Постановление от 10 апреля 2024 г. по делу № А40-193496/2023

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-9617/2024

Дело № А40-193496/23
г. Москва
11 апреля 2024 года
Резолютивная часть постановления объявлена 28 марта 2024 года

Постановление изготовлено в полном объеме 11 апреля 2024 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: И.А. Чеботаревой

судей:

ФИО1, И.В. Бекетовой,

при ведении протокола

секретарем судебного заседания А.А. Леликовым,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале №13 апелляционную жалобу ООО "МСК-СТРОЙ"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.12.2023 по делу № А40-193496/23 (93-1608)

по заявлению ООО "МСК-СТРОЙ" (ОГРН: <***>, ИНН: <***>)

к Московскому областному УФАС России

третье лицо: ООО "АВТОБАН" (ОГРН: <***>, ИНН: <***>)

о признании незаконным решения,

при участии:

от заявителя:

не явился, извещен;

от заинтересованного лица:

ФИО2 – по дов. от 15.01.2022;

от третьего лица:

не явился, извещен;

У С Т А Н О В И Л:

ООО "МСК-СТРОЙ" (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением об оспаривании решения Московского областного УФАС России (далее – антимонопольный орган, Управление) от 13.06.2023 №050/01/11-1863/2023 о нарушении антимонопольного законодательства.

Решением суда от 27.12.2023 заявленные требования оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, заявитель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. Заявитель ссылается, что решение основано на недопустимых доказательствах, которые не подтверждают наличие картельного соглашения между Заявителем и ООО «Автобан». Заявитель также указывает, что по спорным аукционам ООО «МСК-Строй» фактически выступало «Техническим заказчиком» и в принципе не имело экономического обоснования в конкурентной борьбе с иными участниками торгов, что в принципе исключает картельные соглашение, с кем- либо из участников торгов.

В судебном заседании представитель антимонопольного органа возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, представил отзыв на апелляционную жалобу.

Представители заявителя и третьего лица в судебное заседание не явились, о месте и времени его проведения извещены надлежащим образом, в том числе, публично, путем размещения информации на официальном сайте суда www.9aas.arbitr.ru, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статей 121, 123, 156 АПК РФ.

Проверив законность и обоснованность решения в соответствии со ст. ст. 266 и 268 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд с учетом исследованных доказательств по делу, доводов апелляционной жалобы полагает необходимым оставить обжалуемый судебный акт без изменения, основываясь на следующем.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, основанием для возбуждения дела № 050/01/11-1863/2022 о нарушении антимонопольного законодательства (далее - Дело) послужило выявление антимонопольным органом в сведениях, представленных операторами электронных торговых площадок АО «Сбербанк-АСТ», АО «ЕЭТП» (далее - Торговые площадки), признаков нарушения пункта 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции в ходе электронных аукционов с реестровыми №№ 0328300032820000044, 0128200000120003791, 0828300019820000199, 0328300032820000727, 0328300032820000729, 0128300005321000115, 0128300005321000119, 0128200000121005515, 0128200000121005505, проведенных для нужд Управления жилищно-коммунального хозяйства Администрации города Владимира (ИНН <***>, место нахождения: 600026, <...>), Муниципального казённого учреждения «Управление жилищно-коммунального комплекса и строительства Собинского района» (ИНН <***>, место нахождения: 601204, <...>), Муниципального казенного учреждения «Управление развития инфраструктуры и дорожного хозяйства» Суздальского района (ИНН <***>, место нахождения: 601293, Владимирская область, Суздальский район, город Суздаль, Красная площадь, дом 1, кабинет 34), Муниципального казенного учреждения «Служба Единого Заказчика» город Гусь-Хрустальный (ИНН <***>, место нахождения: 601501, <...>),Государственного бюджетного учреждения Владимирской области «Управление автомобильных дорог Владимирской области» (ИНН <***>, место нахождения: 600023, <...>).

Согласно представленным торговым площадкам сведениям, ООО «МСК-Строй» и ООО «Автобан» являлись участниками электронных аукционов с реестровыми №№ 0328300032820000044, 0128200000120003791, 0828300019820000199, 0328300032820000727, 0328300032820000729, 0128300005321000115, 0128300005321000119, 0128200000121005515, 0128200000121005505 при активном поведении ООО «МСК-Строй» и ООО «Автобан» в борьбе за контракты с другими хозяйствующими субъектами.

По результатам рассмотрения дела № 050/01/11-1863/2022 Комиссией Московского областного УФАС России вынесено решение от 13.06.2023 о нарушении антимонопольного законодательства.

Не согласившись с указанным решением, заявитель обратился с заявлением о признании его незаконным и отмене в Арбитражный суд г.Москвы.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что оспариваемое решение действующему законодательству не противоречит, доказательств нарушения прав и законных интересов заявителя не представлено.

Соглашаясь с выводами суда первой инстанции и отклоняя доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции отмечает следующее.

В соответствии с ч.1 ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с положениями статьи 4 Закона о защите конкуренции под соглашением понимается договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме, при этом факт наличия антиконкурентного соглашения не ставится в зависимость от его заключенности в виде договора по правилам, установленным гражданским законодательством.

Диспозиция части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции является альтернативной, поскольку в качестве квалифицирующего признака антиконкурентного соглашения предусматривает как реальную возможность, так и угрозу наступления последствий, предусмотренных в пунктах 1 - 5 данной нормы Закона о защите конкуренции.

Согласно абзацу 3 пункта 22 Постановления Пленума ВС № 2, ограничение конкуренции картелем в случаях, упомянутых в пунктах 1 - 5 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции, в силу закона предполагается.

Квалификация поведения хозяйствующих субъектов как противоправных действий (противоправного соглашения) по пункту 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции предполагает установление антимонопольным органом намеренного поведения каждого хозяйствующего субъекта для достижения заранее оговоренной участниками аукциона цели, причинно-следственной связи между действиями участников аукциона и снижением цены на торгах, соответствием результата действий интересам каждого хозяйствующего субъекта и одновременно их заведомой осведомленностью о будущих действиях друг друга.

При этом, правовое значение придается также взаимной обусловленности действий участников аукциона при отсутствии внешних обстоятельств, спровоцировавших синхронное поведение участников рынка. Соглашение в устной или письменной форме предполагает наличие договоренности между участниками рынка, которая может переходить в конкретные оговоренные действия.

ООО «Автобан» является юридическим лицом, осуществляющим деятельность на основании Устава, утвержденного Решением единственного учредителя № 1 от 07.04.2015.

Общество внесено в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) 16.04.2015 за основным государственным регистрационным номером <***> Управлением Федеральной налоговой службы по Владимирской области.

В соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ, место нахождения Общества: 600020, <...>.

В соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ основным видом деятельности ООО «Автобан» является строительство автомобильных дорог и автомагистралей.

В период с 02.12.2016 по 31.12.2020 директором ООО «Автобан» являлась ФИО3 на основании приказа № 3 единственного участника Общества от 02.12.2016. В период с 31.12.2020 по дату настоящего Решения директором ООО «Автобан» является ФИО4 на основании приказа единственного участника от 31.12.2020.

ООО «МСК-Строй» является юридическим лицом, осуществляющим деятельность на основании Устава, утвержденного Решением единственного участника Общества от 08.04.2013.

Общество внесено в ЕГРЮЛ 12.02.2013 за основным государственным регистрационным номером <***> Управлением Федеральной налоговой службы по Владимирской области.

В соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ, место нахождения Общества: 600031, <...>.

В соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ основным видом деятельности ООО «МСК-Строй» является аренда и лизинг прочих машин и оборудования и материальных средств, а также работы строительные специализированные прочие, не включенные в другие группировки.

В период с 18.10.2018 по 15.10.2021 директором ООО «МСК-Строй» являлся ФИО5 на основании приказа единственного участника Общества от 18.10.2018 и Решения единственного участника ООО «МСК-Строй» от 18.10.2018. В период с 15.10.2021 по дату настоящего Решения директором ООО «МСК-Строй» является ФИО5 на основании приказа единственного участника Общества от 15.10.2021 и Решения единственного участника ООО «МСК-Строй» от 15.10.2021.

На официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок в информационно - телекоммуникационной сети Интернет (далее - официальный сайт ЕИС) Управлением муниципального заказа Администрацией города Владимира (ИНН <***>, место нахождения: 600017, <...>) 13.02.2020 размещено извещение о проведении электронного аукциона с реестровым № 0328300032820000044 на выполнение работ по содержанию автомобильных дорог общего пользования местного значения в городе Владимире.

Участие в электронном аукционе приняли пять хозяйствующих субъектов: ООО «МСК-Строй», ООО «Автобан», Общество с ограниченной ответственностью «Владавтодор» (ИНН <***>, место нахождения: 600033, <...>, далее - ООО «Владавтодор»), Общество с ограниченной ответственностью «Строительная компания АСТ» (ИНН <***>, место нахождения: 600022, <...>, этаж 3, помещение 8А, далее - ООО «Строительная компания АСТ») и Общество с ограниченной ответственностью «Владск» (ИНН <***>, место нахождения: 600006, <...>, этаж 4, офис 401, далее - ООО «Владск»).

Начальная (максимальная) цена контракта (далее - НМЦК) составила 4 999 091,54 руб.

Протоколом подачи ценовых предложений зафиксировано предложение ООО «МСК-Строй» в размере 4 974 096,08 руб. (0,5% от НМЦК), ООО «Автобан» в размере 4 974 096,08 руб. (0,5% от НМЦК), ООО «Владавтодор», ООО «Строительная компания АСТ» и ООО «Владск» право на участие в электронном аукционе не реализовали.

Протоколом подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) по электронному аукциону с реестровым № 0328300032820000044 зафиксировано, что ООО «МСК-Строй», ООО «Автобан», ООО «Владавтодор», ООО «Строительная компания АСТ» и ООО «Владск» соответствуют требованиям извещения об осуществлении закупки.

Контракт заключен с ООО «МСК-Строй» по цене 4 974 096,08 руб.

На официальном сайте ЕИС Министерством имущественных и земельных отношений Владимирской области (ИНН <***>, место нахождения: 600000, <...>) 30.06.2020 размещено извещение о проведении электронного аукциона с реестровым № 0128200000120003791 на выполнение работ по ремонту автомобильных дорог Собинского района Владимирской области.

Участие в электронном аукционе приняли четыре хозяйствующих субъекта: ООО «МСК-Строй», ООО «Автобан», Общество с ограниченной ответственностью «ВСК» (ИНН <***>, место нахождения: 150318, <...>, далее - ООО «ВСК») и Общество с ограниченной ответственностью «Инвариант» (ИНН <***>, место нахождения: 600021, <...>, далее - ООО «Инвариант»). НМЦК составила 6 734 487,00 руб.

Протоколом подачи ценовых предложений зафиксировано предложение ООО «МСК-Строй» в размере 6 700 874,56 руб. (0,5% от НМЦК), ООО «Автобан», ООО «ВСК» и ООО «Инвариант» право на участие в электронном аукционе не реализовали.

Протоколом подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) по электронному аукциону с реестровым № 0128200000120003791 зафиксировано, что ООО «МСК-Строй», ООО «Автобан», ООО «ВСК» и ООО «Инвариант» соответствуют требованиям извещения об осуществлении закупки.

Контракт заключен с ООО «МСК-Строй» по цене 6 700 874,56 руб.

На официальном сайте ЕИС Муниципальным казенным учреждением «Управление по закупкам, имуществу и земельным отношениям Суздальского района» (ИНН <***>, место нахождения: 601293, Владимирская область, Суздальский район, город Суздаль, Красная площадь, дом 1) 01.12.2020 размещено извещение о проведении электронного аукциона с реестровым № 0828300019820000199 на выполнение работ по зимнему содержанию автомобильных дорог общего пользования местного значения в населенных пунктах Суздальского района Владимирской области на территории муниципального образования Новоалександровское.

Участие в электронном аукционе приняли два хозяйствующих субъекта: ООО «МСК-Строй» и ООО «Автобан».

НМЦК составила 1 302 000,00 руб.

Протоколом подачи ценовых предложений зафиксировано предложение ООО «МСК-Строй» в размере 1 295 490,00 руб. (0,5% от НМЦК), ООО «Автобан» право на участие в электронном аукционе не реализовало.

Протоколом подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) по электронному аукциону с реестровым № 0828300019820000199 зафиксировано, что ООО «МСК-Строй» и ООО «Автобан» соответствуют требованиям извещения об осуществлении закупки.

Контракт заключен с ООО «МСК-Строй» по цене 1 295 490,00 руб.

На официальном сайте ЕИС Управлением муниципального заказа Администрацией города Владимира 30.12.2020 размещено извещение о проведении электронного аукциона с реестровым № 0328300032820000727 на выполнение работ по содержанию автомобильных дорог общего пользования местного значения в городе Владимире.

Участие в электронном аукционе приняли пять хозяйствующих субъектов: ООО «МСК-Строй», ООО «Автобан», ООО «Владавтодор», ООО «Владск» и Общество с ограниченной ответственностью «Мега» (ИНН <***>, место нахождение: 188655, Ленинградская область, <...>, далее - ООО «Мега»).

НМЦК составила 3 997 319,61 руб.

Протоколом подачи ценовых предложений зафиксировано, что ООО «МСК-Строй», ООО «Автобан», ООО «Владавтодор», ООО «Владск» и ООО «Мега» не подавали ценовых предложений.

Протоколом подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) по электронному аукциону с реестровым № 0328300032820000727 зафиксировано, что ООО «МСК-Строй», ООО «Автобан», ООО «Владавтодор», ООО «Владск» и ООО «Мега» соответствуют требованиям извещения об осуществлении закупки.

Контракт заключен с ООО «МСК-Строй» по цене 3 997 319,61 руб.

На официальном сайте ЕИС Управлением муниципального заказа Администрацией города Владимира 30.12.2020 размещено извещение о проведении электронного аукциона с реестровым № 0328300032820000729 на выполнение работ по содержанию автомобильных дорог общего пользования местного значения в городе Владимире.

Участие в электронном аукционе приняли пять хозяйствующих субъектов: ООО «МСК-Строй», ООО «Автобан», ООО «Владавтодор», ООО «Владск» и ООО «Мега».

НМЦК составила 3 997 319,61 руб.

Протоколом подачи ценовых предложений зафиксировано предложение ООО «МСК-Строй» в размере 3 977 333,01 руб. (0,5% от НМЦК), ООО «Автобан», ООО «Владавтодор», ООО «Владск» и ООО «Мега» право на участие в электронном аукционе не реализовали.

Протоколом подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) по электронному аукциону с реестровым№ 0328300032820000729 зафиксировано, что ООО «МСК-Строй», ООО «Автобан», ООО «Владавтодор», ООО «Владск» и ООО «Мега» соответствуют требованиям извещения об осуществлении закупки.

Контракт заключен с ООО «МСК-Строй» по цене 3 977 333,01 руб.

На официальном сайте ЕИС Администрацией муниципального образования город Гусь-Хрустальный Владимирской области (ИНН <***>, место нахождения: 601501, <...>) 25.06.2021 размещено извещение о проведении электронного аукциона с реестровым № 0128300005321000115 на выполнение работ по ремонту автомобильной дороги общего пользования местного значения по улица Славнова (от дома 74 до дома 80) муниципального образования город Гусь-Хрустальный Владимирской области.

Участие в электронном аукционе приняли три хозяйствующих субъекта: ООО «МСК-Строй», ООО «Автобан» и ООО «ВСК».

НМЦК составила 1 814 370,00 руб.

Протоколом подачи ценовых предложений зафиксированы предложения ООО «МСК-Строй» в размере 1 769 010,75 руб. (2,5% от НМЦК), ООО «ВСК» в размере 1 778 082,60 руб. (2% от НМЦК), ООО «Автобан» право на участие в электронном аукционе не реализовало.

Протоколом подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) по электронному аукциону с реестровым № 0128300005321000115 зафиксировано, что ООО «МСК-Строй», ООО «Автобан» и ООО «ВСК» соответствуют требованиям извещения об осуществлении закупки.

Контракт заключен с ООО «МСК-Строй» по цене 1 769 010,75 руб.

На официальном сайте ЕИС Администрацией муниципального образования город Гусь-Хрустальный Владимирской области 25.06.2021 размещено извещение о проведении электронного аукциона с реестровым № 0128300005321000119 на выполнение работ по ремонту автомобильной дороги общего пользования местного значения по улице Полевая (от ПК 12+66 до ПК 13+49) муниципального образования города Гусь-Хрустальный Владимирской области.

Участие в электронном аукционе приняли два хозяйствующих субъекта: ООО «МСК-Строй» и ООО «Автобан».

НМЦК составила 580 289,00 руб.

Протоколом подачи ценовых предложений зафиксировано, что ООО «МСК-Строй» и ООО «ВСК» не подавали ценовых предложений.

Протоколом подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) по электронному аукциону с реестровым № 0128300005321000119 зафиксировано, что ООО «МСК-Строй» и ООО «Автобан» соответствуют требованиям извещения об осуществлении закупки.

Контракт заключен с ООО «МСК-Строй» по цене 580 289,00 руб.

На официальном сайте ЕИС Министерством имущественных и земельных отношений Владимирской области 26.08.2021 размещено извещение о проведении электронного аукциона с реестровым № 0128200000121005515 на выполнение работ по содержанию действующей сети автомобильных дорог общего пользования регионального или межмуниципального значения Владимирской области с дорожными элементами и сооружениями на них.

Участие в электронном аукционе приняли три хозяйствующих субъекта: ООО «МСК-Строй», ООО «Автобан» и ООО «Владск».

НМЦК составила 17 000 000,00 руб.

Протоколом подачи ценовых предложений зафиксированы предложения ООО «МСК-Строй» в размере 16 915 000,00 руб. (0,5% от НМЦК), ООО «Автобан» в размере 16 999 999,99 руб. (0% от НМЦК) и ООО «Владск» в размере 16 915 000,00 руб. (0,5% от НМЦК).

Протоколом подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) по электронному аукциону с реестровым№ 0128200000121005515 зафиксировано, что ООО «МСК-Строй», ООО «Автобан» и ООО «Владск» соответствуют требованиям извещения об осуществлении закупки.

Контракт заключен с ООО «МСК-Строй» по цене 16 915 000,00 руб.

На официальном сайте ЕИС Министерством имущественных и земельных отношений Владимирской области 26.08.2021 размещено извещение о проведении электронного аукциона с реестровым № 0128200000121005505 на выполнение работ по содержанию автомобильных дорог Ляхи-Дмитриевы, Горы-Окшово-граница Рязанской области, «Высоково-Репино» - Урваново, Меленки-Ляхи-Тургенево, подъезд к деревне Большая Сала с дорожными элементами и сооружениями на них в Меленковском районе Владимирской области.

Участие в электронном аукционе приняли четыре хозяйствующих субъекта: ООО «МСК-Строй», ООО «Автобан», Индивидуальный предприниматель ФИО7

Алексей Сергеевич (ИНН <***>, место нахождение: 602102 <...>, далее - ИП ФИО7) и ООО «Владск».

НМЦК составила 19 900 000,00 руб.

Протоколом подачи ценовых предложений зафиксированы предложения ООО «МСК-Строй» в размере 19 800 500,00 руб. (0,5% от НМЦК), ООО «Владск» в размере 19 800 500,00 руб. (0,5% от НМЦК) ООО «Автобан» и ИП ФИО7 право на участие в электронном аукционе не реализовали.

Протоколом подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) по электронному аукциону с реестровым№ 0128200000121005505 зафиксировано, что ООО «МСК-Строй», ООО «Автобан», ООО «Владск» и ИП ФИО7 соответствуют требованиям извещения об осуществлении закупки.

Контракт заключен с ООО «МСК-Строй» по цене 19 800 500,00 руб.

Согласно сведениям, представленным Торговыми площадками, подача заявок и ценовых предложений хозяйствующими субъектами, а также подписание ООО «МСК-Строй» контрактов осуществлялись с одних IP-адресов: 84.53.238.197, 212.34.105.56.

Владельцем IP-адресов: 84.53.238.197 и 212.34.105.56, по которому предоставлялись услуги доступа к сети Интернет, является ПАО «Ростелеком» (ИНН <***>, место нахождения: 191167, <...>, литер А).

Согласно сведениям, представленным провайдером ПАО «Ростелеком» (вх. от 28.11.2022 № 45139-ЭП/22) на запрос Управления (исх. от 15.11.2022 № АА/20689/22) установлено, что IP-адрес: 84.53.238.197, принадлежит ПАО «Ростелеком», является статическим и предоставляется ООО «Автобан» на основании Договора об оказании услуг в Пакете услуг «Быть в плюсе 2.0» для юридических лиц № 833000099389 от 23.12.2019.

Статический IP - это фиксированный адрес отдельной линии в интернете. Он позволяет зафиксировать один адрес за одним компьютером на длительное время.

IP-адрес: 212.34.105.56, также принадлежит ПАО «Ростелеком», является динамическим, входит в пулы IP-адресов провайдера, которые используются оборудованием передачи данных для обеспечения доступа в Интернет с использованием технологии NAT (Network Address Translation).

Динамический IP присваивается клиенту интернет-провайдера на определённое время, как правило, до переподключения того к сети (к примеру, перезагрузка роутера).

Согласно сведениям, содержащимся в Выписках из ЕГРЮЛ, а также сведениям, представленным Торговыми площадками, в период проведения рассматриваемых электронных аукционов местом нахождения Заявителя и Третьего лица являлись следующие адреса:

- ООО «Автобан»: 600020, <...>;

- ООО «МСК-Строй»: 600031, <...>.

Таким образом, Заявитель и Третье лицо в период проведения рассматриваемых электронных аукционов с реестровыми №№ 0328300032820000044, 0128200000120003791, 0828300019820000199, 0328300032820000727, 0328300032820000729, 0128300005321000115, 0128300005321000119, 0128200000121005515, 0128200000121005505 имели разные места нахождения, с которых мог осуществляться выход в сеть Интернет для реализации юридически значимых действий.

Предоставление одного и того же IP-адреса по разным фактическим адресам, в том числе, одним и тем же провайдером, невозможно в силу того, что действующие стандарты DHCP (протокол динамической настройки узла) - сетевой протокол, позволяющий компьютерам получать IP-адрес и другие параметры, необходимые для работы в сети TCP/IP, не позволяют организовать повторяющуюся IP-адресацию, как для статических, так и для динамических адресов. При попытке искусственного создания повторяющегося IP-адреса происходит блокировка отправлений с последующей блокировкой IP-адреса.

Соответственно, ООО «МСК-Строй» и ООО «Автобан» совершали юридически значимые действия, такие как: подача заявок и ценовых предложений, используя совместно инфраструктуру для доступа к сети Интернет. При этом, Общества в период проведения электронного аукциона имели разные места нахождения, с которых мог осуществляться выход в сеть Интернет для реализации юридически значимых действий.

Управлением проведен сравнительный анализ поведения ООО «МСК-Строй» и ООО «Автобан» при участии в иных электронных торгах с третьими лицами по аналогичным (схожим) предметам рассматриваемого аукциона, в связи с чем установлено, что снижение НМЦК составляет от 20% до 94%, тогда как в электронных аукционах с реестровыми №№ 0328300032820000044, 0128200000120003791, 0828300019820000199, 0328300032820000729, 0328300032820000727, 0128300005321000115, 0128300005321000119, 0128200000121005505, 0128200000121005515 снижение составляет от 0% до 2,5% от НМЦК.

В соответствии с частью 7 статьи 11 Закона о защите конкуренции положения настоящей статьи не распространяются на соглашения между хозяйствующими субъектами, входящими в одну группу лиц, если одним из таких хозяйствующих субъектов в отношении другого хозяйствующего субъекта установлен контроль либо если такие хозяйствующие субъекты находятся под контролем одного лица, за исключением соглашений между хозяйствующими субъектами, осуществляющими виды деятельности, одновременное выполнение которых одним хозяйствующим субъектом не допускается в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с пунктами 1 и 2 части 8 статьи 11 Закона о защите конкуренции под контролем понимается возможность физического или юридического лица прямо или косвенно (через юридическое лицо или через несколько юридических лиц) определять решения, принимаемые другим юридическим лицом, посредством одного или нескольких следующих действий:

1) распоряжение более чем пятьюдесятью процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный (складочный) капитал юридического лица;

2) осуществление функций исполнительного органа юридического лица.

Согласно сведениям с официального сайта ФНС России https://nalog.ru,а также информации, имеющейся в материалах дела № 050/01/11-1863/2022 о нарушении антимонопольного законодательства, установлено, что ООО «Автобан» и ООО «МСК-Строй» в период проведения электронных аукционов с реестровыми №№ 0328300032820000044, 0128200000120003791, 0828300019820000199, 0328300032820000727, 0328300032820000729, 0128300005321000115, 0128300005321000119, 0128200000121005515, 0128200000121005505 не входили в одну группу лиц по признакам, предусмотренным частями 7, 8 статьи 11 Закона о защите конкуренции. Одновременно, ИФНС № 14 по Владимирской области представил сведения, согласно которым Общества использовали IP-адрес 84.53.238.197 для представления документов в налоговый орган.

В рамках рассмотрения дела № 050/01/11-1863/2022 о нарушении антимонопольного законодательства от ООО «Автобан» и ООО «МСК-Строй» поступили письменные пояснения с указанием правовой позиции (вх. от 01.12.2022 № 45835-ЭП/22, от 01.12.2022 № 45848-ЭП/22).

В своих пояснениях ООО «Автобан» и ООО «МСК-Строй» указывают на отсутствие в их действиях признаков нарушения пункта 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции в связи со следующим:

Единственным участником ООО «Автобан» в период с 01.01.2019 по дату настоящего Решения является - ФИО8, которая также владеет долей в размере 66,7% в уставном капитале ООО «Нерехта» (ИНН <***>, место нахождения: 600031, <...>.).

В соответствии с письменными пояснениями, ООО «Автобан» осуществляет свою производственную деятельность, в том числе участвует в электронных аукционах по адресу: 600031, <...>. Присвоенным провайдером ПАО «Ростелеком» IP-адресом ООО «Автобан» пользовались юридические лица, арендующие помещения в здании ООО «Нерехта» по адресу: 600031, <...>. ООО «МСК-строй» участвовало в электронных торгах по адресу: 600031, <...>, с использованием сети Интернет, предоставленной ООО «Нерехта» (по договору аренды помещения №7/19-Н от 01.01.2019). Следовательно, выход в сеть Интернет осуществлялся Обществами с одного IP-адреса.

Совпадения IP-адресов само по себе не является доказательством заключения антиконкуретного соглашения. Вместе с тем, в ходе рассмотрения дела № 050/01/11-1863/2022 о нарушении антимонопольного законодательства, выявлена совокупность признаков, указывающих на заключение ООО «Автобан» и ООО «МСК-Строй» недопустимого в соответствии с антимонопольным законодательством соглашения.

В свою очередь сознательный отказ хозяйствующих субъектов от конкуренции друг с другом отрицательно сказывается на состоянии конкурентной среды, следовательно, имеется прямая причинно-следственная связь между соглашением участников (сознательный отказ от конкуренции друг с другом) и наступившими последствиями в виде заключения устного картельного соглашения, реализация которого привела к поддержанию цен на электронных аукционах с реестровыми №№ 0328300032820000044, 0128200000120003791, 0828300019820000199, 0328300032820000727, 0328300032820000729, 0128300005321000115, 0128300005321000119, 0128200000121005515, 0128200000121005505.

Факты, установленные в ходе рассмотрения дела, свидетельствуют о заключении между ООО «МСК-Строй» и ООО «Автобан» устного антиконкурентного соглашения реализация которого привела к поддержанию цен на электронных аукционах.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции признаются картелем и запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами, то есть между хозяйствующими субъектами, осуществляющими продажу товаров на одном товарном рынке, если такие соглашения приводят или могут привести к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах.

При этом доводы заявителя о нарушении правил подсудности при рассмотрении Комиссией Московского областного УФАС России наличия запрещенного оглашения между хозяйствующими субъектами ООО «МСК-Строй» и ООО «Автобан», зарегистрированных во Владимирской области, являются несостоятельными, поскольку письмом ФАС России от 28.10.2022 №22/99180/22 рассмотрение материалов и возбуждение дела в отношении ООО «МСК-Строй» и ООО «Автобан» поручено Московскому областному УФАС России.

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Доводы, приведенные в апелляционной жалобе, не содержат достаточных фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными.

Принимая во внимание изложенное, суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных ч. 4 ст. 270 АПК РФ и влекущих безусловную отмену судебного акта, коллегией не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л :

решение Арбитражного суда города Москвы от 27.12.2023 по делу № А40-193496/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья: И.А. Чеботарева

Судьи: И.В. Бекетова

В.А. Яцева

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.