Решение от 23 мая 2023 г. по делу № А40-47723/2023

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ

115191, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17

http://www.msk.arbitr.ru


РЕШЕНИЕ Именем Российской Федерации

Дело № А40-47723/23-147-367
г. Москва
23 мая 2023 г.
Резолютивная часть решения изготовлена 10 мая 2023 года (в порядке ст. 229 АПК РФ) Полный текст решения изготовлен 23 мая 2023 года

Арбитражный суд города Москвы

в составе судьи Дейна Н.В.

рассмотрев в порядке упрощённого производства дело по заявлению АО «ОЗК» (107139, ГОРОД МОСКВА, ОРЛИКОВ ПЕРЕУЛОК, 3, СТР.1, ОГРН: 5077746345540, Дата присвоения ОГРН: 21.03.2007, ИНН: 7708632345)

к ФАС РОССИИ (123001, ГОРОД МОСКВА, САДОВАЯ-КУДРИНСКАЯ УЛИЦА, ДОМ 11, ОГРН: 1047796269663, Дата присвоения ОГРН: 19.04.2004, ИНН: 7703516539) об оспаривании постановления № 28/04/7.32.3-228/2023 от 21.02.2023 г.

при наличии в материалах дела документов, подтверждающих надлежащее извещение

лиц участвующих в деле, руководствуясь ст.ст. 202-206, 226-229 АПК РФ, п.п. 37, 38 Постановления Пленума Верховного суда РФ № 10 от 18.04.2017 г.

суд

УСТАНОВИЛ:

АО «ОЗК» (далее – Заявитель, Общество, Заказчик) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными и отмене постановления Федеральной антимонопольной службы (далее – ответчик, ФАС России) от 21.02.2023 о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 28/04/7.32.3-228/2023.

Определением от 15 марта 2023 г. заявление принято к производству суда для рассмотрения в порядке упрощенного производства, по правилам главы 29 АПК РФ.

Дело рассмотрено в порядке упрощенного производства, в соответствии с ч. 1,2 ст. 227 и ст. 228 АПК РФ, без вызова сторон.

10 мая 2023 изготовлена резолютивная часть решения в порядке ч. 1 ст. 229 АПК РФ.

Согласно ч. 2 ст. 229 АПК РФ по заявлению лица, участвующего в деле, или в случае подачи апелляционной жалобы по делу, рассматриваемому в порядке упрощенного производства, арбитражный суд составляет мотивированное решение.

Заявление о составлении мотивированного решения арбитражного суда может быть подано в течение пяти дней со дня размещения решения, принятого в порядке упрощенного производства, на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".


16 мая 2023 г. от заявителя поступило заявление об изготовлении мотивированного решения.

С учетом изложенного, суд считает необходимым изготовить мотивированное решение.

Изучив материалы дела, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст.71 АПК РФ, суд считает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ, ч. 2 ст. 208 АПК РФ заявление об оспаривании постановления по делу об административном правонарушении может быть подано в арбитражный суд в течение десяти дней со дня получения копии оспариваемого постановления.

АО «ОЗК» обратилось в арбитражный суд с соблюдением десятидневного срока, установленного ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ, ч. 2 ст. 208 АПК РФ.

В соответствии с ч.6 ст.210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Согласно п.7 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Как следует из материалов дела, 21.02.2023 г. заместитель начальника Управления контроля размещения государственного заказа ФАС России Крюков А.С., рассмотрев материалы дела об административном правонарушении № 28/04/7.32.3228/2023, возбужденного в отношении АО «ОЗК» по частям 7, 8 статьи 7.32.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, вынес постановление, согласно которому АО «ОЗК» признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 8 статьи 7.32.3 КоАП, назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 5 000 руб.

Отказывая в удовлетворении требований АО «ОЗК», суд исходит из следующего.

Как установлено судом, Заказчиком проведен конкурсный отбор в электронной форме на право заключения договора на хранение запасов зерна федерального интервенционного фонда сельскохозяйственной продукции (извещение № 32211172920, размещенное на сайте https://www.roseltorg.ru) (далее — Конкурсный отбор, Закупка).

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются установленными в Законе о закупках принципами, в том числе принципами равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

Пунктом 2 части 10 статьи 4 Закона о закупках установлено, что в документации должны быть указаны, в том числе требования к содержанию, форме, оформлению и составу заявки на участие в закупке.

Положениями подпункта «к» пункта 6 раздела 1.2 «Извещение о проведение Конкурсного отбора» документации № 16-КоХз/2022 (далее - Документация) установлен перечень документов, прилагаемых к заявке на участие в Конкурсном отборе, а именно: копия проектной технической документации на производственные


мощности, выданной организацией-разработчиком проекта, а также составленные на основании проектной технической документации, к числу которых отнесены документы, подтверждающие возможность отгрузки запасов интервенционного фонда железнодорожным и (или) автомобильным транспортом (копия договора, копия соглашения, документы, подтверждающие право собственности).

Аналогичные положения предусмотрены подпунктом «к» пункта 3.3.2 раздела 1.2 «Общие условия проведения Конкурсного отбора» Документации.

Вместе с тем отсутствие у участника на момент подачи заявки соответствующих материально-технических ресурсов, а также подтверждающих документов, не влияет на возможность надлежащего исполнения таким участником обязательств по договору, заключаемому по результатам Конкурсного отбора, поскольку такие материально-технические могут быть привлечены участником закупки после подведения итогов закупки, в случае признания такого участника победителем закупки, а, напротив, налагает дополнительные финансовые обязательства на участника закупки для целей принятия участия в Конкурсном отборе.

Таким образом, действия Заказчика нарушают пункт 2 части 10 статьи 4 Закона о закупках.

Согласно части 7 статьи 7.32.3 КоАП за несоблюдение предусмотренных законодательством Российской Федерации в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц требований к содержанию извещений о закупке товаров, работ, услуг и (или) документации о закупке товаров, работ, услуг предусмотрена административная ответственность.

Учитывая изложенное, действия АО «ОЗК», выразившиеся в несоблюдении предусмотренных Законом о закупках требований к содержанию Извещения и документации, нарушают положения пункта 2 части 10 статьи 4 Закона о закупках, что содержит состав административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 7 статьи 7.32.3 КоАП.

В нарушение положений части 6 статьи 3 Закона о закупках Заказчиком предъявлены неправомерные требования к заявке ООО «Сибирский КХП».

Частью 6 статьи 3 Закона о закупках установлено, что заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке в соответствии с положением о закупке. Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

Положениями подпункта «к» пункта 6 раздела 1.2 «Извещение о проведение Конкурсного отбора» документации № 16-КоХз/2022 (далее - Документация) установлен перечень документов, прилагаемых к заявке на участие в Конкурсном отборе, а именно: копия проектной технической документации на производственные мощности, выданной организацией-разработчиком проекта, а также составленные на основании проектной технической документации, к числу которых отнесены документы, подтверждающие возможность отгрузки запасов интервенционного фонда железнодорожным и (или) автомобильным транспортом (копия договора, копия соглашения, документы, подтверждающие право собственности).

Аналогичные положения предусмотрены подпунктом «к» пункта 3.3.2 раздела 1.2 «Общие условия проведения Конкурсного отбора» Документации.

Таким образом, Документации предусмотрена возможность предоставления в составе заявки документов и сведения, подтверждающих возможность отгрузки, в том числе одним из видов транспорта: железнодорожным или автомобильным.


В силу положений пункта 5.2.3 раздела 1.2 «Общие условия проведения Конкурсного отбора» Документации на основании результатов рассмотрения заявок Заказчик принимает решение о допуске или об отказе в допуске к участию в Конкурсном отборе по основаниям, предусмотренным пунктом 1.6.4 раздела 1.2 «Общие условия проведения Конкурсного отбора» Документации.

При этом в соответствии с подпунктом «б» пункта 1.6.4 раздела 1.2 «Общие условия проведения Конкурсного отбора» Документации основанием для отказа в допуске к участию в Конкурсном отборе является, в том числе несоответствие заявки на участие в Конкурсном отборе и прилагаемых к ней документов требованиям, предусмотренным пунктом 3.3.2 вышеуказанного раздела Документации.

Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в Конкурсном отборе от 05.04.2022 № 16-КоХз/2022-02 на основании подпункта «к» пункта 3.3.2 раздела 1.2 «Общие условия проведения Конкурсного отбора» Документации Заказчиком принято решение об отказе ООО «Сибирский КХП» в допуске к участию в Конкурсном отборе по причине непредставления документов, подтверждающих возможность отгрузки зерна автомобильным транспортом.

Участниками закупки для подтверждения возможности отгрузки запасов интервенционного фонда автомобильным транспортом в составе заявки может быть приложен, например, сертификат о проверке автомобильных весов или иные документы, подтверждающие право собственности или аренды на автомобильные весы.

Заказчиком отождествляются понятия «автомобильный транспорт» и «автомобильные весы» в качестве средства отгрузки зерна автомобильным транспортом.

Заявка ООО «Сибирский КХП» содержала перечень документов, предусмотренный положениями Документации, в том числе: договор о купле-продаже недвижимого имущества, в том числе элеватора, от 14.06.2019 № 19/06-14, выписку из единого государственного реестра недвижимости от 05.05.2021, подтверждающую факт наличия у ООО «Сибирский КХП» в собственности элеватора, предназначенного для хранения зерна, а также расшифровку стоимости услуг по авто отгрузке от 22.03.2022.

Кроме того, заявка ООО «Сибирский КХП» содержала сведения, подтверждающие возможность отгрузки запасов интервенционного фонда посредством железнодорожного транспорта, так, например, в составе заявки ООО «Сибирский КХП» представлен договор от 18.02.2020 № 1/15 на подачу и уборку вагонов ООО «Сибирский КХП» при станции Мариановка Западно-Сибирской железной дороги.

Таким образом, суд приходит к выводу, что заявка ООО «Сибирский КХП» соответствует требованиям, установленным в Документации.

Учитывая, что Заказчиком рассматривается в качестве автомобильного транспорта отгрузки зерна оборудование контроля отпуска продукции (например, автомобильные весы) заявка ООО «Сибирский КХП» о наличии на праве собственности элеватора не противоречит требованиям Документации.

Таким образом, действия Заказчика нарушают часть 6 статьи 3 Закона о закупках.

Согласно части 8 статьи 7.32.3 КоАП за предъявление требований к участникам закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, к закупаемым товарам, работам, услугам и (или) к условиям договора либо оценка и (или) сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке товаров, работ, услуг, предусмотрена административная ответственность.

Учитывая изложенное, действия АО «ОЗК», выразившиеся в предъявлении неправомерных требований к заявке ООО «Сибирский КХП», нарушают требования части 6 статьи 3 Закона о закупках, что содержит состав административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 8 статьи 7.32.3 КоАП.

В соответствии с частью 3.2 статьи 3 Закона о закупках неконкурентной закупкой является закупка, условия осуществления которой не соответствуют условиям,


предусмотренным частью 3 статьи 3 Закона о закупках. Способы неконкурентной закупки, в том числе закупка у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), устанавливаются положением о закупке.

При этом Конкурсный отбор соответствует условиям, предусмотренным частью 3 статьи 3 Закона о закупках, а именно: 1) в ЕИС размещено извещение об осуществлении закупки, доступное неограниченному кругу лиц, с приложением документации о Закупке (извещение № 32211172920), 2) обеспечивается конкуренция между участниками конкурентной закупки за право заключить договор с заказчиком на условиях, предлагаемых в заявках на участие в такой закупке (что подтверждается разделом 5.3 документации о Закупке), 3) в описании предмета закупки указываются функциональные характеристики (потребительские свойства), технические и качественные характеристики (в приложениях №№ 3, 7 к проекту государственного контракта указано на необходимость соответствия качества работ по хранению зерна требованиям ГОСТа, Технического регламента Таможенного союза «О безопасности зерна» TP ТС 015/2011).

В соответствии с пунктом 1.1.1 раздела 1.2 «Общие условия проведения Конкурсного отбора» Документации Конкурсный отбор проводится в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации, Законом о закупках, Положением, Постановлением Правительства РФ № 1003, Правилами конкурсного отбора юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих хранение запасов федерального интервенционного фонда сельскохозяйственной продукции, утвержденных приказом Министерства от 23.11.2017 № 587 (далее — Правила, Приказ № 587).

Согласно подпункту «б» пункта 8 Правил конкурсного отбора основными принципами деятельности комиссии является соблюдение добросовестной конкуренции.

В соответствии с пунктом 36 Правил конкурсного отбора заявитель вправе подать не более одной заявки по предмету конкурса по одному адресу фактического проживания.

Пунктом 5.3.3 раздела 1.2 «Общие условия проведения Конкурсного отбора» Документации установлены критерии для определения лучших условий заключения договора, согласно которым закупочная комиссия должна оценивать и сопоставлять заявки на участие в конкурсном отборе по одному месту хранения запасов интервенционного фонда.

Кроме того, в соответствии с пунктом 5.3.8 раздела 1.2 «Общие условия проведения Конкурсного отбора» Документации победителем конкурсного отбора по одному месту хранения запасов интервенционного фонда признается участник конкурсного отбора, который предложил лучшие условия заключения договора и заявке на участие в конкурсном отборе которого присвоен первый номер.

Таким образом, факт наличия правонарушения подтверждается материалами дела.

Объективная сторона административных правонарушений установлена в Решении ФАС России от 28.04.2022 по делу № 223ФЗ-172/22. Решение № 223 ФЗ-172/22 оспорено Заявителем в Арбитражном суде города Москвы. Решением Арбитражного суда города Москвы от 14.11.2022 по делу № А40-160891/2022 в удовлетворении требований Заявителя о признании незаконным и отмене Решения и Предписания ФАС России по делу № 223 ФЗ-172/22 отказано в полном объеме. Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.03.2023 по данному делу Решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

В силу ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные судебными актами по делу № А40-160891/2022, имеют применительно к настоящему делу преюдициальное значение и не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом настоящего дела.

Протоколы по делам об административных правонарушениях от 24.01.2023 №№ 28/04/7.32.3-220/2023, 28/04/7.32.3-228/2023 (далее — Протоколы) составлены


начальником правового отдела № 2 Управления контроля размещения государственного заказа ФАС России Эминовой Верой Георгиевной в присутствии представителей АО «ОЗК» по доверенности от 22.12.2022 № 176/08 — Цымбалова Артема Владимировича (далее — Представитель Цымбалов А.В.), по доверенности от 26.11.2021 № 139/07 —: Машанова Михаила Витальевича (далее — Представитель Машанов М.В.)

В материалах дела имеются доказательства надлежащего уведомления АО «ОЗК» о дате, времени и месте составления протокола по настоящему делу, что подтверждается почтовым отправлением с идентификатором 80095679630418, который имеет статус «Вручение адресату 20.12.2022».

Согласно части 2 статьи 25.1 КоАП дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении.

АО «ОЗК» о месте и времени рассмотрения дел об административных правонарушениях №№ 28/04/7.32.3-220/2023, 28/04/7.32.3-228/2023 извещено надлежащим образом, что подтверждается определениями №№ 28/12080/23, 28/12083/23 (далее — Определения), направленными на адрес электронной почты АО «ОЗК» — info@ozk-group.ru. zakupki@ozk-group.ru. В материалах дела имеется информация о прочтении Определений.

В соответствии с частью 6 статьи 4.4 КоАП если при проведении одного контрольного (надзорного) мероприятия в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля выявлены два и более административных правонарушения, ответственность за которые предусмотрена двумя и более статьями (частями статьи) раздела II КоАП либо закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, при назначении административного наказания за совершение указанных административных правонарушений применяются правила назначения административного наказания, предусмотренные частями 2-4 статьи 4.4 КоАП.

Пунктом 4 постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушений» установлено, что если из протоколов об административных правонарушениях усматривается наличие оснований для назначения административного наказания по правилам части 2 статьи 4.4 КоАП, то следует вынести определение об объединении таких материалов и рассмотреть их в одном производстве с вынесением одного постановления.

Правонарушения, указанные в Протоколах, выявлены одним решением ФАС России от 28.04.2022 № 223ФЗ-172/22, в связи с чем должностное лицо ФАС России, уполномоченное на рассмотрение дел об административных правонарушениях, усматривает наличие оснований для объединения материалов дел №№ 28/04/7.32.3220/2023, 28/04/7.32.3-228/2023 в одно производство.

Определением от 21.02.2023 дела об административных правонарушениях №№ 28/04/7.32.3-220/2023, 28/04/7.32.3-228/2023 объединены в одно производство, с присвоением объединенному делу номера № 28/04/7.32.3-228/2023.

Дело об административном правонарушении № 28/04/7.32.3-228/2023 рассмотрено в присутствии Представителей Цымбалова А.В. и Машанова М.В.

Срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный статьей 4.5 КоАП, на момент вынесения настоящего постановления не истек.

Проверив порядок привлечения заявителя к административной ответственности, суд считает, что положения ст. ст. 4.5, 28.2, 25.1. 29.7 КоАП РФ соблюдены административным органом. Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления согласно п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 г. N 10, судом не установлено.


В соответствии со статьей 24.1 КоАП РФ задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений.

В силу части 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Согласно части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Доказательств, подтверждающих факт принятия заявителем исчерпывающих мер, направленных на соблюдение требований действующего законодательства, в материалы дела не представлено.

Обстоятельства, смягчающие административную ответственность, не установлены.

Обстоятельства, отягчающие административную ответственность, не установлены.

Размер ответственности в рассматриваемом случае административным органом определен с учетом обстоятельств согласно ст. 4.1 КоАП РФ, согласно санкции ч. 8 ст. 7.32.3 КоАП РФ.

Факт совершения Обществом административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст.ч.8 ст. 7.32.3 КоАП РФ установлен, обстоятельств, исключающих в отношении Общества производство по делу об административном правонарушении (ст. 24.5 КоАП РФ) не выявлено.

Административное наказание назначено в пределах санкции, определённой частью 8 статьи 7.32.3 КоАП РФ.

Учитывая, что наличие состава административного правонарушения в действиях заявителя подтверждено материалами дела, сроки и порядок привлечения Общества к административной ответственности административным органом соблюдены, размер ответственности административным органом определен с учетом правил, определенных статьей 4.1 КоАП РФ, а также учитывая, что оснований для применения статьи 2.9 КоАП РФ и оценки допущенного Обществом правонарушения, как малозначительного с учетом положений пунктов 18, 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10, не усматривается, Арбитражный суд города Москвы не находит оснований для удовлетворения требования заявителя о признании незаконным и отмене оспариваемого постановления.

В связи с вышеизложенным, доводы заявителя не могут быть приняты во внимание, как противоречащие материалам дела об административном правонарушении, и направленные на уклонение АО «ОЗК» от административной ответственности.

В соответствии с ч. 4 ст. 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

В обоснование заявленного ходатайства ПАО «Сбербанк» ссылается на то, что документы представлены ФАС России за пределами срока их предоставления.


На основании ст. ст. 1.5, 2.1, 4.1, 4.2, 4.5, 7.32.3, 24.5, 25.1, 26.2, 28.2, 29.7, 29.10, 30.3, 30.7 КоАП РФ, руководствуясь ст. ст. 27, 29, 65, 71, 167-170, 210, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Требования АО «ОЗК» о признании незаконным постановления ФАС РОССИИ № 28/04/7.32.3-228/2023 от 21.02.2023 г. о привлечении к административной ответственности по ч. 8 ст. 7.32.3 КоАП РФ – оставить без удовлетворения.

Решение подлежит немедленному исполнению.

Заявление о составлении мотивированного решения арбитражного суда может быть подано в течение пяти дней со дня размещения решения, принятого в порядке упрощенного производства, на сайте kad.arbitr.ru в разделе "Картотека арбитражных дел».

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в срок, не превышающий пятнадцати дней со дня его принятия, а в случае составления мотивированного решения арбитражного суда - со дня принятия решения в полном объеме.

Судья: Н.В. Дейна