Постановление от 2 декабря 2018 г. по делу № А40-145579/2018

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб-сайта: http://www.9aas.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№09АП-55465/2018

Дело №А40-145579/18
г.Москва
03 декабря 2018 года
Резолютивная часть постановления объявлена 26 ноября 2018 года

Постановление изготовлено в полном объеме 03 декабря 2018 года


Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Е.В.Пронниковой,

судей:

ФИО1, С.Л.Захарова,

при ведении протокола

секретарем судебного заседания ФИО2,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале №13 апелляционную жалобу ИФНС России №22 по г.Москве

на решение Арбитражного суда города Москвы от 05.09.2018, принятое судьей Е.А.Вагановой (139-1634)

по делу №А40-145579/18

по заявлению АО «Государственные спортивные лотереи» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к ИФНС России №22 по г.Москве

о признании недействительным предписания,

при участии:

от заявителя:

ФИО3 по дов. от 15.06.2018;

ФИО4 по дов. от 05.02.2018;

от ответчика:

ФИО5 по дов. от 10.01.2018;

ФИО6 по дов. от 09.11.2018;

У С Т А Н О В И Л:

АО «Государственные спортивные лотереи» (далее также – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением об оспаривании предписания ИФНС России №22 по Москве (далее также – ответчик, Инспекция) об устранении выявленных нарушений №1 от 29.05.2018.

Решением суда от 05.09.2018, принятым по настоящему делу, заявленные Обществом требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с данным решением суда первой инстанции, Инспекция в апелляционной жалобе просит его отменить по изложенным в жалобе основаниям и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. Указывает, что оспариваемое предписание выдано при выявлении нарушений в рамках, предоставленных Инспекции законом полномочий, и в соответствии с действующим законодательством.

Представитель заявителя в судебном заседании, а также в отзыве на жалобу, представленном в порядке ст.262 АПК РФ, возражал против доводов и требований ответчика, просил отказать в удовлетворении апелляционной жалобы и оставить решение суда первой инстанции без изменения, ссылаясь на незаконность оспариваемого предписания.

Проверив в соответствии со ст.ст.266, 268 АПК РФ законность и обоснованность принятого решения, заслушав представителей сторон, поддержавших в судебном заседании изложенные в жалобе и отзыве на нее доводы и требования, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, АО «Государственные спортивные лотереи» является оператором пяти всероссийских государственных лотерей (далее также – ВГЛ), организованных Министерством спорта Российской Федерации на основании Государственного контракта №261 на проведение в режиме реального времени 5 тиражных всероссийских лотерей в поддержку развития физической культуры и спорта, право на участие в которых связано с внесением платы, от 12.12.2012.

В период с 30.03.2018 по 29.05.2018 на основании распоряжений органа государственного надзора от 26.03.2018 №1 и от 11.05.2018 №3 в отношении Общества проведена проверка соблюдения и исполнения Обществом требований, установленных Федеральным законом от 11.11.2003 №138-ФЗ «О лотереях» и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации в области организации и проведения лотерей.

В ходе проверки Инспекция пришла к выводу о нарушении Обществом положений ст.12.2 Федерального закона от 11.11.2003 №138-ФЗ, которое выразилось в том, что при проведении ВГЛ заявитель не обеспечивает соблюдение требований к местам распространения лотерейных билетов, электронных лотерейных билетов, установки лотерейных терминалов.

Выявленные нарушения отражены в Акте проверки органом государственного контроля (надзора) юридического лица №1 от 29.05.2018 (далее также – Акт проверки).

29.05.2018 Инспекцией в отношении Общества вынесено Предписание об устранении выявленных нарушений №1 (далее также – Предписание), которым Обществу предписано обеспечить исполнение в полном объеме требований, установленных ст.12.2 Закона от 11.11.2003 №138-ФЗ к местам распространения лотерейных билетов, электронных лотерейных билетов, установки лотерейных терминалов, а именно: предпринять действия, достаточные для прекращения распространения лотерейных билетов (электронных лотерейных билетов), прием лотерейных ставок в зданиях, сооружениях, в которых расположены детские, образовательные, медицинские, культовые и религиозные организации, в том числе по указанным в Предписании адресам.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения АО «Государственные спортивные лотереи» в арбитражный суд с заявлением по настоящему делу с указанными выше требованиями.

Согласно ч.1 ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч.4 ст.200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного правового акта, решения, действий, бездействия госоргана недействительным (незаконным) необходимо наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие данных акта, решения, действий, бездействия закону и нарушение ими прав и охраняемых законом интересов заявителя.

Апелляционный суд считает, что в настоящем случае имеется совокупность условий, необходимых для удовлетворения заявленных АО «Государственные спортивные лотереи» требований.

Статьей 2 Федерального закона от 11.11.2003 №138-ФЗ установлено, что оператор лотереи – юридическое лицо, зарегистрированное в соответствии с законодательством Российской Федерации и заключившее контракт с организатором лотереи на проведение лотереи в соответствии с настоящим Федеральным законом; распространитель – лицо, заключившее договор на распространение (реализацию, выдачу) лотерейных билетов, лотерейных квитанций, электронных лотерейных билетов, прием лотерейных ставок среди участников лотереи, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

Функция распространения лотерейных билетов, электронных лотерейных билетов, в том числе при помощи лотерейных терминалов осуществляется отдельными хозяйствующими субъектами.

В силу ст.12.2 Федерального закона от 11.11.2003 №138-ФЗ лотерейные билеты, электронные лотерейные билеты не могут распространяться, а лотерейные терминалы не могут устанавливаться: 1) в зданиях, сооружениях, в которых расположены детские, образовательные и медицинские организации; 2) в зданиях, сооружениях, в которых расположены культовые и религиозные организации.

Согласно материалам дела АО «Государственные спортивные лотереи» является оператором пяти тиражных ВГЛ в поддержку развития физической культуры и спорта, организованных Министерством спорта Российской Федерации.

Как правильно указал суд в своем решении, Общество не осуществляет хозяйственную деятельность ни по одному из адресов распространения лотерейных билетов, указанных в обжалуемом предписании, не имеет филиалов, представительств либо иных обособленных подразделений ни по одному из адресов, перечисленных на стр.15-18 Акта проверки.

Принимая во внимание фактический субъектный состав лиц, установленный в ходе проведения проверки, Инспекцией сделан вывод о том, что «реализация лотерейных билетов, выплата выигрышей осуществляются юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, в том числе не имеющими прямых договорных отношений с Обществом».

Единственный распространитель, имеющий прямые договорные отношения с Обществом, - АО «Технологическая Компания «Центр» (ЗАО «Торговый дом «Столото») нарушений, подлежащих устранению на основании Предписания, не допустило. В местах распространения, перечисленных в Предписании, место нахождения, филиалы либо представительства данного субъекта отсутствуют, что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ.

При таких обстоятельствах является правильным вывод суда о том, что Общество выявленные Инспекцией нарушения не допускало, обязанность несения ответственности за самостоятельные хозяйствующие субъекты у Общества отсутствует.

Федеральный государственный надзор за проведением лотерей осуществляется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (ч.1 ст.21 Федерального закона от 11.11.2003 №138-ФЗ).

К отношениям, связанным с осуществлением государственного надзора за проведением лотерей, организацией и проведением проверок юридических лиц, применяются положения Федерального закона от 26.12.2008 №294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (ч.3 ст.21 Федерального закона от 11.11.2003 №138-ФЗ).

При этом, как нормы Федерального закона от 11.11.2003 №138-ФЗ (п.3 ч.9 ст.21), так и нормы Федерального закона от 26.12.2008 №294-ФЗ (п.1 ч.1 ст.17) предоставляют должностным лицам органа государственного надзора в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, право выдавать юридическим лицам предписания об устранении выявленных нарушений обязательных требований.

Обязательным условием для выдачи предписания является нарушение обязательных требований именно тем юридическим лицом, которому адресовано предписание.

Порядок выдачи предписания (именно в адрес оператора лотереи, допустившего нарушения) регламентирован положениями Административного регламента исполнения Федеральной налоговой службой государственной функции по осуществлению федерального государственного надзора за проведением лотерей, утв. Приказом Минфина России от 23.12.2015 №206н (далее также – Административный регламент).

Согласно пунктам 76 и 78 указанного Административного регламента основанием для начала административной процедуры «Выдача оператору лотереи предписания» является выявление при проведении проверки нарушений оператором лотереи обязательных требований. В предписании указываются содержание выявленных нарушений обязательных требований и меры по их устранению.

В соответствии со ст.17 Федерального закона от 26.12.2008 №294-ФЗ в случае выявления при проведении проверки нарушений юридическим лицом обязательных требований, должностные лица органа государственного контроля (надзора), проводившие проверку, в пределах полномочий, предусмотренных законодательством Российской Федерации, обязаны выдать предписание юридическому лицу об устранении выявленных нарушений с указанием сроков их устранения.

На основании пунктов 2, 8, 9 статьи 18 указанного Федерального закона при применении мер государственного принуждения, направленных на устранение выявленных нарушений, должностные лица органов государственного контроля (надзора) обязаны соблюдать права и законные интересы проверенного лица, не допускать их необоснованного ограничения и обосновывать свои действия.

При этом статьей 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях на неисполнение предписания должностного лица в установленный срок предусмотрена административная ответственность.

Из изложенного следует, что выдаваемое по результатам проверки предписание представляет собой акт уполномоченного должностного лица, проводившего проверку, содержащее властное волеизъявление, порождающее правовые последствия для конкретного юридического лица.

Таким образом, коллегия поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что предписание государственного органа, содержащее законные требования, должно быть реально исполнимо и содержать конкретные указания, четкие формулировки относительно конкретных действий, которые необходимо совершить исполнителю, и которые должны быть направлены на прекращение и устранение выявленного правонарушения.

В данном случае оспоренный ненормативный правовой акт указанным требованиям не отвечает.

При этом неопределенность и неисполнимость оспариваемого предписания является самостоятельным основанием для признания его недействительным.

Заявитель жалобы полагает, что ответственность за нарушение требований к местам распространения лотерейных билетов, допущенные иными лицами, может быть возложена на Общество на основании п.п.5.1.1., 5.1.2. Государственного контракта №261 от 12.12.2012, поскольку в данных пунктах закреплено право оператора лотереи самостоятельно выбирать сеть распространения, которая соответствует условиям ВГЛ, привлекать от своего имени и за свой счет третьих лиц для выполнения своих обязательств по контракту, оставаясь ответственным перед Министерством спорта Российской Федерации за их действия.

Между тем, ответственность, в том числе административная, возлагается на лицо, совершившее правонарушение. Ответственность за виновные противоправные действия может быть возложена на иное лицо только в случаях и на основаниях, прямо предусмотренных законом. Законодательство, регулирующее отношения в области организации и проведения лотерей, таких случаев и оснований не предусматривает.

Самостоятельные субъекты, поименованные в ст.2 Федерального закона от 11.11.2003 №138-ФЗ и способные принимать участие в том или ином этапе проведения лотереи, несут ответственность за допущенные ими действия (бездействие).

Условиями, перечисленными в п.п.5.1.1., 5.1.2. Государственного контракта №261 от 12.12.2012, установлена гражданско-правовая ответственность Общества исключительно перед Министерством спорта Российской Федерации (выступает не в качестве органа государственной власти, а в качестве одной из сторон договора) за ненадлежащее исполнение Государственного контракта, но не ответственность Общества перед Российской Федерацией за совершение административных правонарушений третьими лицами.

При таких обстоятельствах Государственный контракт №261 от 12.12.2012 не может являться основанием применения мер административного воздействия к одной из его сторон за виновные действия, совершенные другой стороной или третьим лицом.

Как правильно отметил суд в своем решении, в рассматриваемом случае между Обществом и лицами, допустившими нарушение ст.12.2 Федерального закона от 11.11.2003 №138-ФЗ, отсутствуют управленческие отношения, в рамках которых Общество могло бы давать обязательные для исполнения указания, направлять обязательные для исполнения решения.

Кроме того, между Обществом и лицами, допустившими указанное нарушение, какие-либо договорные отношения также отсутствуют.

Таким образом, оспариваемое Предписание обязывает Общество регулировать деятельность иных, самостоятельных коммерческих субъектов при условии объективного отсутствия у Общества таких полномочий.

Возложение на Общество такой обязанности не основано на законе, выявленные Инспекцией нарушения Общество не допускало, основания несения ответственности за иных, самостоятельных коммерческих субъектов у Общества отсутствуют.

Таким образом, оспариваемое предписание не соответствует закону и нарушает права и законные интересы Общества, что в силу ч.2 ст.201 АПК РФ является основанием для признания его недействительным.

При таких обстоятельствах вывод суда о необходимости удовлетворения заявленных АО «Государственные спортивные лотереи» требований правомерен.

Приведенные Инспекцией в апелляционной жалобе доводы, основанные на ошибочном толковании норм права, несостоятельны и не могут быть положены в основу вывода о необходимости отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда города Москвы от 05.09.2018 по делу №А40-145579/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.


Председательствующий судья:                                                               Е.В.Пронникова


Судьи:                                                                                                                      С.Л.Захаров


ФИО1


Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.