НДС)


333 795,57

51.

27.02.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с №15GA/27/390C0680 по Соглашению №74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за февраль 2017г. Сумма 545205-48 Без налога (НДС)


345 205,48

52.

27.02.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии NQ15GA/27/390C0684 по Соглашению №74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за февраль 2017г. Сумма 345205-48 Без налога (НДС)


345 205,48

53.

27.02.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии №15GA/27/390C0681 по Соглашению №74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за февраль 2017г. Сумма 345205-48 Без налога (НДС)


345 205,48

54.

27.02.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N915GA/27/390C0685 по Соглашению №74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за февраль 2017г. Сумма 345205-48 Без налога (НДС)


345 205,48

55.

27.02.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии N915GA/27/39OC0682 по Соглашению №74-192/16/390- 13-ГА от 31.07.13 за февраль 2017г. Сумма 345205-48 Без налога (НДС)


345 205,48

56.

27.02.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии №78-1003/16/390/58-14-ГА по Соглашению №74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за февраль 2017г. Сумма 345205-48 Без налога (НДС)


345 205,48

57.

27.02.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии №15GA/27/390C0683 по Соглашению №74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за февраль 2017г. Сумма 345205-48 Без налога (НДС)


345 205,48

58.

27.02.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии №78-1003/16/390/42-13-ГА по Соглашению №74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за февраль 2017г. Сумма 991427-45 Без налога (НДС)


991 427,45

59.

27.02.2017

Оплата комиссии за вынужденное отвлечение д/с по гарантии №15GA/27/390C0690 по Соглашению №74-192/16/390-13-ГА от 31.07.13 за февраль 2017г. Сумма 2208942-25 Без налога (НДС)


2 208 942,25

1 платеж в сумме 318 млн. руб. по погашению основного долга был осуществлен ОАО «ГлобалЭлектроСервис» с незначительной просрочкой

№ п/п

Дата платежа

Назначение платежа

Сумма

16.

23.12.2016

Оплата просроч. задолженности по основному долгу по КД № <***> от 27.12.2013 г. ООО "Стройновация" по поручительству № 79-1006/17/1028-13-П/1027 от 27.12.2013 ОАО "ГлобалЭлектроСервис"

318 558 369,37

Платеж №16 совершен в рамках обычной хозяйственной деятельности должника с незначительной просрочкой. Данный платеж были направлен на погашение основного долга по кредитному договору № <***> от 27.12.2013, заключенному с ООО «Стройновация». Должник производил погашение основного долга по кредитному договору, заключенному с ООО «Стройновация», поскольку является солидарным поручителем на основании договора поручительства № 79-1006/17/1028-13-П/1027 от 27.12.2013.

Платеж №16 существенно не превышает 1% балансовой стоимости активов должника, установленной бухгалтерским балансом за 9 мес. 2016 года (сумма 213 685 000 руб.):

- платеж №16 - 318 558 369,37 руб. равен 1,49% от балансовой стоимости активов.

Данный платеж совершен с незначительной просрочкой, поскольку на тот период затянулось согласование и заключение дополнительных соглашений между Банком и ОАО «ГлобалЭлектроСервис», ООО «Стройновация». Причины долгого согласования выражаются в следующем:

- сильное колебание ключевой ставки ЦБ РФ в 2015 - 2016 годах, поэтому график платежей по обоим кредитам устанавливался только на 6 месяцев и требовал пролонгации;

- учитывая, колебание ключевой ставки ЦБ РФ и в целях сохранения интересов Банка и заемщиков, велись постоянные работы по пролонгированию кредитных договоров, что подтверждается, в том числе заключением дополнительных соглашений к кредитным договорам <***>;

- слияние ОАО «Банк Москвы» и Банка ВТБ (ПАО), поскольку изначально кредиты ОАО «ГлобалЭлектроСервис» и ООО «Стройновация» были выданы ОАО «Банк Москвы» и в 2016 переведены на баланс Банка ВТБ (ПАО),

Относительно платежей на сумму 160 млн. по оплате регресса по банковским гарантиям.

№
п/п

Дата платежа

Плательщик

Назначение платежа

Сумма

60.

09.01.2018

ООО «Леокам проект»

Частичная оплата регресса по банковской гарантии № 78-1003-16/390/42-13-ГА от 26.12.2013г. за ОАО "ГлобалЭлектроСервис"

70 000 000,00

61.

09.01.2018

ООО «Леокам проект»

Частичная оплата регресса по банковской гарантии № 78-1003-16/390/42-13-ГА от 26.12.2013г. за ОАО "ГлобалЭлектроСервис"

80 163 151,14

62.

25.01.2018

ООО «Стройновация»

Частичная оплата регресса по банковской гарантии 78-1003-16/390/42-13-ГА от 26.12.13 за ОАО ГлобалЭлектроСервис, НДС не облагается

10 356 485,52

В соответствии с п. 5.4.5, 5.4.24 соглашения о предоставлении банковских гарантий № 74-192/16/390-13-ГА от 31.07.2013 (в редакции дополнительных соглашений) принципал (ОАО «ГлобалЭлектроСервис») обязуется возместить Банку (гарант) все расходы, понесенные Баком по исполнению обязательств по гарантии или соглашению в течение 5 рабочих дней после получения требований Банка.

Оплата вознаграждения за выдачу банковской гарантии является обычной деловой практикой компаний, исполняющих государственные контракты. Так, предоставление банковской гарантии является распространенным требованием к компаниям, участвующих в выполнении работ по государственному контракту.

20.12.2018 Банком в пользу ПАО «ФСК ЕЭС» был произведен платеж в размере 287 199 221,97 руб. в счет исполнения обязательств по банковской гарантии №78-1003/16/390/42-13-ГА от 26.12.2013. В дальнейшем в адрес должника было направлено требование о возмещении расходов по банковской гарантии.

В соответствии с п. 1 ст. 313 ГК РФ кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом, если исполнение обязательства возложено должником на указанное третье лицо.

В силу абзаца 3 пункта 12 Постановления № 63 оплата обязательства должника третьим лицом не исключает квалификацию сделки как совершенную в рамках обычной хозяйственной деятельности.

В данном случае не усматривается запрет на исполнение обязательств ОАО «ГлобалЭлектроСервис» третьим лицом.

Платежи №60 и 61 совершены в пользу Банка ООО «Леокам проект» (ИНН <***>) по указанию ОАО «ГлобалЭлектроСервис» (письмо имеется в материалах дела) в рамках обычной хозяйственной деятельности и не превышают 1% от балансовой стоимости активов по состоянию на 30.09.2017 (176 537 930 руб.) (бухгалтерскую отчетность на 31.12.2017 Банк получил только 28.04.2018), поскольку соглашением о предоставлении банковских гарантий № 74-192/16/390-13-ГА от 31.07.2013 предусмотрено возмещение всех издержек Банку, понесенных при выдаче и исполнении банковской гарантии. Данные условия являются обычной практикой выдачи банковских гарантий и не противоречат законодательству.

Кроме того, ООО «Леокам проект» на дату совершения платежей (09.01.2018) являлось действующим лицом.

Конкурсным управляющим должника не представлены доказательства того, что ООО «Леокам проект» является аффилированным лицом по отношению к ОАО «ГлобалЭлектроСервис», что своим действиями нанесло вред иным кредиторам должника.

В связи с этим, у Банка отсутствовали основания не принимать платежи за должника.

Платеж №62 совершен в пользу Банка ООО «Стройновация» в рамках обычной хозяйственной деятельности и не превышает 1% от балансовой стоимости активов по состоянию на 30.09.2017 (176 537 930 руб.), поскольку ООО «Стройновация» является солидарным поручителем должника по соглашению о предоставлении банковских гарантий №74-192/16/390-13-ГА от 31.07.2013. В соответствии с условиями п. 2.1 договора поручительства №74-192/17/939-14-П/39 от 28.01.2015 (в редакции дополнительного соглашения №2 от 15.12.2017) предусмотрена обязанность ООО «Стройновация» солидарно исполнять обязательства должника перед Банком.

В Определении Верховного Суда Российской Федерации от 25.01.2016 № 310-ЗС15-12396 выражена правовая позиция, согласно которой добросовестность контрагента может иметь значение для сделок, совершенных в период одного месяца для возбуждения дела о банкротстве, если контрагент ссылается на совершение сделки в рамках обычной хозяйственной деятельности.

В указанном Определении ВС РФ также разъяснено, что в делах о банкротстве, также как в корпоративных спорах, под обычной хозяйственной деятельностью следует понимать помимо сделок, совершенных должником ранее, любые операции, которые приняты в текущей деятельности соответствующего общества либо иных хозяйствующих субъектов, занимающихся аналогичным видом деятельности, сходных по размеру активов и объему оборота, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее.

Платежи №60-62 совершены в рамках обычной хозяйственной деятельности, поскольку изначально предусмотрены договорам, заключенными еще в 2013 году. Данные операции являются типовыми и не противоречат сложившейся практике выдачи гарантий Банками. Также платежи, по условиям договоров, совершены с незначительной просрочкой (менее месяца) и не превышают 1% от балансовой стоимости активов ОАО «ГлобалЭлектроСервис».

Таким образом, суд первой инстанции посчитал, что вышеприведенные обстоятельства в совокупности свидетельствуют о совершении оспариваемых платежей в рамках обычной хозяйственной деятельности должника, в связи с чем отсутствуют какие-либо правовые основания недействительности оспариваемой сделки, в том числе и на основании пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность судебного акта, не содержат оснований, установленных статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для изменения или отмены судебного акта арбитражного суда.

Оценив все имеющиеся доказательства по делу, апелляционный суд полагает, что обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

При рассмотрении дела и вынесении обжалуемого судебного акта судом нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться основанием для отмены обжалуемого судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено. Нормы материального права применены правильно.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации



П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 03.03.2021 года по делу № А40-69663/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ОАО «ГлобалЭлектроСервис» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.


Председательствующий судья: А.Н. Григорьев

Судьи: В.С. Гарипов


Р.Г. Нагаев