Решение от 16 января 2023 г. по делу № А64-7939/2022

Арбитражный суд Тамбовской области

392020, г. Тамбов, ул. Пензенская, д. 67/12

http://tambov.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

г. Тамбов Дело № А64-7939/2022

«16» января 2023г.


Резолютивная часть решения объявлена 11.01.2023г

Решение в полном объеме изготовлено 16.01.2023г.


Арбитражный суд Тамбовской области в составе судьи А.А.Краснослободцева,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи И.А.Найдиной

рассмотрев в не фсудебном заседании дело по заявлению Индивидуального предпринимателя ФИО1 ОГРН <***> ИНН <***>

к Инспекции федеральной налоговой службы по г.Тамбову ОГРН <***> ИНН <***>

о признании недействительным решения от 07.07.2022 №14-21/1766

при участии в заседании:

от заявителя – ФИО2 дов. от 18.11.2021

от заинтересованного лица – ФИО3 дов. от 31.10.202 №29-16/0087Д; ФИО4 дов. от 10.01.2023 №28-16/001Д

установил:

Индивидуальный предприниматель ФИО1 обратился в Арбитражный суд Тамбовской области к Инспекции федеральной налоговой службы по г.Тамбову о признании недействительным решения от 07.07.2022 №14-21/1766 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Определением от 28.11.2022г. суд произвел замену Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Тамбову ОГРН <***> ИНН <***> в порядке процессуального правопреемства Управлением Федеральной налоговой службы по Тамбовской области.

Представитель заявителя в судебном заседании 11.01.2023 устно ходатайствовал о вызове в качестве свидетеля работника ФИО1 - ФИО5 также просил направить запрос в Государственную инспекцию труда в Тамбовской области для получения разъяснения по вопросам наличия (отсутствия) признаков трудовых отношений с рассматриваемыми физическими лицами в соответствии с заключенными договорами.

Рассмотрев ходатайство о вызове в качестве свидетеля ФИО5, суд оставляет его без удовлетворения.

В силу части 1 статьи 88 АПК РФ по ходатайству лица, участвующего в деле, арбитражный суд вызывает свидетеля для участия в арбитражном процессе, лицо, ходатайствующее о вызове свидетеля, обязано указать, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, может подтвердить свидетель, и сообщить суду его фамилию, имя, отчество и место жительства.

Как следует из пояснений представителя ИП ФИО1 в судебном заседании 11.01.2023г, основанием для вызова в качестве свидетеля ФИО5 является несогласие ФИО1 с протоколами допроса ФИО6, ФИО7, ФИО8, полученными в ходе проведения выездной налоговой проверки.

В соответствии с пунктом 2 статьи 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации показания свидетелей являются одним из видов доказательств по делу.

По смыслу указанной статьи вызов лица в качестве свидетеля является правом, а не обязанностью суда.

При этом суд самостоятельно определяет, какие доказательства имеют отношение к рассматриваемому делу, и оценивает их в совокупности с позиций относимости, допустимости, достоверности, достаточности и взаимной связи.

В соответствии со статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований или возражений.

Обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами (статья 68 АПК РФ).

В рамках своих полномочий суд принимает решение о вызове и допросе свидетелей, исходя из конкретных обстоятельств дела и при наличии для этого соответствующих оснований.

Ссылка заявителя на ведение либо неведение журналов по технике безопасности, наличие либо отсутствие у работников средств защиты не является основанием для вызова свидетеля, поскольку факты наличия либо отсутствия журналов по технике безопасности, наличия либо отсутствия у работников (и иных лиц, допущенных на производственный объект) средств защиты, нарушение либо соблюдение правил охраны труда не свидетельствуют о наличии либо отсутствии трудовых отношений, соблюдение индивидуальным предпринимателем законодательства в сфере охраны труда не является предметом рассмотрения по настоящему делу.

Кроме того, ФИО1 не лишен права давать самостоятельно пояснения по вопросам организации производственного процесса, имеющим значения для рассмотрения дела.

Вместе с тем, доказательств того, что указанное лицо располагает сведениями о фактических обстоятельствах, имеющих значение для дела, которые невозможно установить из представленных в материалы дела доказательств, заявителем не представлено (статья 9, 65 АПК РФ), в связи с чем, арбитражный суд отказывает в удовлетворении ходатайства о вызове свидетеля.

Ходатайство о направлении запроса в Государственную инспекцию труда Тамбовской области для получения разъяснения по вопросам наличия (отсутствия) признаков трудовых отношений с рассматриваемыми физическими лицами в соответствии с заключенными договорами не подлежит удовлетворению ввиду нижеизложенного.

Как установлено частью 4 статьи 66 АПК РФ лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства. В ходатайстве должно быть обозначено доказательство, указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место его нахождения.

Исходя из данной нормы, арбитражный суд истребует доказательства в случае обоснования лицом, участвующим в деле, отсутствия возможности самостоятельного получения доказательства от лица, у которого оно находится, указания на то, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, а также указания причин, препятствующих получению доказательства, и места его нахождения.

Между тем, доказательств того, что заявитель обращался в Государственную инспекцию труда Тамбовской области с соответствующим запросом и у данного государственного органа имеется обязанность представить данные разъяснения, в материалы дела не представлено.

Кроме того, согласно части 5 статьи 159 АПК РФ арбитражный суд вправе отказать в удовлетворении заявления или ходатайства в случае, если они не были своевременно поданы лицом, участвующим в деле, вследствие злоупотребления своим процессуальным правом и явно направлены на срыв судебного заседания, затягивание судебного процесса, воспрепятствование рассмотрению дела и принятию законного и обоснованного судебного акта, за исключением случая, если заявитель не имел возможности подать такое заявление или такое ходатайство ранее по объективным причинам.

В силу положений частей 2, 3, статьи 41 АПК РФ лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами. Злоупотребление процессуальными правами либо неисполнение процессуальных обязанностей лицами, участвующими в деле, влечет для этих лиц предусмотренные Кодексом неблагоприятные последствия.

В указанном случает ходатайства заявлены представителем устно и спустя длительное время после начала рассмотрения дела, явка свидетеля последним не обеспечена, адрес места жительства свидетеля не указан, что не свидетельствует о добросовестности поведения стороны.

Представитель заявителя в заседании суда требования по иску поддержал.

Представитель заинтересованного лица с заявлением не согласен по основаниям, изложенным в отзыве.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы представителей сторон, явившихся в судебное заседание, суд находит заявление не подлежащим удовлетворению, руководствуясь при этом следующим.

Как следует из материалов дела, ИФНС России по г. Тамбову (далее - Инспекция) проведена камеральная налоговая проверка Расчета сумм налога на доходы физических лиц, исчисленных и удержанных налоговым агентом (далее - форма № 6-НДФЛ) за 9 месяцев 2021 года, представленного ИП ФИО1 15.10.2021.’

По результатам рассмотрения материалов налоговой проверки Инспекцией вынесено решение от 07.07.2022 № 14-21/1766 о привлечении ИП ФИО1 к ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым доначислен к уплате налог на доходы физических лиц (далее - НДФЛ) в сумме 171 125 рублей, пени в сумме 2 703 рубля 64 копейки, штраф по ст.123 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в размере 17 123 рубля.

Налогоплательщик, не согласившись с вынесенным решением, обратился с апелляционной жалобой в УФНС России по Тамбовской области (далее - Управление).

Решением Управления от 31.08.2022 №05-07/71 решение Инспекции от 07.07.2022 № 14-21/1766 о привлечении ИП ФИО1 к ответственности за совершение налогового правонарушения оставлено без изменения, а апелляционная жалоба налогоплательщика без удовлетворения.

Налогоплательщик, не согласившись с обстоятельствами, установленными проверкой, обратился в Арбитражный суд Тамбовской области с заявлением о о признании недействительным решения от 07.07.2022 №14-21/1766 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 1 статьи 198, части 4 статьи 200, части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Согласно части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

При этом, как разъяснено Конституционным Судом Российской Федерации в Определении от 25.07.2001 N 138-О, обязанность доказывания недобросовестности налогоплательщика возложена на налоговые органы.

Однако данное положение закона не освобождает налогоплательщика от обязанности доказывания достоверности сведений, содержащихся в документах, представляемых в налоговый орган.

Таким образом, для признания ненормативного акта, решения органа государственной власти незаконными необходимо соблюдение двух условий: несоответствие данного акта, решения закону и нарушение данным актом, решением прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

В соответствии с положениями подпункта 1 пункта 1 статьи 32 Налогового кодекса Российской Федерации вынесенные решения налогового органа должны быть законными и обоснованными, основываться на нормах действующего законодательства.

На основании подпунктов 1, 3, 9 пункта 1 статьи 23 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщики обязаны: уплачивать законно установленные налоги; вести в установленном порядке учет своих доходов (расходов) и объектов налогообложения, если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах; нести иные обязанности, предусмотренные законодательством о налогах и сборах.

В соответствии со ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в данном Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено названным Кодексом.

В соответствии с пп. 4 п.1 ст. 23 Кодекса налогоплательщик обязан представлять в установленном порядке в налоговый орган по месту учета налоговые декларации (расчеты), если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах.

В соответствии со ст. 24 НК РФ налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с настоящим Кодексом возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации.

Налоговые агенты обязаны правильно и своевременно исчислять, удерживать из денежных средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять налоги в бюджетную систему Российской Федерации на соответствующие счета Федерального казначейства.

Согласно выписке из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей, ФИО1 зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя с 08.05.2020, ОГРНИП <***>. Основной вид деятельности - ОКВЭД 22.23 «Производство пластмассовых изделий, используемых в строительстве». ИП ФИО1 применяет специальный налоговый режим — упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения «доходы» с момента постановки на учет – с 08.05.2020г.

ИФНС России по г. Тамбову проведена камеральная налоговая проверка Расчета сумм налога на доходы физических лиц, исчисленных и удержанных налоговым агентом (далее - форма № 6-НДФЛ) за 9 месяцев 2021 года, представленного ИП ФИО1 15.10.2021.

По результатам камеральной налоговой проверки установлено занижениесуммы дохода физических лиц и налоговой базы по НДФЛ в размере 3 714 598 руб. за 9 месяцев 2021г.

Инспекцией вынесено решение от 07.07.2022 № 14-21/1766 о привлечении ИП ФИО1 к ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым доначислен к уплате налог на доходы физических лиц (далее - НДФЛ) в сумме 171 125 рублей, пени в сумме 2 703 рубля 64 копейки, штраф по ст.123 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в размере 17 123 рубля.

Камеральной налоговой проверкой установлено, что ИП ФИО1 неправомерно заключил договоры с физическими лицами как с плательщиками НПД, при этом физические лица фактически осуществляли трудовые функции, т.е. вовлечены в трудовые отношения.

Среднесписочная численность работников, согласно расчетам по страховым взносам за 3, 6 и 9 месяцев 2021 года, составила 1 человек.

ИП ФИО1 в составе расчетов по страховым взносам за 3,6 и 9 месяцев 2021 года указал в сведениях о персонифицированном учете сведения на одного наемного работника - ФИО5 и указал сумму выплат в его пользу 257 795.47 рублей, с которых исчислены страховые взносы (по фондам).

На требование налогового органа ИП ФИО1 представил трудовой договор с ФИО5 и штатное расписание. По состоянию на 01.01.2021 согласно штатному расписанию ФИО5 занимает должность заведующего производством с окладом 28 500 рублей.

Согласно данным банковской выписки ИП ФИО1 в период с 01.01.2021 по 30.09.2021 перечислил со своего расчетного счета на личные счета 15 физических лиц денежные средства на общую сумму 3 714 598 руб. с назначением платежа – «Оплата за изготовление оконных блоков и витражей (по договору)».

На основании сведений, имеющихся в налоговом органе, ИП ФИО1 в период с 01.01.2021 по 30.09.2021 привлекал для выполнения работ (оказания услуг) 14 физических лиц, применяющих специальный налоговый режим налог на профессиональный доход.

С указанными физическими лицами (ФИО9, ФИО8, ФИО10, ФИО6, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15, ФИО16, ФИО17, ФИО18, ФИО7, ФИО19, ФИО20) ИП ФИО1 заключил договоры на оказание услуг по изготовлению оконных блоков и витражей.

Как установлено пунктом 1 статьи 2 Федерального закона от 27.11.2018 N 422-ФЗ "О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход» применять специальный налоговый режим "Налог на профессиональный доход" вправе физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, местом ведения деятельности которых является территория любого из субъектов Российской Федерации, включенных в эксперимент и указанных в части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона, за исключением территории федеральной территории "Сириус", либо территория федеральной территории "Сириус", либо территория города Байконура в период действия Договора аренды комплекса "Байконур".

Профессиональным доходом по смыслу пункта 7 статьи 7 Федерального закона от 27.11.2018 N 422-ФЗ "О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход» признается доход физических лиц от деятельности, при ведении которой они не имеют работодателя и не привлекают наемных работников по трудовым договорам, а также доход от использования имущества.

Физические лица при применении специального налогового режима вправе вести виды деятельности, доходы от которых облагаются налогом на профессиональный доход, без государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей, за исключением видов деятельности, ведение которых требует обязательной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии с федеральными законами, регулирующими ведение соответствующих видов деятельности (пункт 6 статьи 7 Федерального закона от 27.11.2018 N 422-ФЗ "О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход»).

Все представленные ИП ФИО1 договоры оформлены по типовой форме; исполнителем в каждом договоре выступает физическое лицо, именуемое «самозанятым».

Исполнитель договора является плательщиком налога на профессиональный доход (НПД) в соответствии с требованием договора, в котором указывается положение о руководстве Федеральным законом от 27.11.2018 №422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход».

Вышеуказанные физические лица после получения денежных средств от ИП ФИО1 передали сведения о произведенных расчетах через мобильное приложение «Мой налог» в налоговый орган и исчислили налог на профессиональный доход, при передаче каждого чека в налоговый орган через указанное приложение все физические лица указали в описании услуги – «изготовление окон».

Приемка оказанных услуг оформлена актами об оказанных услугах №15 от 20.05.2021, №5 от 30.09.2021г, №6 от 30.09.2021г, №7 от 30.09.2021г., №10 от 30.09.2021, №12 от 30.09.2021г, №9 от 30.09.2021г, №11 от 30.09.2021г, №2 от 30.09.2021г, №14 от 30.09.2021г, №4 от 30.09.2021г, №13 от .30.09.2021г, №8 от 30.09.2021г, №3 от 30.09.2021г., №1 от 30.09.2021г.

Сумма выплат в пользу физических лиц – плательщиков НПД составила 3 714 598 рублей.

При сверке сведений о постановке на учет в качестве плательщиков НПД из 15 физических лиц установлено, что ФИО19 не состоит на учете как плательщик НПД.

Как установлено в подпункте 1 пункта 2 Федерального закона от 27.11.2018 N 422-ФЗ "О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима "Налог на профессиональный доход" не признаются объектом налогообложения доходы получаемые в рамках трудовых отношений.

В силу статьи 16 Трудового кодекса Российской Федерации трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом, а также на основании трудового договора в результате признания отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями.

На основании анализа полученных документов и способа осуществления деятельности ИП ФИО1 (Заказчик), налоговым органом выявлены признаки подмены трудового договора с физическими лицами договором оказания услуг с плательщиками НПД: организационная зависимость «плательщика НПД» от своего «Заказчика» (регистрация физического лица в качестве плательщика НПД в день заключения договора, представитель «Заказчика» - мастер цеха руководит и контролирует работу «плательщиков НПД» на объекте), инфраструктурная зависимость «плательщика НПД» от «Заказчика» («плательщик НПД» выполняет работу полностью материалами, инструментами и оборудованием «Заказчика»), порядок оплаты услуг «плательщику НПД» и учет оказываемых услуг аналогичен порядку, установленному Трудовым кодексом Российской Федерации.

ИП ФИО1 в пояснении от 30.09.2021 №061237 сообщил, что им с 2016 года в рамках сотрудничества с АО ВСИ на территории Тамбовской области (Мичуринск, Тамбов, Мордово, Котовск) были налажены профессиональные отношения в сфере строительства на социальных объектах, с 2020 года был приглашен на осмотр объектов на территории Москвы с целью участия в выполнении работ по изготовлению оконных конструкций.

Для выполнения работ были привлечены специалисты на территории области для оценки возможности выполнения работ в Москве, условия были Заказчиком поставлены по графику, то есть работы проводились в определённое время на отдельных объекта в рамках производственного цикла по проектам разрабатываем правительством Москвы. Для указанных целей были оформлены трудовые отношения в рамках ТК РФ со специалистом, имеющим опыт в работе по изготовлению указанных конструкций на территории Тамбова.

По завершению строительства объекта: «Детско-взрослая поликлиника на 750 посещений в смену с женской консультацией, ул. Судостроительная, д. 46-50, район Нагатинский затон (уровень 1)», были предложены подрядные работы и на выполнение работ на объекте: «Комплекс жилых домов с единой подземной автостоянкой с инженерными сетями и благоустройством территории по адресу: г. Москва, район Метрогородок, Открытое шоссе, влд. 30, з/у 1 (Восточный административный округ).

В целях определения этого объема непосредственно моим работником были рассчитаны нагрузки и обсчитана необходимая база и привлекались физические лица в статусе самозанятых работников в рамках Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ.

Непосредственно численность самозанятых привязана к Графикам и количеству конструкций необходимых для исполнения заказа по Объектам, технические условия Заказчик формирует не регулярно, держать работников в штате не требуется.

Вызванный в качестве свидетеля в налоговый орган ИП ФИО1 (протокол допроса от 19.10.2021) пояснил, что он осуществляет предпринимательскую деятельность по изготовлению пластиковых и алюминиевых окон в арендованном помещении в г. Подольске (точный адрес затрудняется указать), для этих целей арендовано оборудование, имеется один наемный работник в должности начальник цеха (ФИО5), для сборки окон привлекались физические лица в статусе НДН, указанные лица задание получали устно, приемку выполненных работ осуществлял ФИО5, оформлялись акты приемки выполненных работ, оплата производится безналичным расчетом, производится инструктаж по технике безопасности и ведется журнал.

Как следует из материалов налоговой проверки, индивидуальным предпринимателем заключен договор подряда №0106/2021 от 01.06.2021 с ООО «Академия воздуха» ИНН <***> на изготовление металлопластиковых и алюминиевых конструкций для объекта «Консультативно – диагностический центр с поликлиникой на 750 посещений в смену на территории Городской клинической больницы №64, по адресу: улица Вавилова, д.61, Академический район, ЮЗАО города Москвы» (документы представлены 30.12.2021 (вх. №083181) на требование налогового органа от 15.12.2021 №14-22/23775).

В соответствии с п.1 Договора №0106/2021 ИП ФИО1, в качестве Подрядчика, обязуется выполнить работу по изготовлению металлопластиковых и алюминиевых конструкций, витражей для указанного в договоре объекта, в объеме 1618,68 кв.м.; для изготовления продукции Подрядчик использует сырье и материалы, представляемые Заказчиком; подрядчик изготавливает продукцию на своем оборудовании по адресу: складское помещение по адресу: <...>; Приемка изготовленной продукции производится на складе Подрядчика по адресу: <...> (п.4.1. Договора№0106/2021).

Работы приняты по актам приемки выполненных работ №10 от 23.07.2021, №12 от 20.09.2021, №13 от 11.10.2021, №16 от 01.11.2021, №18 от 22.11.2021.

Договор на выполнение подрядных работ по завершению строительства объекта: «Консультативно-диагностический центр с поликлиникой на 750 посещений в смену на территории Городской клинической больницы № 64, ул. Вавилова, д. 61 (уровень 2)» № Вав 61-23- 06/2020 от 23-06.2020г. был заключен между Акционерным обществом «Внешстройимпорт» и Обществом с ограниченной ответственностью «Академия воздуха».

Из пояснений руководителя ООО «Академия воздуха» ФИО21 следует, что для выполнения договора в части изготовления МПК (конструкций) привлечён Индивидуальный предприниматель ФИО1, который принял на себя обязанности выполнить работы с соблюдением обязательных требований ГОСТ «Блоки оконные из поливинилхлоридных профилей», ГОСТ «Блоки оконные». С учетом уточнения технических параметров изделий, сроки работ переносились непосредственно через технические уточнения проектных решений, по габаритам оконных блоков и примыканий к ним (подоконник), проект по примыканию с фасадами, в том числе с учетом спорных узлов, в том числе уточнялись требования на внутренние двери и витражи Объекта. Изготовление металлопластиковых и алюминиевых конструкций осуществлял ИП ФИО1 (от которого принято конструкций на сумму 6 612 500 рублей), для высотных работ по установке витражей и оконных блоков привлекалось ООО «Новый Мир» (ИНН <***>), перевозки и доставка конструкций производится через перевозчика ООО «КМУ Транспорт» ИНН <***>.

Кроме того, ИП ФИО1 заключил с ООО «Капстройинвест» ИНН <***> договоры:

- подряда №б/н от 15.10.2020 на изготовление металлопластиковых и алюминиевых конструкций, витражей для объекта «Детско-взрослая поликлиника на 750 посещений в смену с женской консультацией ул. Судостроительная, д. 46-50, район Нагатинский затон (уровень 1)» (ИП ФИО1, в качестве Подрядчика, обязуется выполнить работу по изготовлению металлопластиковых и алюминиевых конструкций, витражей для указанного в договоре объекта, в объеме 1106,22 кв.м., Подрядчик изготавливает продукцию на своем оборудовании по адресу: складское помещение по адресу: <...>).

- подряда №б/н от 14.01.2021 на изготовление металлопластиковых и алюминиевых конструкций для объекта «Комплекс жилых домов с единой подземной автостоянкой с инженерными сетями и благоустройством территории по адресу: г. Москва, район Метрогородок, Открытое шоссе, влд.30, з/у 1, Восточный административный округ» (ИП ФИО1, в качестве Подрядчика, обязуется выполнить работу по изготовлению металлопластиковых и алюминиевых конструкций, витражей для указанного в договоре объекта, в объеме 9288,35 кв.м. Подрядчик изготавливает продукцию на своем оборудовании по адресу: складское помещение по адресу: <...>).

- подряда от 09.03.2021№0503/2011 на изготовление металлопластиковых и алюминиевых конструкций для объекта «Жилой дом с инженерной подготовкой территории, сносом строения по адресу: ул. Сходненская, влд. 12, и перекладкой инженерных коммуникаций, район Южное Тушино, ул. Сходненская, влд.12 (район Южное Тушино, кв. 11, корп. 1)».

На расчетный счет ИП ФИО1, согласно выписке банка за 9 месяцев 2021г поступила оплата (аванс) за работы по изготовлению конструкций от ООО «Капстройинвест» на общую сумму 10 689 500 руб.

При этом согласно договоров на оказание услуг по изготовлению конструкций, заключенных ИП ФИО1 с 14 плательщиками НПД (в разные периоды), и произведенной им оплаты за выполненные работы, физические лица непосредственно изготавливали конструкции по основному виду деятельности индивидуального предпринимателя.

Помещение и специализированное оборудование для изготовления металлопластиковых и алюминиевых конструкций было предоставлено ИП ФИО1 на основании договора субаренды нежилого помещения от 11.11.2020 №1, заключенного с АО «Внешстройимпорт» (а именно: помещение площадью 126,12 кв.м. и оборудование, которое находится по адресу: Московская область, Подольск г, Металлургов (Львовский мкр.) проезд, 3П, 3П строение 1, 3П строение 2, 50:27:01:01401:026. Перечень оборудования и характеристики помещения отражены в Приложении №4 к договору субаренды и в Акте приема – передачи).

ФИО6 (протокол допроса свидетеля от 05.04.2022г) пояснил, что является сборщиком пластиковых окон приблизительно с сентября 2021 года по настоящее время; зарегистрирован как плательщик НПД с 22.12.2020 по 21.09.2021 через мобильное приложение, вид работ (услуг) как НДД - сборщик фурнитуры (работает с 9.00 до 18.00), непосредственно работает с мастером мастер цеха ФИО20, при работе используется кран-балка, ремонтом оборудования занимается арендодатель, материалы и комплектующие для изготовления изделия получает на складе готовых изделий, данные услуги иным организациям не оказывает.

ФИО7 (протокол допроса свидетеля от 07.04.2022) пояснил, что оказывает услуги по изготовлению пластиковых окон, работает с 9.00 до 18.00, перерыв с 13.00 до 14.00, в ночное время не работал; все сотрудники работают по одинаковому графику, непосредственный руководитель - ФИО20, затруднился назвать документы, которые подписывал с ИП ФИО1, цена выполненной работы (оказанной услуги складывается из оклада и ставки, в цехе есть кран – балка; погрузчик; сварочный станок для сварки пластикового профиля, зачистной станок; фрезерный станок; армировочный станок; пильный станок; шуруповерты, материал выдает ФИО5.

ФИО8 (протокол допроса свидетеля от 27.04.2022), пояснил, что является слесарем- сборщиком окон разных материалов, информацию о том, что ИП ФИО1 требуются сборщики узнал на сайте Авито в объявлениях, задания давал бригадир, работали бригадой; приблизительно 3-4 часа на 1 единицу, используется автоматическая пила; сварочный станок, ручные инструменты, материал и комплектующие для изготовления изделия заказывают, привозит мастер ФИО20, данные услуги иным организациям не оказывает.

Для проведения осмотра помещения в Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы №5 по Московской области направлено письмо от 12.01.2022 №14-41/000313 об оказании содействия в проведении оперативно – рейдовых мероприятий по адресу <...>.

Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы №5 по Московской области по итогам мероприятий письмом от 07.02.2022 №15-25/0482@ представлен Протокол осмотра помещения и фотоматериалы.

В Протоколе осмотра территории от 31.01.2022 указано, что осмотр проведен в присутствии мастера ИП ФИО1 ФИО20.

В момент осмотра в период с 16.15 до 16.50 в помещении находилось 11 человек (ФИО22, ФИО6, ФИО7, ФИО8, ФИО23, ФИО11, ФИО12, ФИО24 ФИО25-, ФИО26 (слесари-сборщики) и мастер ФИО20

В помещении осуществляется производство свето-прозрачных конструкций, имеется оборудование и сырье (ПВХ профили, армировка, фурнитура, стекло, комплектующие), есть погрузчик, имеется зал для хранения готовой продукции.

Имеется договор на охрану с ЧОП, журнал по технике безопасности и форменная спец. одежда. Протокол со стороны ИП ФИО1 подписан Титовым А.А

При проведении анализа следующих документов (положений Договора №0106/2021 и Актов выполненных работ, представленных ООО «Академия воздуха»), положений Договора от 15.10.2020 и Договора от 14.01.2021 и актов выполненных работ, представленных ООО «Капстройинвест»; сведений о поступлении денежных средств на р/с с назначением платежа «АВАНС ПО ДОГОВОРУ №0106/2021 ОТ 01.06.2021 Г. ЗА РАБОТЫ ПО ИЗГОТОВЛЕНИЮ МЕТАЛЛОПЛАСТИКОВЫХ И АЛЮМИНИЕВЫХКОНСТРУКЦИЙ», пояснений, документов и протоколов допроса ИП ФИО1) налоговым органом установлено, что:

- работы по изготовлению конструкций фактически выполнены ИП ФИО1, оплачены ООО «Академия воздуха» и ООО «Капстройинвест»;

- для выполнения договоров подряда по изготовлению конструкций (окон и витражей) привлекались физические лица, которые получали ежемесячное вознаграждение;

- работы велись на производственной площадке: складское помещение по адресу <...>; на основании договора субаренды с АО «ВНЕШСТРОЙИМПОРТ»;

- изготовление конструкций осуществлялось на арендованном оборудовании из материалов Заказчика; хранение готовых конструкций также осуществлялось в указанном помещении;

- для изготовления конструкций в соответствии с требованиями ГОСТ, о чем указано в п.1.2 Договора с физ. лицами, необходимо использование технической документации и осуществление контроля за соблюдением норм и требований, т.е. организован производственный процесс;

- выполнение физическими лицами трудовой функции по основной деятельности ИП ФИО1 с ОКВЭД 22.23 «Производство пластмассовых изделий, используемых в строительстве», свидетельствует о наличии между ним и физическими лицами трудовых правоотношений;

- физические лица, на основании договора, получали не разовое задание, а были участниками непрерывного цикла выполнения работы;

- в соответствии с п. 1.1, 1.2 Договора исполнитель обязуется по заданию Заказчика оказать услуги по изготовлению оконных блоков и витражей; однако, в пунктом 5 статьи 38 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности; фактически при исполнении договора физические лица выполняли работу;

- физические лица выполняли лично однотипную работу, с одинаковыми условиями труда, то есть отношения носят системный, продолжительный характер;

- физические лица работали длительное время: 2 человека работали 9 месяцев (ФИО22, ФИО6), 4 человека работали 8 месяцев (ФИО8, ФИО13, ФИО18, ФИО7); 4 человека работали от 4 до 7 месяцев (ФИО11, ФИО12, ФИО14, ФИО20);

- физические лица регулярно получали оплату труда безналичным способом на личные карты; в среднем 2 раза в месяц;

- физические лица работали под непосредственным руководством заведующего производством ФИО5 (протокол допроса ИП ФИО1, штатное расписание);

- постановка на учет в качестве плательщика НПД в большинстве случаев производилась после заключения договора с физ. лицом (ФИО8, ФИО11, ФИО13, ФИО15, ФИО16, ФИО18, ФИО7, ФИО20), что косвенно свидетельствует о предложенном ИП ФИО1 физ. лицам режиме налогообложения.

По результатам налоговой проверки, инспекцией произведена переквалификация указанных договоров возмездного оказания услуг в трудовые договоры, что предопределило вывод инспекции о занижении суммы дохода физических лиц и налоговой базы по НДФЛ в размере 3 714 598 руб. и доначислении налога на доходы физических лиц в сумме 171 125 рублей.

ИП ФИО1 в соответствии с п.1 ст.226 НК РФ является налоговым агентом.

Пунктом 1 статьи 226 НК РФ установлено, что индивидуальные предприниматели, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, указанные в пункте 2 статьи 226 НК РФ, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 224 НК РФ с учетом особенностей, предусмотренных статьей 226 НК РФ.

Указанные индивидуальные предприниматели именуются в главе 23 "Налог на доходы физических лиц" НК РФ налоговыми агентами.

В соответствии со статьей 209 НК РФ объектом обложения налогом на доходы физических лиц признается доход, полученный налоговыми резидентами Российской Федерации как от источников в Российской Федерации, так и от источников за пределами Российской Федерации, а для физических лиц, не являющихся налоговыми резидентами, - только от источников в Российской Федерации.

Согласно пункту 2 статьи 207 НК РФ, если иное не предусмотрено статьей 207 Кодекса, налоговыми резидентами Российской Федерации признаются физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев.

Так, согласно подпункту 6 пункта 1 статьи 208 НК РФ вознаграждение за выполнение трудовых или иных обязанностей, выполненную работу, оказанную услугу, совершение действия в Российской Федерации для целей налогообложения относится к доходам, полученным от источников в Российской Федерации.

На основании пункта 1 статьи 210 НК РФ при определении налоговой базы по налогу на доходы физических лиц учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной форме, или право на распоряжение которыми у него возникло.

На основании подпункта 9 пункта 2.1 статьи 210 НК РФ налоговая база по иным доходам, не поименованным в подпунктах 1 - 8 пункта 2.1 статьи 210 НК РФ, в отношении которых применятся налоговая ставка, предусмотренная пунктом 1 статьи 224 НК РФ, относится к основной налоговой базе.

Доходы в виде заработной платы в подпунктах 1 - 8 пункта 2.1 статьи 210 НК РФ не поименованы. Таким образом, указанные доходы относятся к основной налоговой базе.

Согласно пункту 1 статьи 224 НК РФ налоговая ставка устанавливается в следующих размерах:

13 процентов - если сумма налоговых баз, указанных в пункте 2.1 статьи 210 настоящего Кодекса, за налоговый период составляет менее 5 миллионов рублей или равна 5 миллионам рублей;

650 тысяч рублей и 15 процентов суммы налоговых баз, указанных в пункте 2.1 статьи 210 настоящего Кодекса, превышающей 5 миллионов рублей, - если сумма налоговых баз, указанных в пункте 2.1 статьи 210 настоящего Кодекса, за налоговый период составляет более 5 миллионов рублей.

Налоговая ставка, установленная настоящим пунктом, подлежит применению в отношении совокупности всех доходов физического лица - налогового резидента Российской Федерации, подлежащих налогообложению, за исключением доходов, облагаемых по налоговым ставкам, предусмотренным пунктами 1.1, 2, 5 и 6 настоящей статьи.

Пунктом 2 статьи 226 НК РФ предусмотрено, что исчисление сумм и уплата налога на доходы физических лиц в соответствии со статьей 226 НК РФ производятся в отношении всех доходов налогоплательщика, источником которых является налоговый агент.

Согласно пункту 3 статьи 226 НК РФ исчисление сумм налога производится налоговыми агентами на дату фактического получения дохода, определяемую, в соответствии со статьей 223 НК РФ, нарастающим итогом с начала налогового периода применительно ко всем доходам (за исключением доходов от долевого участия в организации, а также доходов, в отношении которых исчисление сумм налога производится в соответствии со статьей 214.7 НК РФ), в отношении которых применяется налоговая ставка, установленная пунктом 1 статьи 224 НК РФ, начисленным налогоплательщику за данный период, с зачетом удержанной в предыдущие месяцы текущего налогового периода суммы налога.

В соответствии с пунктом 2 статьи 223 НК РФ при получении дохода в виде оплаты труда датой фактического получения налогоплательщиком такого дохода признается последний день месяца, за который ему был начислен доход за выполненные трудовые обязанности в соответствии с трудовым договором (контрактом).

Учитывая изложенное, в последний день месяца, за который налогоплательщику был начислен доход в виде оплаты труда, налоговым агентом производится исчисление сумм налога. На основании пункта 4 статьи 226 НК РФ налоговые агенты обязаны удержать начисленную сумму налога непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате.

Исходя из изложенного при выплате индивидуальным предпринимателем ФИО1 заработной платы физическим лицам (наемным работникам) необходимо было удержать исчисленный за предшествующий месяц налог и перечислить сумму исчисленного и удержанного налога не позднее дня, следующего за днем выплаты налогоплательщику дохода.

Согласно пункту 9 статьи 226 НК РФ уплата налога за счет средств налоговых агентов не допускается, за исключением случаев доначисления (взыскания) налога по итогам налоговой проверки в соответствии с настоящим Кодексом при неправомерном неудержании (неполном удержании) налога налоговым агентом. При заключении договоров и иных сделок запрещается включение в них налоговых оговорок, в соответствии с которыми выплачивающие доход налоговые агенты принимают на себя обязательства нести расходы, связанные с уплатой налога за физических лиц.

Согласно выписке по операциям на счете №40802810415250000338 за 9 месяцев 2021 года, представленной Банком ВТБ, ИП ФИО1 производил перечисление денежного вознаграждения (заработную плату) за изготовление оконных блоков и витражей на банковские карты физических лиц в сумме 3 714 598 руб.

В связи с тем, что в ходе камеральной налоговой проверки расчета по форме 6- НДФЛ за 9 месяцев 2021 года отражаются показатели за последние три месяца отчетного периода, в соответствии с Порядком заполнения расчета (приказ ФНС России от 15.10.2020 № ЕД-7-11/753@) доначисление по результатам проверки произведены за последние 3 месяца отчетного периода.

Поскольку по результатам камеральной налоговой проверки установлено занижение суммы дохода физических лиц и налоговой базы по НДФЛ в размере 3 714 598 рублей, за период июль-сентябрь 2021 выплаты составили 1 317 118 рублей, сумма доначисленного НДФЛ к уплате составила 171 225 рублей.

Арбитражный суд признает указанный вывод инспекции правомерным.

Так, в соответствии с частью 4 статьи 11 ТК РФ, если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном ТК РФ, другими федеральными законами, были признаны трудовыми отношениями, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.

Статья 15 ТК РФ закрепляет, что трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.

Согласно статье 16 ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого в соответствии со статьями 57 - 62 ТК РФ.

В силу статьи 56 ТК РФ трудовым договором признается соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

В соответствии со статьей 57 ТК РФ в трудовом договоре указываются:

- фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя - физического лица), заключивших трудовой договор;

- сведения о документах, удостоверяющих личность работника и работодателя - физического лица;

- идентификационный номер налогоплательщика (для работодателей, за исключением работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями);

- сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями;

- место и дата заключения трудового договора.

Обязательными для включения в трудовой договор являются следующие условия:

- место работы, а в случае, когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности, - место работы с указанием обособленного структурного подразделения и его местонахождения;

- трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы);

- дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, - также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с ТК РФ или иным Федеральным законом;

- условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);

- режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя);

- гарантии и компенсации за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, если работник принимается на работу в соответствующих условиях, с указанием характеристик условий труда на рабочем месте;

- условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, другой характер работы);

- условия труда на рабочем месте;

- условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами;

- другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

В соответствии с правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 2.2 определения от 19.05.2009 N 597-О-О, в целях предотвращения злоупотреблений со стороны работодателей и фактов заключения гражданско-правовых договоров вопреки намерению работника заключить трудовой договор, а также достижения соответствия между фактически складывающимися отношениями и их юридическим оформлением федеральный законодатель предусмотрел в части 4 статьи 11 ТК РФ возможность признания в судебном порядке наличия трудовых отношений между сторонами, формально связанными договором гражданско-правового характера, и установил, что к таким случаям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.

Суды, разрешая подобного рода споры и признавая сложившиеся отношения между работодателем и работником либо трудовыми, либо гражданско-правовыми, должны не только исходить из наличия (или отсутствия) тех или иных формализованных актов (гражданско-правовых договоров, штатного расписания и т.п.), но и устанавливать, имелись ли в действительности признаки трудовых отношений и трудового договора, указанные в статьях 15 и 56 ТК РФ.

Исходя из совокупного толкования норм трудового законодательства следует, что к характерным признакам трудового правоотношения относятся: личный характер прав и обязанностей работника; обязанность работника выполнять определенную, заранее обусловленную трудовую функцию; возмездный характер (оплата за труд) (Определение Верховного Суда Российской Федерации от 24.01.2014 N 18-КГ13-145).

В пункте 15 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 за 2018 год разъяснено что, если отношения сторон фактически складываются как трудовые, то независимо от их юридического оформления к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.

В свою очередь понятие гражданско-правового договора приведено в статье 420 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и подразумевает соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Условия такого договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 421 ГК РФ).

В заключенных индивидуальным предпринимателем ФИО1 с физическими лицами договорах раздел «Предмет договора» изложен следующим образом:

«Исполнитель обязуется по заданию Заказчика оказать услуги, указанные в п. 1.2 настоящего Договора, а Заказчик обязуется принять результат и уплатить Исполнителю вознаграждение за оказанные услуги согласно п. 3.1 настоящего Договора.

Исполнитель, в соответствии с условиями настоящего Договора и соответствии с ГОСТ Р 57306-2016 обязуется организовать изготовление оконных блоков и витражей на объекте «Комплекс жилых домов с единой подземной автостоянкой с инженерными сетями и благоустройством территории по адресу: г.Москва, район Метро- городок, Открытое шоссе 30.» в соответствии с проектной документацией, строительными нормами и правилами, техническими условиями и другими нормативными документами. Обеспечивает выполнение плана строительно-монтажных работ в соответствии с рабочими чертежами, проектом производства работ, производственным планом и нормативными документами с участием Заказчика и с соблюдением обязательных требований ГОСТ 30674-99 «Блоки оконные из поливинилхлоридных профилей», ГОСТ 23166-99 «Блоки оконные. Общие технические условия», ГОСТ 30971-02 «Швы монтажные узлов примыканий оконных блоков к стеновым проемам»».

Услуги (сборка, изготовление оконных блоков из алюминия и ПФХ в объеме 1500 кв. м) считаются оказанными после подписания Акта об оказании услуг Заказчиком при окончании срока действия настоящего Договора (договор от 11.01.2021 с ФИО6, договор от 11.01.2021 с ФИО13, договор от 11.01.2021 с ФИО22, договор от 11.01.2021 с ФИО7, договор от 01.02.2021 с ФИО19 от 01.02.2021 с ФИО18).

В договорах от 01.02.2021 с ФИО17, от 01.02.2021 ФИО15, от 18.12.2020 с ФИО27 в качестве объекта указано «Детско-взрослая поликлиника на 750 посещений в смену с женской консультацией ул. Судостроительная, д. 46-50, район Нагатинский затон (уровень 1)», что соответствует объектам по договорам подряда ИП ФИО1 с ООО «Капстройинвест» ИНН <***> от 15.10.2020г, от 14.01.2021г

ФИО1 также представлены дополнительные соглашения к указанным договорам, в которых изменен в том числе порядок оплаты услуг, пункт 3.1 договоров изложен в следующей редакции:

«За оказанные по настоящему Договору услуги Заказчик ежемесячно выплачивает Исполнителю переменную часть вознаграждения (далее - ПЧВ) в размере, определяющегося по формуле: (ПЧВ-Х/мес.***рублей/ кв. м, позиция изделия в рублевом выражении) – где: ПЧВ - переменная часть вознаграждения; Х/мес. - количество конструкций (в метрическом исполнении) принятых Заказчиком по Акту в календарном месяце; *** руб. - размер вознаграждения за 1 кв. метр (ПВХ – 250 руб/кв. м; Алл. Татпроф - 400 руб ./кв.м; Алл. Краусе -450 руб./кв. м; дверь ал. - 1000 руб./кв.м, фасад алл. – 500 руб./кв.м) . Общий размер (цена) договора не может превышать 600 000 рублей.».

В силу статьи 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений.

Как указал Верховный Суд Российской Федерации в пункте 43 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора" условия договора подлежат толкованию в системной взаимосвязи с основными началами гражданского законодательства, закрепленными в статье 1 ГК РФ, другими положениями ГК РФ, законов и иных актов, содержащих нормы гражданского права (статьи 3, 422 ГК РФ).

При толковании условий договора в силу абзаца первого статьи 431 ГК РФ судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений (буквальное толкование). Такое значение определяется с учетом их общепринятого употребления любым участником гражданского оборота, действующим разумно и добросовестно (пункт 5 статьи 10, пункт 3 статьи 307 ГК РФ), если иное значение не следует из деловой практики сторон и иных обстоятельств дела.

Условия договора подлежат толкованию таким образом, чтобы не позволить какой-либо стороне договора извлекать преимущество из ее незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1 ГК РФ). Толкование договора не должно приводить к такому пониманию условия договора, которое стороны с очевидностью не могли иметь в виду.

Значение условия договора устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом (абзац первый статьи 431 ГК РФ). Условия договора толкуются и рассматриваются судом в их системной связи и с учетом того, что они являются согласованными частями одного договора (системное толкование).

Толкование условий договора осуществляется с учетом цели договора и существа законодательного регулирования соответствующего вида обязательств.

Главой 39 ГК РФ установлены особенности договора оказания возмездных услуг.

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В соответствии с пунктом 1 статьи 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Общие положения о подряде (статьи 702 - 729) и положения о бытовом подряде (статьи 730 - 739) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779 - 782 настоящего Кодекса, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг (статья 783 ГК РФ).

В соответствии со ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а последний, в свою очередь, обязуется принять результат работы и оплатить его.

Из вышеизложенного следует, что договорно-правовыми формами, опосредующими оказание услуг (выполнение работ) по возмездному договору, могут быть как трудовой договор, так и гражданско-правовые договоры (в том числе возмездного оказания услуг, договор подряда). При этом предметом договора возмездного оказания услуг является осуществление определенных действий или определенной деятельности по заданию заказчика (но при этом указанные действия или деятельность может как иметь, так и не иметь конечный материальный результат); предметом договора подряда является овеществленный результат работы подрядчика, передаваемый подрядчиком заказчику и принимаемый последним на основании акта сдачи-приемки выполненной работы.

По своей правовой природе выполнение работ по изготовлению оконных блоков и витражей регулируется нормами главы 37 ГК РФ о договоре подряда.

На основании пункта 1 статьи 702 и пункта 1 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации существенным условиями договора подряда являются предмет (содержание, виды и объем подлежащих выполнению работ), а также начальный и конечный срок их выполнения.

Следовательно, целью договора подряда является не выполнение работы как таковой, а получение результата, который может быть передан заказчику.

ГОСТом 30674-99. Блоки оконные из поливинилхлоридных профилей. Технические условия установлено, что изделия состоят из рамочных элементов, сваренных из ПВХ профилей, усиленных стальными вкладышами; изделия должны соответствовать требованиям настоящего стандарта, ГОСТ 23166 и изготавливаться по конструкторской и технологической документации, утвержденной в установленном порядке.

Изделия классифицируют по ГОСТ 23166, а также по вариантам конструктивного исполнения и виду отделки лицевых поверхностей ПВХ профилей.

По вариантам конструктивного исполнения ПВХ профилей оконные блоки подразделяют на изделия с одно-, двух-, трех-, четырех и более камерными профилями.

По виду отделки лицевых поверхностей изделия подразделяют на: белого цвета, окрашенные в массе; отделанные декоративной пленкой (ламинированные); с коэкструдированным лицевым покрытием.

При оформлении заказа на изготовление (поставку) индивидуальных изделий рекомендуется указывать вариант конструктивного решения, включая описание конструкции профилей и стеклопакетов, чертеж с указанием схемы открывания, типа оконных приборов, требования к внешнему виду и другие требования по согласованию изготовителя с заказчиком.

Документация на изготовление оконных и балконных дверных блоков из ПВХ профилей должна содержать следующие данные:

Б.1 Оконные и дверные блоки - в описании конструкции должны быть приведены: способы и схемы открывания окон; методика расчета основных и функциональных размеров; таблицы (диаграммы) максимально допустимых размеров (пропорции) створок; типы и размеры применяемых усилительных вкладышей в зависимости от размеров створок, рам, импостов, ригелей; чертежи расположения отверстий для отвода воды, осушения фальцев остекления, компенсации давления ветра с указанием их числа и размеров; количество и расположение запирающих приборов; дополнительные требования к окнам из цветных профилей.

Б.2 ПВХ профили: сечения профилей с указанием их функций и делением на главные и доборные профили, артикулы профилей; основные и функциональные размеры профилей; сечения комбинаций профилей с основными размерами; сведения о физико-механических характеристиках и долговечности ПВХ профилей.

Б.3 Усилительные вкладыши: материал; тип и толщина антикоррозийного покрытия; сечения с основными размерами; моменты инерции (E x J),

Б.4 Уплотняющие прокладки: материал, размеры, формы сечения, рекомендуемые требования.

Б.5 Остекление: таблица с возможными комбинациями конструкций стеклопакетов, уплотняющих прокладок и штапиков; схема установки подкладок под остекление.

Б.6 Соединения профилей (угловые, импостные и др.): для сварных соединений - расчетная прочность для всех главных профилей; для механических соединений - описание соединительных деталей, усилителей, средств крепежа, уплотняющих прокладок и герметиков.

Б.7 Оконные приборы и петли: варианты открывания; обозначение различных типов оконных приборов; места расположения приборов и петель; ограничения по массе и размерам створок; характеристика защитно-декоративного покрытия; условия регулировки приборов запирания и петель.

Б.8 Технологическая документация на изготовление окон:

Технологическая документация на изготовление окон должна включать в себя карты технологического процесса, технологический регламент, включая регламент контроля качества, другие необходимые документы.

Б.9 Типовая инструкция по монтажу изделий

Б.10 Инструкция по эксплуатации изделий.

Вышеуказанный стандарт распространяется на оконные и балконные дверные блоки из поливинилхлоридных профилей по ГОСТ 30673 одинарной конструкции со стеклопакетами для зданий и сооружений различного назначения. Изделия состоят из рамочных элементов, сваренных из ПВХ профилей, усиленных стальными вкладышами.

В представленных заявителем договорах, заключенных с физическими лицами и дополнительных соглашениях к ним, отсутствует детализованный предмет договора, позволяющий установить, какие именно оконные конструкции и витражи (размеры, используемый профиль, конфигурация) были изготовлены подрядчиком.

Какая-либо проектно-сметная документация к указанным договорам в материалы дела также не представлена.

01.12.2022г. заявителем в материалы дела представлены дополнительные документы, в том числе «акты об оказанных услугах» №8 от 30.09.2021 с ФИО7, №5 от 30.11.2021 с ФИО28, №12 от 30.09.2021 с ФИО12, №11 от 30.09.2021 с ФИО14, №10 от 30.09.2021 с ФИО11, №1 от 30.09.2021 с ФИО20, №4 от 30.09.2021 с ФИО29, №14 от 30.09.2021 с ФИО16, №7 от 30.09.2021 с ФИО6, №3 от 30.09.2021 с ФИО19, №9 от 30.09.2021 с ФИО13, №2 от 30.09.2021 с ФИО15, №15 от 20.05.2021 с ФИО9, №13 от 30.09.2021 с ФИО18, №6 от 30.09.2021 с ФИО22 следующего содержания:

«Услуги по сборке, изготовлению оконных блоков из алюминия и ПВХ с11 января 2021 г. по 30 сентября 2021 г., оказаны в срок и в полном объеме, выполнены услуги в объеме

Самозанятым в период с 11 января 2021 г. по 30 сентября 2021 г. выполнены услуги в объеме 2132,809 кв.м.

Согласно п. 3.2. Договора Заказчик выплачивает Самозанятому денежные средства в сумме 398 110 по формуле ПЧВ=Х* 186,66 руб.

Таким образом, ПЧВ составила 2132,809*186,66 = 398 110 руб.» - акт от 30.09.2021 №8 с ФИО7

По смыслу статьи 720 ГК РФ заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Акт приема-передачи, а также другие документы, из которых невозможно установить объем и стоимость каждого вида выполненных работ, не являются надлежащими доказательствами выполнения работ.

Из представленных заявителем «актов об оказанных услугах» невозможно установить, какие именно работы были выполнены подрядчиками.

Вышеуказанное, по мнению суда, не позволяет отнести правоотношения, возникшие между ИП ФИО1 и физическими лицами, к гражданско-правовым, поскольку отсутствуют обязательные условия договора подряда (предмет и сроки выполнения работ), а указанный договорах с учетом дополнительных соглашений к ним и «актах приемки оказанных услуг» объем оказанных услуг не соответствует обязательным условиям, указанным в главе 37 ГК РФ и ГОСТом 30674-99. Блоки оконные из поливинилхлоридных профилей. Технические условия.

Как указано выше, изготовление оконных конструкций по своей правовой природе относится к выполнению работ, а не к оказанию услуг, поскольку имеется овеществленный результат работы, передаваемый подрядчиком заказчику.

Также арбитражный суд первой инстанции принимает во внимание правовую позицию, неоднократно высказанную Конституционным Судом Российской Федерации (постановления от 06.06.1995 N 7-П, от 13.06.1996 N 14-П, определение от 18.01.2011 N 8-О-П), согласно которой при рассмотрении дела суды обязаны исследовать по существу его фактические обстоятельства и не должны ограничиваться только установлением формальных условий применения нормы; иное приводило бы к тому, что право на судебную защиту, закрепленное частью 1 статьи 46 Конституции Российской Федерации, оказывалось бы существенно ущемленным.

Применение норм права не должно приводить к неосновательному обогащению одной стороны обязательства за счет другой его стороны, даже если формальное содержание нормы при ее грамматическом толковании ведет к такому результату.

В рассматриваемом случае формальным применением будет являться то обстоятельство, что между сторонами заключен гражданско-правовой договор, а значит и рассмотреть спор только через призму гражданско-правового договора без исследования фактических отношений.

Договоры являются договорами подряда, а не трудовыми, если физическими лицами выполнялась конкретная работа, договоры не содержали каких-либо условий относительно трудового распорядка, социальных гарантий, а физические лица при выполнении работы ограничивались исключительно качеством этих работ и сроком их исполнения, выполненные по договорам работы принимались по актам приемки и оплачивались в размере, согласованном сторонами в договорах.

Между тем, исходя из фактических правоотношений сторон, суд приходит к выводу, что между индивидуальным предпринимателем ФИО1 и физическими лицами возникли трудовые отношения.

Договоры с физическими лицами заключены с целью обеспечения непрерывности выполнения основной производственной деятельности, и, в данном случае имеет место устойчивый и стабильный характер трудовых отношений.

В рассматриваемом случае имеются признаки подмены трудового договора с физическими лицами договором оказания услуг с плательщиками НПД:

- выполнение физическими лицами трудовой функции по основной деятельности ИП ФИО1 «Производство пластмассовых изделий, используемых в строительстве»;

- ИП ФИО1 имеет одного наемного работника ФИО5, который согласно штатному расписанию занимает должность заведующего производством, что предполагает наличие занятных на данном производстве лиц;

- ИП ФИО1 арендовал помещение и специализированное оборудование для изготовления металлопластиковых и алюминиевых конструкций на основании договора субаренды нежилого помещения от 11.11.2020 №1 АО«Внешстройимпорт», а вышеуказанные физические лица при изготовлении окон не использовали иные производственные мощности, кроме принадлежащих ФИО1, что следует из материалов проверки, протокола осмотра территории от 31.01.2022г, протоколов допросов физических лиц: ФИО6, ФИО7, ФИО8 (так, в момент осмотра с 16.15 до 16.50 31.01.2022г в помещении осуществлялось производство свето-прозрачных конструкций и одновременно находилось 11 человек.), протоколом осмотра зафиксировано наличие договора на охрану с ЧОП, журнал по технике безопасности и форменной спец. одежды.

- имеется организационная зависимость «плательщика НПД» от своего «Заказчика», представитель «Заказчика» - мастер цеха руководит и контролирует работу «плательщиков НПД» на объекте;

- имеется инфраструктурная зависимость «плательщика НПД» от «Заказчика», то есть «плательщик НПД» выполняет работу полностью материалами, инструментами и оборудованием «Заказчика»;

- физические лица, на основании договора, получали не разовое задание, а были участниками непрерывного процесса выполнения работы, поскольку в договорах а актах приемки выполненных работ отсутствует самостоятельный предмет, т.е. значение для сторон имеет сам процесс труда, а не достигнутый результат, физические лица выполняли лично однотипную работу, с одинаковыми условиями труда, то есть отношения носят системный, продолжительный характер;

- физические лица работали длительное время: 2 человека работали 9 месяцев (ФИО22, ФИО6), 4 человека работали 8 месяцев (ФИО8, ФИО13, ФИО18, ФИО7); 4 человека работали от 4 до 7 месяцев (ФИО11, ФИО12, ФИО14, ФИО20), что свидетельствует о том, что налогоплательщик заинтересован в непрерывном процессе труда;

- физические лица не оказывали аналогичных услуг по сборке оконных конструкций другим лица, не занимались поисками заказчиков, - порядок оплаты услуг «плательщику НПД» и учет оказываемых услуг аналогичен порядку, установленному Трудового кодекса Российской Федерации, физические лица работали под непосредственным руководством заведующего производством ФИО5;

постановка на учет в качестве плательщика НПД в большинстве случаев производилась после заключения договора с физическим лицом (ФИО8, ФИО11, ФИО13, ФИО15, ФИО16, ФИО18, ФИО7, ФИО20), то есть период регистрации в качестве самозанятых совпадает с периодом заключения договоров с ИП ФИО1

Указанные признаки характеризуют «плательщиков НПД» как лиц, фактически лишенных предпринимательской самостоятельности в ведении своей деятельности.

Доводы заявителя о том, что налоговый орган при вынесении оспариваемого решения не представил доказательств того, что ИП ФИО1 осуществлял свою деятельность и привлекал плательщиков НПД с нарушением положений Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональных доход», не состоятельны.

Законодательство Российской Федерации допускает привлечение лиц к работе на основании договора гражданско-правового характера только в случаях, если такие договоры фактически не регулируют трудовые отношения между работником и работодателем.

В рассматриваемом случае налоговой проверкой и при рассмотрении дела судом установлены фактически сложившиеся трудовые отношения.

Наименование договора не может рассматриваться в качестве достаточного основания для безусловного отнесения его к гражданско-правовому договору.

Ссылка на наличие в договорах оказания услуг гражданско-правовой ответственности не принимается, поскольку какой-либо конкретный вид такой ответственности (пени, штраф, убытки) в договорах не указан, что, как правило, свидетельствует о формальности составления договора с целью прикрытия наличия иных отношений.

Само по себе несоблюдение работниками правил внутреннего трудового распорядка, правил охраны труда, либо отсутствие в договорах условия о необходимости соблюдения соответствующих правил не является обстоятельством, исключающим признание сложившихся отношений в качестве трудовых.

Отсутствие в штатном расписании соответствующей должности само по себе не исключает возможности признания в каждом конкретном случае возникших отношений трудовыми, при наличии в этих отношениях признаков трудовых (с учетом наличия у индивидуального предпринимателя единственного работника в должности заведующего производством);

В отношении отсутствия социальной защищенности работников следует отметить, что это обстоятельство в рассматриваемом случае явилось целью, а не следствием подписанных договоров, а потому не может рассматриваться в качестве признака относимости таких договоров к гражданско-правовым.

Судебная практика признает допустимым переквалификацию гражданскоправовых отношений в трудовые для целей надлежащего исчисления НДФЛ и страховых взносов.

Учитывая наличие в спорных договорах таких элементов трудового договора как систематическое выполнение исполнителем работ определенного рода, ежемесячная оплата труда, установлено, что заключенные ИП ФИО1 договоры с физическими лицами, не состоящими в штате, являются трудовыми договорами и отвечают требованиям статей 56, 57 и 59 ТК РФ.

Доходы, получаемые в рамках трудовых отношений, не признаются объектом налогообложения НПД, соответственно, подлежат включению в базу по страховым взносам и налоговую базу по налогу на доходы физических лиц, исчисляемых источником выплаты дохода (пп. 1 п. 2 ст. 6 Закона № 422-ФЗ).

Исходя из положений пункта 5 статьи 208 и пункта 9 статьи 226 НК РФ в случае неправомерного неудержания (неполного удержания) налога налоговым агентом доначисление (взыскание) налога производится налоговым органом по итогам налоговой проверки за счет собственных средств налогового агента и не признается доходами физического лица

С целью исключения «двойного» налогообложения с суммы вознаграждения, полученного физическими лицам, как плательщиками НПД, при условии признания между ИП ФИО1 и физическими лицами трудовых отношений, а также при уточнении налоговых обязательств ИП ФИО1 по НДФЛ и страховым взносам и уплате соответствующих сумм НДФЛ и страховых взносов, физические лица, согласно частям 3 и 4 статьи 8 Закона №422 –ФЗ вправе провести корректировку ранее переданных налоговому органу сведений о сумме расчетов, приводящих к завышению сумм налога, подлежащих уплате.

Кроме того, в соответствии с п. 3 ст. 75 НК РФ за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налога или сбора, начиная со следующего за установленным законодательством о налогах и сборах дня уплаты налога или сбора, налогоплательщику начислены пени в сумме 2 703,64 рубля.

За неправомерное неудержание и (или) неперечисление (неполное удержание и (или) перечисление) в установленный НК РФ срок сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, ИП ФИО1 привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 123 НК РФ в виде штрафа в сумме 17 123 рубля (с учетом смягчающих обстоятельств).

На основании изложенного, отсутствует совокупность условий для признания оспоренного решения инспекции недействительным, что исключает возможность удовлетворения заявленных требований.

Согласно ст. 112 АПК РФ вопросы распределения судебных расходов, к которым в соответствии со ст. 101 АПК РФ относится государственная пошлина, разрешаются арбитражным судом, рассматривающим дело, в судебном акте, которым заканчивается рассмотрение дела по существу.

Учитывая принятие судебного акта не в пользу налогоплательщика, судебные расходы по оплате государственной пошлины относятся на налогоплательщика.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

1) В удовлетворении заявленных требований отказать.

2) Решение арбитражного суда первой инстанции, не вступившее в законную силу, обжалуется в порядке апелляционного производства через Арбитражный суд Тамбовской области в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд, находящийся по адресу: 394006, <...>, в течение месяца после принятия настоящего решения.

Судья А.А.Краснослободцев