Постановление от 25 ноября 2018 г. по делу № А32-38126/2017

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-38126/2017
город Ростов-на-Дону
25 ноября 2018 года
15АП-17459/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 14 ноября 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 ноября 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ковалевой Н.В.,

судей Маштаковой Е.А., Нарышкиной Н.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии:

от истца: представитель ФИО2 по доверенности от 08.11.2018 № 7257/01;

от ответчика: представитель ФИО3 по доверенности от 03.09.2018, паспорт.

от третьих лиц: представители не явились, извещены

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

администрации муниципального образования город Краснодар

на решение Арбитражного суда Краснодарского краяот 06.09.2018 по делу № А32-38126/2017

по иску администрации муниципального образования город Краснодар(ИНН <***>, ОГРН <***>)

к индивидуальному предпринимателю ФИО4 (ИНН <***>, ОГРНИП 304230914900012)

при участии третьих лиц: ФИО5, Министерства природных ресурсов Краснодарского краяоб обязании снести капитальные строения,

принятое в составе судьи Ермоловой Н.А.,

УСТАНОВИЛ:

администрация муниципального образования город Краснодар (далее – истец) обратилась в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к индивидуальному предпринимателю ФИО4(далее – ответчик) в котором просит:

- обязать ФИО4 снести капитальные строения № 1, № 2, общей площадью 465 кв. м, расположенные на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0425003:1061 по ул. Трамвайной, 2, в Карасунском внутригородском округе города Краснодара;

- обязать ФИО4 демонтировать металлическую конструкцию, используемую как летнее кафе, расположенную на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0425003:1061 по ул. Трамвайной, 2, в Карасунском внутригородском округе города Краснодара;

- обязать ФИО4 в течение 10 дней с момента вступления решения суда в законную силу освободить самовольно занятый земельный участок ориентировочной площадью 778 кв. м, находящийся за границами сформированного земельного участка с кадастровым номером 23:43:0425003:1061 по ул. Трамвайной, 2, в Карасунском внутригородском округе города Краснодара;

- об исключении записи регистрации: объект капитального строительства на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0425003:1072, общей площадью 533 кв. м, расположенном на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0425003:1061 по ул. Трамвайной, 2, в Карасунском внутригородском округе города Краснодара (запись регистрации от 03.06.2016 № 23-23/001/-3/001/846/2016-2504/1) с учетом уточнений первоначально заявленных требований, произведенных в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (том 8, л.д. 112-113).

Определениями Арбитражного суда Краснодарского края от 11.12.2017, 09.08.2018 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ФИО5, Министерство природных ресурсов Краснодарского края.

Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.09.2018 по делу № А32-38126/2017 в удовлетворении исковых требований отказано.

Администрация муниципального образования город Краснодар обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просила его отменить, исковые требования удовлетворить.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал, что администрация муниципального образования город Краснодар оспаривает право собственности ответчика, зарегистрированное на спорный объект, расположенный на земельном участке истца, как на недвижимое имущество, которое фактически отсутствует. Кроме того заявитель указал, что в отношении спорных объектов, расположенных на земельном участке по ул. Трамвайной, 2, в Карасунском внутригородском округе города Краснодара присутствуют признаки самовольной постройки, а именно, возведение капитального объекта без разрешительной документации, возведение капительного объекта с нарушением градостроительных и строительных норм и правил, самовольное занятие земельного участка путем размещения огражденной платной детской площадки за границами земельного участка с кадастровым номером 23:43:0425003:1061.

В судебное заседание третьи лица, надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей не обеспечили.

В связи с изложенным, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Как следует из материалов дела, ответчику - ФИО4 на праве собственности принадлежит земельный участок площадью 995 кв. м, кадастровый номер 23:43:0425003:1061, категория земель - земли населенных пунктов, виды разрешенного использования - объекты по оказанию услуг и обслуживанию населения в соответствии с Общероссийским классификатором услуг населению: рестораны, кафе, столовые, бары, расположенный по адресу: г. Краснодар, Карасунский внутригородской округ, ул. Трамвайная, 2, строение № 9, что подтверждается выпиской из ЕГРН от 29.03.2017 № 23/001/044/2017-6015.

Согласно выписке из ЕГРН от 25.05.2017 и свидетельству о государственной регистрации права от 08.06.2016 № АБ586569, за ответчиком зарегистрировано право собственности на расположенное на вышеуказанном земельном участке нежилое здание общей площадью 533 кв. м, с кадастровым номером 23:43:0425003:1072.

В ходе осуществления муниципального контроля за соблюдением земельного законодательства управлением муниципального контроля администрации муниципального образования город Краснодар визуально установлено, что на земельном участке по ул. Трамвайной, 2 в Карасунском внутригородском округе города Краснодара расположены одноэтажные капитальные строения № 1, № 2 общей площадью 465 кв. м, используемые как кафе «Трамонти», металлическая конструкция ориентировочной площадью застройки 70 кв. м, а также огражденная платная детская площадка (акт визуальной фиксации № 193 от 04.07.2017).

Согласно представленному администрацией акту о натурном установлении границ земельного участка и координировании строений от 13.04.2017, площадь застройки строения № 1 составляет 249 кв. м, строения № 2-216 кв. м.

Согласно письмам администрации Карасунского внутригородского округа города Краснодара от 03.04.2017 № 21/3256, департамента архитектуры и градостроительства администрации муниципального образования город Краснодар от 11.04.2017 № 21/3602, разрешение на строительство (реконструкцию) указанных объектов не выдавалось.

При этом, по сведениям публичной кадастровой карты Росреестра на вышеуказанном земельном участке с кадастровым номером 23:43:0425003:1061 расположено одноэтажное капитальное здание с кадастровым номером 23:43:0425003:1072, общей площадью 533 кв. м, принадлежащее на праве собственности ФИО4, о чем в ЕГРН 03.06.2016 внесена запись регистрации № 23-23/001/-23/001/846/2016-2504/1.

Администрация в исковом заявлении предположила, что металлическая конструкция ориентировочной площадью 70 кв. м, используемая как летнее кафе, включена в общую площадь (533 кв. м) капитального объекта с кадастровым номером 23:43:0425003:1072.

Полагая, что ответчиком возведены капитальные строения в отсутствие разрешительной документации, с нарушением градостроительных и санитарных норм и правил, а также произведено самовольное занятие земельного участка путем размещения платной детской площадки, администрация обратилась в суд с настоящим иском.

В соответствии со статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации защита гражданских прав осуществляется способами, предусмотренными законом.

По правилам частей 1, 2 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном Кодексом. В случаях, предусмотренных Кодексом, в арбитражный суд вправе обратиться и иные лица с иском о сносе самовольной постройки в публичных интересах вправе обратиться прокурор, а также уполномоченные органы в соответствии с федеральным законом.

Согласно части 1 статьи 11 Земельного кодекса Российской Федерации, к полномочиям органов местного самоуправления в области земельных отношений относятся резервирование земель, изъятие, в том числе путем выкупа земельных участков для муниципальных нужд, установление, с учетом требований законодательства Российской Федерации, правил землепользования и застройки территорий городских и сельских поселений, территорий других муниципальных образований, разработка и реализация местных программ использования и охраны земель, а также иные полномочия на решение вопросов местного значения в области использования и охраны земель.

Согласно подпункту 20 пункта 1 статьи 14 Федерального закона № 131-ФЗ от 6 октября 2003 года «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» в ведении органов местного самоуправления находится утверждение генеральных планов поселения, правил землепользования и застройки, утверждение подготовленной на основе генеральных планов поселения документации по планировке территории, выдача разрешений на строительство, разрешений на ввод объектов в эксплуатацию при осуществлении строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, расположенных на территории поселения, осуществление земельного контроля за использованием земель поселения.

Статьей 125 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что от имени муниципальных образований в суде могут выступать органы местного самоуправления в соответствии с их компетенцией. В случае возведения самовольной постройки имеет место нарушение прав муниципального образования по распоряжению муниципальными землями и правомочий по регулированию и планированию застройки территории муниципального образования, что дает истцу право предъявить настоящий иск.

В соответствии со статьей 2 Градостроительного кодекса Российской Федерации градостроительная деятельность должна осуществляться с соблюдением требований технических регламентов, безопасности территорий, инженерно-технических требований, требований гражданской обороны, обеспечением предупреждения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, принятием мер по противодействию террористическим актам, соблюдением требований охраны окружающей среды и экологической безопасности, сохранения объектов культурного наследия и особо охраняемых природных территорий.

В соответствии с нормами ст. 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации Строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляются на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей.

В соответствии с ч. 1 ст. 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации разрешение на строительство представляет собой документ, который подтверждает соответствие проектной документации требованиям, установленным градостроительным регламентом (за исключением случая, предусмотренного частью 1.1 настоящей статьи), проектом планировки территории и проектом межевания территории (за исключением случаев, если в соответствии с настоящим Кодексом подготовка проекта планировки территории и проекта межевания территории не требуется), при осуществлении строительства, реконструкции объекта капитального строительства, не являющегося линейным объектом (далее - требования к строительству, реконструкции объекта капитального строительства), или требованиям, установленным проектом планировки территории и проектом межевания территории, при осуществлении строительства, реконструкции линейного объекта (за исключением случаев, при которых для строительства, реконструкции линейного объекта не требуется подготовка документации по планировке территории), а также допустимость размещения объекта капитального строительства на земельном участке в соответствии с разрешенным использованием такого земельного участка и ограничениями, установленными в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации. Разрешение на строительство дает застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объекта капитального строительства, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

Согласно ст. 222 Гражданского кодекса Российской Федерации самовольной постройкой является здание, сооружение или другое строение, возведенные или созданные на земельном участке, не предоставленном в установленном порядке, или на земельном участке, разрешенное использование которого не допускает строительства на нем данного объекта, либо возведенные или созданные без получения на это необходимых в силу закона согласований, разрешений или с нарушением градостроительных и строительных норм и правил, если разрешенное использование земельного участка, требование о получении соответствующих согласований, разрешений и (или) указанные градостроительные и строительные нормы и правила установлены на дату начала возведения или создания самовольной постройки и являются действующими на дату выявления самовольной постройки.

Положения ст. 222 Гражданского кодекса Российской Федерации распространяются также на самовольную реконструкцию недвижимого имущества, в результате которой возник новый объект.

Возведение самовольной постройки является правонарушением, в силу чего не порождает правовых последствий, предусмотренных пунктом 1 статьи 218 Гражданского кодекса Российской Федерации в виде возникновения права собственности на новую вещь, изготовленную или созданную лицом для себя с соблюдением закона и иных правовых актов.

Напротив, согласно пункту 2 статьи 222 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, осуществившее самовольную постройку, не приобретает на нее право собственности. Оно не вправе распоряжаться постройкой - продавать, дарить, сдавать в аренду, совершать другие сделки.

Общим правовым последствием создания самовольной постройки является снос такой постройки осуществившим ее лицом либо за его счет.

Истец просит осуществить снос капитальных строений № 1, № 2, общей площадью 465 кв. м, расположенных на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0425003:1061 по ул. Трамвайной, 2, в Карасунском внутригородском округе города Краснодара, а также демонтировать металлическую конструкцию, используемую как летнее кафе, расположенную на указанном земельном участке, считает их самовольными постройками, возведенными в отсутствие соответствующей разрешительной документации.

Ответчик в отзыве на исковое заявление указал, что спорный объект, названный истцом одноэтажными капитальными строениями №№ 1 и 2 по ул. Трамвайной, 2 в г. Краснодаре, представляет собой здание кафе литер Г 146 общей площадью 190,2 кв. м с реконструированным путем остекления по периметру навесом (литер Г147 (лит. Г205)) площадью 234 кв. м, который является некапитальным строением.

Как следует из представленного в материалы дела технического паспорта на нежилое здание кафе «Трамонти» литер Г146, Г 205 по состоянию на 06.12.2010, по вышеуказанному адресу размещены - здание литера Г 146 (кафе «Трамонти») площадью 190,2 кв. м и пристройка литера Г205 площадью 234,4 кв. м.

Материалами дела также установлено, что за ответчиком на праве собственности зарегистрировано нежилое здание - кафе «Парашют», общей площадью 190,2 кв. м, литер Г 146, кадастровый номер 23:43:0425001:30, расположенное по адресу: г. Краснодар, Карасунский внутригородской округ, ул. Трамвайная, дом 2, корпус № 9, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права от 18.11.2013 серии 23-АМ № 197149.

Согласно техническому паспорту кафе по состоянию на 2008, данный объект был построен в 1990 году.

Как следует из выписки из реестра муниципальной собственности от 25.09.2009 (том 4, л.д. 89) здание кафе «Парашют» площадью 190,2 кв. м находилось с 1992 года в муниципальной собственности муниципального образования город Краснодар на основании решения малого Совета Краснодарского краевого Совета народных депутатов от 28.09.1992 № 338 «Об объектах муниципальной собственности г. Краснодара».

Приказом Департамента муниципальной собственности и городских земель администрации муниципального образования город Краснодар № 1522 от 26.10.2009 вышеуказанное муниципальное имущество было передано в хозяйственное ведение МУП «Парки, инвестиции, туризм», у которого находилось в фактическом пользовании с 1992 года.

На основании заключенных между МУП «Парки, инвестиции, туризм» (арендодатель) и ООО «РостРом» (арендатор) договоров аренды нежилого помещения от 01.05.2006, от 10.04.2007, от 10.07.2008, 10.06.2009, спорное кафе было передано в аренду ООО «РостРом».

В 2010 году на основании договора купли-продажи муниципального имущества от 28.04.2010, заключенного между МУП «Парки, инвестиции, туризм» и ООО «РостРом» в соответствии с Федеральным законом от 22.07.2008 № 159-ФЗ «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», постановления администрации муниципального образования город Краснодар от 23.04.2010 № 2400, право собственности на спорный объект литер Г146, площадью 190,2 кв. м зарегистрировано за ООО «РостРом».

Впоследствии на основании договора купли-продажи от 06.11.2013 право собственности на спорный объект перешло от ООО «РостРом» к ответчику - ФИО4

В целях выяснения обстоятельств, входящих в предмет доказывания по делу, определением суда от 30.01.2018 была назначен судебная строительно-техническая экспертиза, производство которой поручено экспертам ООО «НЭК «ФАВОРИТ» ФИО6 и ФИО7.

Перед экспертами поставлены следующие вопросы:

1. Установить какие объекты расположены в границах земельного участка с кадастровым номером 23:43:0425003:1061 по адресу: г. Краснодар, Карасунский внутригородской округ, ул. Трамвайная, 2, строение № 9, определить их строительно-технические характеристики, а также являются ли данные объекты капитальными и по каким признакам?

2. Существует ли в границах земельного участка с кадастровым номером 23:43:0425003:1061 нежилое здание общей площадью 533 кв. м с кадастровым номером 23:43:0425003:1072? Установить строительно-технические характеристики данного здания, является ли данный объект капитальным и по каким признакам?

3. Существуют ли в границах земельного участка с кадастровым номером 23:43:0425003:1061, объекты, обозначенные в техническом паспорте от 06.12.2010 как здание литера Г 146 (кафе «Трамонти») площадью 190,2 кв. м и пристройка литера Г205 площадью 234,4 кв. м. Установить строительно-технические характеристики данных строений, являются ли данные объекты капитальными и по каким признакам?

4. Соответствуют ли существующие в границах земельного участка с кадастровым номером 23:43:0425003:1061 строения требованиям градостроительных, строительных, санитарно-гигиенических, противопожарных норм и правил, нормам в части расположения относительно соседних объектов недвижимости, а также параметрам, установленным документацией по планировке территории, правилами землепользования и застройки, генеральным планом муниципального образования город Краснодар?

5. Создает ли строительно-техническое состояние существующих в границах земельного участка с кадастровым номером 23:43:0425003:1061 строений угрозу жизни и здоровью граждан, а также нарушает ли права и охраняемые законом интересы других лиц сохранение в существующем виде указанных строений?

Экспертами в экспертном заключении № 88 от 27.04.2018 сделаны следующие выводы:

1. В границах земельного участка с кадастровым номером 23:43:0425003:1061 по адресу: г. Краснодар, Карасунский внутригородской округ, ул. Трамвайная, 2, строение № 9 расположены следующие объекты:

1) объект капитального строительства литер «Г146» - основное (историческое) здание кафе «Трамонти», площадью 204,8 кв. м. Обследуемое здание подпадает под следующие критерии, позволяющие отнести его к объектам капитального строительства:

- строение не является сборно-разборной конструкцией;

- строение обладает фундаментом с характеристиками, отвечающими действующим строительным нормам и правилам;

- объект оснащен коммуникациями, которые не могут быть демонтированы без несоразмерного ущерба назначению строения;

- присутствуют подземные дополнительные сооружения - инженерные коммуникации;

- строение невозможно разобрать и переместить без нанесения ему несоразмерного ущерба;

- на данный объект имеются документы технической инвентаризации.

В результате проведения обследования здания кафе «Трамонти» литер Г 146 установлено, что в совокупности определяющих признаков данное здание является объектом капитального строительства.

2) Крытый остекленный павильон, не являющийся объектом капитального строительства литер «Г 205», площадью 252,3 кв. м. Обследуемое сооружение подпадает под следующие критерии, позволяющие отнести его к не капитальным объектам:

- строение является сборно-разборной конструкцией;

- строение не обладает фундаментом с характеристиками, отвечающими действующим строительным нормам и правилам;

- объект не оснащен коммуникациями, которые могут быть демонтированы без несоразмерного ущерба назначению строения;

- отсутствуют подземные дополнительные сооружения;

- строение возможно разобрать и переместить без нанесения ему несоразмерного ущерба.

В результате проведения обследования строения литер Г 205 установлено, что в совокупности определяющих признаков данное здание не является объектом капитального строительства.

3) Металлоконструкции, предназначенные под устройство навеса, не являющиеся объектом капитального строительства.

2. На земельном участке с кадастровым номером 23:43:0425003:1061 отсутствует нежилое здание общей площадью 533 кв. м с кадастровым номером 23:43:0425003:1072. По мнению экспертизы, возникновение данного здания связано с ошибочным объединением двух литеров Г146 и Г205 в один объект, которые фактически являются независимыми друг от друга строениями, имеющими общую совокупную застроенную площадь в 457,1 кв. м

3. На земельном участке с кадастровым номером 23:43:0425003:1061 существуют объекты, обозначенные в техническом паспорте от 06.12.2010, как:

1) здание литера Г (кафе «Трамонти») площадью 190,2 кв. м. Описание данного объекта капитального строительства в техническом паспорте соответствует фактически выполненному обследованию. Обследуемое здание кафе литера Г 146 подпадает под следующие критерии, позволяющие отнести его к объектам капитального строительства:

- строение не является сборно-разборной конструкцией;

- строение обладает фундаментом с характеристиками, отвечающими действующим строительным нормам и правилам;

- объект оснащен коммуникациями, которые не могут быть демонтированы без несоразмерного ущерба назначению строения;

- присутствуют подземные дополнительные сооружения - инженерные коммуникации;

- строение невозможно разобрать и переместить без нанесения ему несоразмерного ущерба;

- на данный объект имеются документы технической инвентаризации.

В результате проведения обследования здания кафе «Трамонти» литер Г 146 установлено, что в совокупности определяющих признаков данное здание является объектом капитального строительства.

2) Строение литер Г205 обозначенный в техническом паспорте как пристройка площадью 234,4 кв. м к кафе «Трамонти», не соответствует описанию, указанному в техническом паспорте от 2010, т.к. согласно проекту по перепланировке и переустройству, навес реконструирован в павильон, остеклен по периметру, изменена конфигурация и площадь застройки. Изменению подверглись опорные конструкции, наружные стены, покрытие кровли, остекление, а также внутренняя отделка в помещении. Обследуемое строение подпадает под следующие критерии, позволяющие отнести его к не капитальным объектам:

- строение является сборно-разборной конструкцией;

- строение не обладает фундаментом с характеристиками, отвечающими действующим строительным нормам и правилам;

- объект не оснащен коммуникациями, которые могут быть демонтированы без несоразмерного ущерба назначению строения;

- отсутствуют подземные дополнительные сооружения;

- строение возможно разобрать и переместить без нанесения ему несоразмерного ущерба.

В результате проведения обследования строения литер Г 205 установлено, что в совокупности определяющих признаков данное здание не является объектом капитального строительства.

4. Согласно выполненному обследованию помещения и цеха приготовления продукции кафе «Трамонти» соответствуют действующим санитарно-гигиеническим нормам и правилам, действующим в Российской Федерации на момент проведения обследования.

В результате выполнения работы установлено, что на момент проведения обследования помещения кафе «Трамонти» литер Г146 и Г205 не нарушает обязательных требований пожарной безопасности предусмотренных требованиями Федерального Закона № 123 Технический регламент о требованиях пожарной безопасности (с изменениями на 29 июля 2017 года) и «Правил противопожарного режима в Российской Федерации».

Объекты, расположенные на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0425003:1061 полностью соответствуют требованиям генерального плана муниципального образования город Краснодар.

В результате выполненного обследования установлено, что на момент проведения обследования кафе «Трамонти» литер Г146 и Г205 не нарушает требований «Правил землепользования и застройки на территории города Краснодар» от 30.01.2007 № 19, действовавших на момент строительства литера Г146 и реконструкции/переустройства литера Г 205.

5. В результате проведенной работы по оценке технического состояния литеров Г146 и Г205 на соответствие требований «Технического регламента о безопасности зданий и сооружений 384-ФЗ от 30.12.2009 установлено, что предельное состояние конструктивных элементов на момент проведения обследования не выявлено. Угроза жизни и здоровью граждан при эксплуатации литеров Г146 и Г205 отсутствует.

Сохранение в существующем виде указанных строений не нарушает права и охраняемые законом интересы других лиц, т.к. строения литеров Г146 и Г205 не несут угрозы жизни и здоровью, соответствует «Правилам землепользования и застройки на территории муниципального образования город Краснодар», не нарушает требований к планировке территорий и соответствует генеральному плану муниципального образования город Краснодар.

В целях установления причин различия в площади здания литер Г146 (кафе «Трамонти» (кафе «Парашют»), указанной в техническом паспорте от 06.12.2010, свидетельстве о государственной регистрации права и иных правоустанавливающих документах (190,2 кв. м), и фактической площади, занимаемой данным зданием, указанной экспертом в заключении строительно-технической экспертизы № 88 от 27.04.2018, определением суда от 15.06.2018 по делу была назначена дополнительная судебная экспертиза, производство которой поручено тем же экспертам ООО «НЭК «ФАВОРИТ» ФИО6 и ФИО7.

Перед экспертами поставлен следующий вопрос.

«Результатом чего (реконструкции, перепланировки, разной методики подсчета площадей, ошибки в замерах и т.п.) является различие в площади здания литер Г146 (кафе «Трамонти» (кафе «Парашют»), указанной в техническом паспорте от 06.12.2010, свидетельстве о государственной регистрации права и иных правоустанавливающих документах (190,2 кв. м), и фактической площади, занимаемой данным зданием, указанной экспертом в заключении строительно-технической экспертизы № 88 от 27.04.2018 (204.8 кв. м)?».

В заключении строительно-технической экспертизы № 425 от 03.08.2018 (дополнительной) экспертами сделан следующий вывод: «В настоящее время на территории РФ действуют и обоснованы нормативной документацией две методики определения площади здания, которые в зависимости от целей и поставленных судом задач эксперт выбирает самостоятельно. Для ответа на поставленные судом вопросы при назначении первоначальной судебной экспертизы уместно было использование методики, определяющей площадь застройки, которая составляла 204,8 кв. м, что также соответствует данным технического паспорта (206 кв. м). Расхождения в величине площадей, с которым находится в пределах средней квадратичной погрешности, в связи с чем данные о застроенной площади совпадают как в техническом паспорте, так и в материалах экспертизы № 88. В свидетельстве о государственной регистрации права и иных правоустанавливающих документах указана общая площадь всех внутренних помещений, согласно требований и методике, указанной в приложении Г (обязательное) правил подсчета общей, полезной и расчетной площадей здания СП 118.13330.2012 «Общественные здания и сооружения», в связи с тем, что только площадь в 190,2 кв. м моет эксплуатироваться для целей в соответствии с функциональным назначением данного здания. (В общей площади не учитываются площади, занимаемые наружными стенами, цоколями, колоннами и иными частями здания, эксплуатация поверхности под которыми невозможна в силу того, что данную площадь занимают конструктивные элементы). В результате подсчета внутренних площадей литера Г 146 по данным из технического паспорта и фактическим замерам установлено, что общая площадь всех внутренних помещений составляет 190,2 кв. м, что совпадает с данными технического паспорта и по результатам инструментальных измерений. Расхождение застроенной и общей площади в 14,6 кв. м объясняется тем, что данная площадь занята наружными стенами, перегородками, цоколем и колоннами литера Г146. Необходимость использования двух разных методик при определении площадей продиктована разными целями и задачами их применения».

Эксперт ФИО6 в судебном заседании Арбитражного суда Краснодарского края пояснил, что фактическая площадь литера Г146 составляет 204,8 кв. м, разница в площади на 14,6 кв. м обусловлена разными методиками подсчета площадей.

Таким образом, судом установлено, что в границах земельного участка с кадастровым номером 23:43:0425003:1061 по адресу: г. Краснодар, Карасунский внутригородской округ, ул. Трамвайная, 2, строение № 9 расположен объект капитального строительства литер «Г146» - основное (историческое) здание кафе «Трамонти», площадью 204,8 кв. м, а также крытый остекленный павильон, не являющийся объектом капитального строительства литер «Г 205», площадью 252,3 кв. м.

Как установлено судом, право собственности на спорный объект капитального строительства - кафе площадью 204,8 кв. м зарегистрировано за ответчиком - ФИО4

При этом, суд учитывает, что данный объект был введен в гражданский оборот в соответствии с действующим законодательством, право собственности на объект зарегистрировано за правопредшественником ответчика - ООО «РостРом» в порядке приватизации в соответствии с нормами Федерального закона от 22.07.2008 № 159-ФЗ «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», на основании постановления администрации муниципального образования город Краснодар от 23.04.2010 № 2400.

При указанных обстоятельствах, спорный объект - литер «Г146» - здание кафе «Трамонти», площадью 204,8 кв. м. не может быть признан самовольной постройкой.

Также экспертами установлено, что крытый остекленный павильон, литер «Г 205», площадью 252,3 кв. м не является объектом капитального строительства.

Для установления того, является ли строение капитальным и относится ли оно к недвижимому имуществу, значение имеет исключительно выявление признаков, отраженных в статье 130 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Понятие «недвижимое имущество» является правовой категорией. Для отнесения к ней объекта необходимо наличие определенных признаков. Данные признаки закреплены в пункте 1 статьи 130 Гражданского кодекса Российской Федерации. В соответствии с ним к недвижимым вещам (недвижимое имущество, недвижимость) относятся земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, объекты незавершенного строительства.

Возможность признания объекта недвижимой вещью определяется техническими характеристиками данного объекта и степенью его связанности с земельным участком, на котором располагается данный объект.

Согласно техническому паспорту по состоянию на 2010 год (л.д. 116-127, т. 1), спорная пристройка литера Г 205 имеет следующие технические характеристики: фундамент - отсутствует; материал наружных стен - деревянные столбы, стеклопакет; кровля - металлическая; полы - бетонная плитка.

В заключении судебной экспертизы (л.д. 33, т. 8) эксперт пришел к выводу, что спорный павильон литера «Г 205», площадью 252,3 кв. м, подпадает под следующие критерии, позволяющие его отнести к некапитальным объектам: строение является сборно-разборной конструкцией, которое можно разобрать и переместить без нанесения несоразмерного ущерба, не обладает фундаментом, не оснащено коммуникациями, которые могут быть демонтированы без несоразмерного ущерба назначению строения, отсутствуют дополнительные подземные сооружения.

Таким образом, поскольку исходя из технических характеристик объекта, установлено, что спорный павильон, литер «Г 205», площадью 252,3 кв. м не является объектом недвижимого имущества, в соответствии с разъяснениями пункта 29 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 10/22 от 29.04.2010 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» признание его самовольной постройкой и последующий снос по основанию, предусмотренному статьей 222 Гражданского кодекса Российской Федерации, невозможны.

Указанные выводы подтверждаются судебной практикой по данной категории дел (постановления Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 24.02.2015 по делу № А01-2839/2013; от 21.01.2015 по делу № А53-1203/2014; от 20.11.2014 по делу № А32-12895/2013; постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 17.07.2014 по делу № А32-26252/2013; от 29.10.2012 по делу № А32-38879/2011).

Как установлено судом и было указано выше, право собственности на земельный участок с кадастровым номером 23:43:0425003:1061 зарегистрировано за ответчиком - ФИО4

При указанных обстоятельствах, требования администрации муниципального образования город Краснодар об обязании ФИО4 осуществить снос строений, расположенных на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0425003:1061 по ул. Трамвайной, 2, в Карасунском внутригородском округе города Краснодара, а также демонтировать металлическую конструкцию, используемую как летнее кафе, расположенную на указанном земельном участке, удовлетворению не подлежат.

Помимо этого, администрацией заявлено требование об освобождении ответчиком самовольно занятого земельного участка ориентировочной площадью 778 кв. м, находящегося за границами сформированного земельного участка с кадастровым номером 23:43:0425003:1061 по ул. Трамвайной, 2, в Карасунском внутригородском округе города Краснодара.

Как следует из представленного администрацией акта визуальной фиксации № 193 от 04.07.2017 выявлено самовольное занятие земельного участка площадью 778 кв. м путем размещения огражденной платной детской площадки за границами земельного участка с кадастровым номером 23:43:0425003:1061.

Вместе с тем, в материалы дела ответчиком представлен договор субаренды движимого имущества № 2 от 01.05.2013, заключенный между МУП «Парки, инвестиции, туризм» муниципального образования город Краснодар (арендодатель) и ФИО4 (арендатор), согласно п. 1 которого арендодатель обязуется передать во временное владение и пользование, а арендатор принять, оплатить пользование и своевременно возвратить следующее движимое имущество вместе с документацией, необходимой для его использования: детское игровое оборудование, расположенное на территории МУП «Парки, инвестии, туризм» муниципального образования город Краснодар по адресу: Краснодар, ул. Трамвайная, 2 на земельном участке, принадлежащем на основании договора аренды № 4300014417 от 31.05.2006 МУП «Парки, инвестии, туризм» муниципального образования город Краснодар, кадастровый номер 23:43:0425003:0005.

Согласно п. 1.3 указанного договора, имущество предоставляется арендатору на срок с 01.05.2013 по 30.04.2018.

Согласно выписке из ЕГРН от 01.02.2018, земельный участок с кадастровым номером 23:43:0425003:0005, площадью 299269 кв. м, категория земель - земли населенных пунктов, вид разрешенного использования - для эксплуатации территории парка, находится в муниципальной собственности муниципального образования город Краснодар, при этом часть земельного участка площадью 1671 кв. м с учетным кадастровым номером части 006 находится в аренде у МУП «Парки, инвестии, туризм» муниципального образования город Краснодар на срок с 04.05.2006 по 04.05.2055.

Таким образом, доводы администрации о самовольном занятии ответчиком земельного участка площадью 778 кв. м опровергаются представленными в материалами дела доказательствами, в связи с чем, в удовлетворении требования администрации об обязании освободить указанную часть земельного участка судом правомерно отказано.

Также истцом было заявлено требование об исключении (аннулировании) из ЕГРН записи регистрации от 03.06.2016 № 23-23/001/-23/001/846/2016-2504/1 в отношении объекта капитального строительства с кадастровым номером 23:43:0425003:1072, общей площадью 533 кв. м, расположенном на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0425003:1061 по ул. Трамвайной, 2, в Карасунском внутригородском округе города Краснодара.

Согласно пункту 3 статьи 1 Федерального закона от 13.07.2015 № 218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости», государственная регистрация прав на недвижимое имущество - юридический акт признания и подтверждения возникновения, изменения, перехода, прекращения права определенного лица на недвижимое имущество или ограничения такого права и обременения недвижимого имущества (далее - государственная регистрация прав).

Согласно пункту 1 статьи 131 Гражданского кодекса РФ право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре органами, осуществляющими государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней.

Согласно п. 52 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 10, Пленума ВАС РФ № 22 от 29.04.2010 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» (далее - Пленум № 10/22), в случаях, когда запись в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (ЕГРП) нарушает право истца, которое не может быть защищено путем признания права или истребования имущества из чужого незаконного владения (право собственности на один и тот же объект недвижимости зарегистрировано за разными лицами, право собственности на движимое имущество зарегистрировано как на недвижимое имущество, ипотека или иное обременение прекратились), оспаривание зарегистрированного права или обременения может быть осуществлено путем предъявления иска о признании права или обременения отсутствующими.

Как установлено судом, в результате проведения по делу судебной строительно-технической экспертизы, на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0425003:1061 отсутствует нежилое здание общей площадью 533 кв. м с кадастровым номером 23:43:0425003:1072.

Вместе с тем, в соответствии с вышеуказанными разъяснениями Пленума № 10/22 (п. 52) право собственности может быть признано отсутствующим (прекращено) в случаях, когда запись в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (ЕГРП) нарушает право истца.

В соответствии с ч. 2 и 3 ст. 53 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, организации и граждане вправе обратиться в арбитражный суд в защиту прав и законных интересов других лиц в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и другими федеральными законами. В обращении должно быть указано, в чем заключается нарушение прав и (или) законных интересов других лиц, послужившее основанием для обращения в арбитражный суд.

Между тем, в исковом заявлении администрация не указала, в защиту прав и законных интересов какого лица (лиц) подано исковое заявление в части требования об аннулировании регистрационной записи (фактически - признания отсутствующим права собственности ответчика в отношении спорного объекта), в чем заключается нарушение прав или законных интересов указанных лиц либо муниципального образования город Краснодар.

При таких обстоятельствах, в удовлетворении требования администрации об исключении (аннулировании) из ЕГРН записи регистрации от 03.06.2016 № 23-23/001/-23/001/846/2016-2504/1 отказано правомерно.

Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы у суда не имеется.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

Расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя жалобы.

Однако согласно пункту 1.1 части 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации заявитель освобожден от уплаты государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.09.2018 по делу № А32-38126/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия настоящего постановления.

Председательствующий Н.В. Ковалева

СудьиЕ.А. Маштакова

Н.В. Нарышкина